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LACCORD-CADRE :
UN OUTIL INNOVANT ?
Limpression de flou qui ressort du CMP 2006 relativement au rgime
des accords-cadres est lie la souplesse de ce nouvel outil et la marge
de manuvre laisse aux pouvoirs adjudicateurs.
lorigine de laccord-cadre :
les marchs bons de commande
I. Les march bons de commande :
une invention franaise........................................................................P. 32
II. Les accords-cadres dans la rglementation
communautaire ................................................................................................................P. 34
III. Les transpositions, par Philippe de Gry.......................................P. 34
D O S S I E R R A L I S PA R
Nicolas Charrel, avocat, SCP Charrel Montpellier-Marseille Michel Crahs, chef du service de la commande publique, Sdis des Alpes-Maritimes
Philippe de Gry, docteur en droit Yves-Ren Guillou, matre de confrences Lille II, professeur lENPC et lEssec, avocat la Cour Xavier Loir, avocat la Cour
Philippe Schmidt, avocat au Barreau de Lyon, VEDESI Socit davocats, matre de confrences associ lIEP de Lyon
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DOSSIER
lorigine de laccord-cadre :
les marchs bons de commande
Les marchs bons de commande constituent deux des quatre formes
possible daccords-cadres.
En vue de simplifier, de moderniser et de clarifier le cadre lgislatif
en vigueur relatif aux marchs publics, les directives 2004/18 et 2004/17
ont intgr nos marchs bons de commande dans les acords-cadres
communautaires.
(1) La Commission des marchs publics de ltat, qui a remplac les six
commissions spcialises de marchs, mentionne dans son rapport dactivit
2005 quen 2005, les marchs bons de commande ont reprsent en nombre
33,5 % des dossiers soumis la Commission et 53 % en montant . Prcisons
que sont obligatoirement soumis la CMPE les marchs dun montant
suprieur 6 000 000 deuros HT (art. 3 du dcret n 2007-61 du 16 janvier
2007).
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Auteur
Philippe de Gry
Docteur en droit
Mots cls
Marchs bons de
commande Besoins
satisfaire Marchscadres volution des
produits Accordscadres Formes Mise
en concurrence
A) La pratique contractuelle
Il tait recouru aux marchs commandes(2) bien avant quils
ne soient rglements. Cest ainsi que larticle 2 du cahier des
clauses et conditions gnrales des marchs de fournitures des
dpartements de la guerre, de la marine et de lair du 21 novembre 1932 stipulait que les marchs peuvent tre quantits
fixes ou commandes. Les premiers noncent la commande
ferme de quantits dlivrer en une seule fois ou des dates
chelonnes. Les seconds, rgis par larticle 17 ci-aprs, prvoient
des commandes mises au fur et mesure des besoins et devant
tre excutes dans des dlais dtermins (3).
Par ailleurs, un jugement rendu le 4 fvrier 1959 par le tribunal
de Versailles propos dun march commandes conclu le
13 fvrier 1931, dont lexcution avait t interrompue du fait de
la guerre, confirme lanciennet de cette forme de march(4).
Enfin, une lettre du prsident du Conseil, ministre des finances
et des affaires conomiques en date du 2 avril 1952, adresse
aux ministres et secrtaires dtat et leur recommandant de
prescrire leurs services la conclusion de marchs commandes lorsquil leur tait difficile dapprcier ltendue de
leurs besoins, a consacr cette pratique(5). Il ne restait plus qu
linstitutionnaliser.
Cet article est en partie inspir dun ouvrage paratre aux ditions du Moniteur
en juin 2007, Marchs bons de commande et accords-cadres, par Philippe de
Gry et Philippe Schmidt.
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DOSSIER
D) Lvolution ultrieure
Le dcret du 29 avril 1999 a institu un rgime de droit commun
des marchs bons de commande comportant un montant maximum ne pouvant excder quatre fois le montant minimum de
ces marchs et excluant toute remise en concurrence. Il a aussi
prvu des rgimes drogatoires susceptibles dtre classs en
deux catgories :
1. La premire regroupait un ensemble de situations de porte
gnrale dans la mesure o elles ntaient pas rserves une
ctgorie particulire dacheteurs et quelles concernaient des
prestations de toute nature.
2. La seconde catgorie concernait les besoins spcifiques, dune
part, aux organismes de recherche scientifique et technologique et, dautre part, la dfense(11).
Dune faon gnrale, les rgimes drogatoires bnficiaient
de la possibilit de conclure les marchs bons de commande
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DOSSIER
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Monoattributaire
Multiattributaire
Multiattributaire
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A) Avant 2005
La loi n 92-1282 du 11 dcembre 1992 relative aux procdures
de passation de certains contrats dans les secteurs de leau, de
lnergie, des transports et des tlcommunications(16) a transpos la directive 93/38 en droit interne. Larticle 4 de cette loi
prvoyait certes la possibilit de conclure des contrats pouvant
prendre la forme daccords ayant pour objet de fixer le contenu
des contrats passer au cours dune priode donne . Mais
son dcret dapplication (17), qui a ajout au Livre V du code
des marchs publics ante 2001 un titre relatif aux dispositions
particulires aux secteurs de leau, de lnergie, des transports
et des tlcommunications, nen faisait pas tat.
B) Aprs 2005
Il nest sans doute pas inutile de prciser que, pour ce qui
concerne les accords-cadres, cette transposition ne revtait pas
un caractre obligatoire. En effet les articles 15 de la directive
2004/17/CE et 32 de la directive 2004/18/CE disposent que les
tats membres peuvent prvoir la possibilit pour les pouvoirs
adjudicateurs de conclure des accords-cadres .
DIRECTIVE
Directive Secteurs
Directive Classique
CMP
1re partie : dispositions applicables
aux pouvoirs adjudicateurs
(art. 1 133)
DOSSIER
En toute hypothse, compte tenu du fait que le champ dapplication des directives est plus extensif que celui du code des
marchs publics, deux textes ont t ncessaires pour raliser
cette transposition :
1. En premier lieu, lordonnance n 2005-649 du 6 juin 2005
relative aux marchs passs par certaines personnes publiques
ou prives non soumises au code des marchs publics, et ses
deux dcrets dapplication n 2005-1308 du 20 octobre 2005
pour les entits adjudicatrices et n 2005-1742 du 30 dcembre
2005 pour les pouvoirs adjudicateurs.
2. Le second texte est le dcret n 2006-975 du 1er aot 2006
portant code des marchs publics applicable aux pouvoirs
adjudicateur (1re partie) et aux entits adjudicatrices (2nde
partie). Le schma ci-dessous retrace cette architecture.
C) La forme de la transposition
Les textes de transposition nont pas pris le parti, a linstar
des directives, de regrouper au sein dune mme catgorie les
accords-cadres stricto sensu et les marchs bons de commande.
En effet, des dispositions distinctes ont t consacres aux
marchs bons de commande(18) et aux accords-cadres. Il nen
demeure pas moins quil existe entre les marchs bons de
commande et les accords-cadres de nombreux points communs
face deux diffrences.
1 - Le tronc commun
Quil sagisse des accords-cadres ou des marchs bons de
commande, nous sommes en prsence de systmes clos dans
la mesure o les accords-cadres ne sont utilisables quentre
les pouvoirs adjudicateurs et les oprateurs conomiques originairement parties laccord-cadre (19), la diffrence de ce qui
est prvu pour le systme dacquisition dynamique.
Par ailleurs, dans les deux cas, il est loisible aux pouvoirs adjudicateurs ou aux entits adjudicatrices dopter pour des monoattributions ou des multiattributions, assorties ou non de montants
minimums, avec en faveur des attributaires la garantie dune
exclusivit, rserve faite des besoins occasionnels de faible
montant. On relve ce propos que cette exclusivit ne procde
pas dune exigence communautaire.
La dur constitue un autre point commun entre les deux formes
de contrats. Elle est de quatre ans, sauf dans des cas exceptionnels dment justifis . Cette limitation de la dure, qui vise
au dveloppement dune concurrence effective dans le secteur
des marchs publics (20), sapplique galement aux marchs
conclus sur le fondement de laccord-cadre ainsi quaux bons
de commande mis au titre dun march bons de commande ;
les marchs subsquents ne peuvent tre conclus et les bons de
commande mis que pendant la dure de validit de laccordcadre ou du march bons de commande.
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DOSSIER
Dans les deux cas, enfin, il sagit dune procdure en deux temps.
Une slection des fournisseurs, qui va trs au-del dun simple
rfrencement puisquil est constitutif dengagements rciproques(21), suivis de la possibilit dune commande effective sous
forme dun march subsquent ou dun bon de commande. Il est
vrai que ces engagements sont, en labsence de montants minimums, quelque peu dsquilibrs, au dtriment de loprateur
conomique et que, par rapport aux titulaires de marchs bons
de commande, les titulaires daccords-cadres sont dsavantags
sur le plan financier. En effet, ils ne peuvent recevoir ni avances
ni acomptes, et ne peuvent donc pas procder la cession ou au
nantissement de crances qui, par dfinition, nexistent pas.
Cependant les diffrences essentielles entre les accords-cadres
et les marchs bons de commande tiennent deux lments :
la possibilit dadapter, dans une certaine mesure, lobjet de
laccord-cadre et la remise en concurrence des attributaires
des accords-cadres en vue de lattribution des marchs subsquents.
2 - Les diffrences
a) La possibilit dadaptation des offres. Quel que soit le mode
de dvolution, en monoattribution ou en multiattribution, le
pouvoir adjudicateur est en droit de demander aux oprateurs
conomiques une adaptation de leurs offres. En effet, lorsquun
accord-cadre est attribu plusieurs oprateurs conomiques,
le 3 du III de larticle 76 dispose que les parties ne peuvent
apporter de modifications substantielles aux termes fixs dans
laccord-cadre lors de la passation des marchs fonds sur cet
accord . A contrario, il est donc possible dapporter des modifications. Par ailleurs, lorsque laccord-cadre est attribu un
seul oprateur conomique, le IV de larticle 76 prvoit que le
pouvoir adjudicateur peut, pralablement la conclusion des
marchs fonds sur cet accord-cadre, demander au titulaire de
laccord-cadre de complter, par crit, son offre [] . Nanmoins, l encore, il est prcis que les complments ainsi
apports aux caractristiques de loffre retenue pour lattribution
de laccord-cadre ne peuvent avoir pour effet de les modifier
substantiellement . Cette limitation parat imprcise. La seule
certitude est quune remise en cause de lquilibre contractuel
et des conditions ayant prsid la mise en concurrence initiale
constituerait une modification substantielle.
En toute hypothse la possibilit dadapter des complments
loffre permet, comme le souligne le manuel dapplication du
code, de mieux prendre en compte les volutions technologiques affectant les produits ou services concerns ( 6.2.3).
Il y a la une diffrence essentielle par rapport aux marchs
bons de commande. Les bons mis au titre de ces marchs ne
peuvent, en effet, selon le I de larticle 77, que prciser celles
des prestations, dcrites dans le march, dont lexcution est
demande et en dterminer les quantits(22).
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b) La remise en concurrence des attributaires de laccordcadre. Dans le cas dun accord-cadre conclu avec plusieurs
attributaires, les marchs passs en application de cet accord
sont ncessairement prcds dune mise en concurrence qui,
selon le manuel dapplication du code ( 6.2.2), induit un comportement conomiquement sain . Aussi, et dans la mesure o
le prix a t retenu comme un des critres dattribution, cette
remise en comptition conduit logiquement une amlioration
des conditions conomiques.
Dans le cas dun accord-cadre conclu avec un seul attributaire,
rien ne fait obstacle ce que les complments apports aux
caractristiques de loffre retenue pour lattribution de laccordcadre conduisent un ajustement du prix ou, tout le moins, qu
prix constant les prestations soient plus performantes et quainsi
loffre soit, l encore, conomiquement plus avantageuse.
En revanche, pour les marchs bons de commande, larticle 77
du code exclut toute ngociation et toute remise en concurrence.
Ce qui, en cas de multiattribution, conduit, mme si le code ne le
prcise pas, prvoir dans la march les conditions dattribution
des bons de commande.
Conclusion
En dfinitive, la fusion dans les directives des contrats-cadres
et des accords-cadres stricto sensu a t bnfique pour ces
deux formes de contrats. Elle a mis la disposition des acheteurs
deux contrats complmentaires. Avec les accords-cadres , ils
ont dsormais un outil offrant de multiples possibilits, notamment lorsque les marchs subsquents sont conclus sous la
forme de marchs bons de commande. Quant ces derniers,
ils sortent allgs de leur passage par les directives. Larticle 77
du code 2006 a t dbarrass des multiples drogations qui
figuraient dans larticle 71 du code 2004 : certaines dentre elles
relvent, prsent, du rgime normal des marchs bons de
commande ; ainsi en est-il de la possibilit de conclure des
marchs en multiattribution avec ou sans minimum. Dautres
ont trouv place dans le rgime ordinaire des accords-cadres ;
cest le cas de la remise en concurrence. Enfin, les dispositions
concernant les marchs passs pour les besoins de la recherche
relvent dsormais non plus du code, mais de lordonnance
n 2005-649 du 6 juin 2005 relative aux marchs passs par les
organismes publics ou privs non soumis au code des marchs
publics(23).
Si les dispositions concernant les marchs bons de commande
paraissent ne plus recler dincertitudes majeures, il nen va pas
de mme de celles applicables aux accords-cadres. Sans faire
preuve de pessimisme, on peut penser quil faudra sans doute
attendre quelques annes avant que la pratique et les juridictions
administratives clairent les zones dombre qui subsistent.
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Rflexion prospective
sur laccord-cadre
DOSSIER
Auteurs
Yves-Ren Guillou
Matre de confrences Lille II,
professeur lENPC et lEssec,
avocat la Cour
Xavier Loir
Avocat la Cour
Rfrences
Dir. 2004/17 et 2004/18
CMP 2006
Mots cls
Accord-cadre Nature
Prestataire Slection
Attribution
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qui, elle, fait peser une responsabilit particulire sur ceux qui
souhaitent utiliser ce nouvel outil (III).
(6) Art. 1er- 5 dir. 2004/18/CE et art. 1er- 4 dir. 2004/17/CE. Le rgime
juridique applicable aux accords-cadres passs en application de la directive
2004/17 est diffrent de celui de la directive 2004/18. Dans la directive
secteurs il est possible dattribuer les marchs subsquents par la voie dune
procdure sans mise en concurrence pralable si laccord-cadre a t pass
conformment aux dispositions de la directive secteurs. Le prsent article ne
sintressera quaux marchs de la directive Classique, ceux de larticle 76
du CMP 2006. Sur la question, voir F. Linditch, Comparaison des accordscadres pouvoirs adjudicateurs et entits adjudicatrices , JCP A n 52,
26 dcembre 2006, 1317.
(7) CC/2005/03 rev1 FR du 14.7.2005
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(13) On notera que les marchs bons de commande ont t dans les
premiers projets de code 2006 qualifi de march-cadre.
(14) F. Linditch, Les accords-cadres dans lavant-projet de code des
marchs public, premire partie : recherche sur la notion daccord-cadre ,
JCP A, n 40, 3 octobre 2005, 1327.
(15) Lebon, 1994, p. 735 ; RFDA, 1995, p. 645, concl. G. Le Chatelier.
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DOSSIER
Conclusion
Il ressort de ces quelques rflexions que limpression de flou
qui inquite de nombreux pouvoirs adjudicateurs peut trouver
une explication dans lexigence gouvernementale de faire de
laccord-cadre un contrat. On peut donc estimer, linstar de la
procdure adapte de larticle 28, que laccord-cadre traduit plus
la marge de manuvre laisse aux pouvoirs adjudicateurs et
la grande varit des formes modernes de commande publique
quune relle imprcision juridique. Cest aux parties donc aux
pouvoirs adjudicateurs et entits adjudicatrices quil reviendra
dassurer laccord-cadre sa force contractuelle(20).
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uel que soit leur objet, il est certain que les dispositifs
dachat fractionn que sont les accords-cadres et les
marchs bons de commande sont ddis lacquisition
de produits et prestations rcurrentes. Cest videmment le cas
des dispositifs monoattributaires qui lient lacheteur un seul
professionnel ; cest galement le cas des dispositifs multiattributaire dont la vocation sera dassurer la scurit dapprovisionnements donns ou de permettre une remise en concurrence
frquente de professionnels de mme spcialit.
Cet article est en partie inspir dun ouvrage paratre aux ditions du Moniteur
en juin 2007, Marchs bons de commande et accords-cadres, par Philippe de
Gry et Philippe Schmidt.
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Auteur
Philippe Schmidt
Avocat au Barreau de Lyon,
VEDESI Socit davocats,
matre de confrences associ
lIEP de Lyon
Rfrence
CMP 2006
Mots cls
Accord-cadre Marchs
bons de commande
Objet de lachat
Structure du besoin
Structure de loffre
concurrentielle
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(5) Et donc des marchs bons de commande qui constituent des accordscadres au sens des directives.
(6) Position commune arrte le 20 mars 2003.
(7) Communication de la commission au Parlement europen, 25 mars 2003,
SEC (2003) 366 final.
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2 - Lutilisation de laccord-cadre
La mise en place dun accord-cadre permet nanmoins de rpondre certaines problmatiques plus efficacement quun march
bons de commande. En premier lieu, lorsque la variation des
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(18) Rev. Marchs publ. n 5/99, point VII. 2 sur la dfinition des besoins.
Cela dit, la commission a constat que, pour certains marchs de mise jour
ou de maintien en condition oprationnelle de systmes informatiques, il est
difficile de dfinir les units duvre reprsentant les prestations raliser
car ces systmes sont complexes et en constante volution. Elle a admis alors
que des prestations soient commandes sur devis dans la limite de 5 10 % du
montant des marchs .
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De lexpression du besoin
la mise en uvre
de laccord-cadre
Lemploi de laccord-cadre implique, comme pour tout achat, que lacheteur
dfinissent bien pralablement ses besoins.
Cest ainsi quil pourra sassurer du bien-fond de son choix de recourir
laccord-cadre et des obligations qui en dcoulent.
Auteur
Michel Crahs
Chef du service de la
commande publique,
SDIS des Alpes-Maritimes
Mots cls
Dfinition des besoins
Document de la
consultation Contenu
March subsquent
Passation Accord-cadre
laboration Offre
qualificative
Rglement de la consultation
Procdure relative la phase accord-cadre.
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DOSSIER
Acte dengagement
Identification des parties.
Objet de laccord-cadre.
Contenu de lengagement ( faire des offres subsquentes).
Dure de laccord-cadre.
Offre (plafond ou qualificative). Rcapitulatif :
Annexe(s) financire(s) : DPGF ou BPU ou DQE + catalogue(s)
& taux de remise.
Dlais.
Mmoire dtendue de loffre pour les marchs subsquents.
Cahier des clauses administratives de laccord-cadre
Objet et fonctionnement de laccord-cadre :
Objet/tendue de laccord-cadre.
Dure.
Documents constitutifs de laccord-cadre.
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DOSSIER
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N 1
DOSSIER
Objet de laccord-cadre
Enjeu
Lobjet dun contrat dtermine le primtre auquel vont sappliquer ses clauses. Dans le cas dun march comme dun accord-cadre, lobjet va notamment dterminer le domaine lintrieur duquel le (ou les) titulaire(s) dtien(nen)t un droit doprateur conomique exclusif. Le pouvoir adjudicateur
naura pas la possibilit de se procurer auprs dautres oprateurs conomiques ce qui fait lobjet du contrat.
Dans le cas dun accord-cadre, lenjeu est plus vaste encore puisquil sagit de lensemble des marchs dits subsquents qui seront passs sur
son fondement pendant toute sa dure. La dlimitation de cet objet mrite donc une rflexion et un soin particuliers.
Traduction pratique
Dans un march, lobjet figure en principe dans lacte dengagement et dans le cahier des clauses administratives particulires. Dans un accordcadre, il figure dans lacte dengagement. Si le cahier des clauses administratives est une pice distincte comme nous le conseillons , il y figure
galement. De la mme manire que dans un march, cest prcisment dans le cahier des clauses administratives que lobjet du contrat est dtaill
(alors quil nest indiqu que synthtiquement dans lacte dengagement).
ATTENTION : le titre de laccord-cadre, tout comme le titre dun march, participe la dfinition de son
contenu, donc de son objet. Il nest ainsi pas indiffrent demployer un article indfini ou dfini : Fourniture
de meubles pour [] nouvrira pas les mmes droits que Fourniture des meubles pour [].
Conseil
Il est recommand la personne publique dnoncer lobjet de laccord-cadre en trois temps :
1. Lobjet central de laccord-cadre expos synthtiquement dans lacte dengagement de laccord-cadre est repris lidentique dans
le cahier des clauses administratives (CCA) de laccord-cadre (si ces deux documents sont distincts, comme nous le conseillons).
En outre il peut faire lobjet de prcisions ou dexplications dans le CCA.
Exemple : dans le cas dun accord-cadre de travaux tous corps dtat , il peut sagir de la dfinition de la notion tous corps
dtat et de prcisions sur le type de chantiers envisags.
2. Les inclusions marginales envisageables, sous la forme : La personne publique [] se rserve la possibilit de traiter au sein du
prsent accord-cadre des besoins [].
Exemple : si laccord-cadre porte sur des besoins rguliers, il peut sagir dy traiter marginalement des besoins irrguliers de faible
volume.
3. Les exclusions marginales envisageables, sous la forme : La personne publique [] se rserve la possibilit de traiter hors du
prsent accord-cadre des besoins [].
Exemple : il peut sagir dexclure marginalement des besoins atypiques.
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DOSSIER
N 2
Enjeu
Cest dans le cahier des clauses techniques commun aux marchs subsquents que sont dcrits les travaux, les fournitures ou les services que
laccord-cadre permettra dacqurir. Tout comme pour un march, ce document recle donc le contenu mme de laccord-cadre. Il en est la fois le
fondement et la raison dtre : il contient la dfinition du besoin de lacheteur public.
Llaboration de laccord-cadre doit donc commencer par celle de ce document. Toute larchitecture technico-conomique de laccord-cadre en
rsultera :
lajustement prcis du titre et de lobjet de laccord-cadre ;
les niveaux de conformit sur les diffrents aspects du besoin ;
les segments de valeur dusage du besoin ;
les segments de valeur dusage essentiels auxquels peut correspondre une variabilit significative doffre ;
les annexes lacte dengagement encadrant les segments doffre dcrits ci-dessus ;
les critres de notation des offres, assis sur les annexes ci-dessus ;
la pondration de ces critres, en fonction de la hirarchie des segments de valeur dusage essentiels.
Si lacheteur public nest pas mme de concevoir le CCTP commun aux marchs subsquents, il est prfrable quil ne poursuive pas sa dmarche
dlaboration dun accord-cadre.
Traduction pratique
Le cahier des clauses techniques commun tous les marchs subsquents peut sarticuler en deux parties :
1. Cahier des charges fonctionnel :
a. tat de lexistant (tat du parc, de la flotte, des stocks, des prestations rgulires ou non).
b. Problmes rencontrs.
c. Objectifs, exprims en termes dexigences fonctionnelles (et si possible de segments de besoin, avec bornes infrieures et suprieures).
2. Spcifications techniques, sous forme de normes, de fiches ou documents techniques unifis, cette partie du cahier des clauses techniques exprime
les exigences minimales (galement qualifies de niveaux de conformit des offres ), soit pour les caractristiques du besoin pour lesquelles
les offres ne peuvent prsenter de variabilit, soit pour les bornes infrieures de segments de besoin prsentant une amplitude doffre possible.
ATTENTION : pour le cas o les offres seraient juges sur le critre unique du prix, les variantes seraient
interdites. Lexpression fonctionnelle de caractristiques ou de segments de besoin a lavantage de laisser
aux candidats une libert dans la prsentation de leurs solutions qui quivaut, de fait, autant de variantes
alternatives (les variantes complmentaires ntant pas permises en cas de critre unique, mme avec
un cahier des charges fonctionnel).
Conseil
En mettant en vidence, dans la partie fonctionnelle du CCTP commun, les segments essentiels de son besoin, la personne publique
va cerner et lgitimer les critres de jugement des offres qualificatives pour laccord-cadre et leur dclinaison au fur et mesure des
marchs subsquents.
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N 3
DOSSIER
Enjeu
Laccord-cadre nest pas un simple rfrencement. Il sagit dun contrat fixant des droits et obligations rciproques entre un acheteur public et plusieurs vendeurs. Le dpt dune candidature, pour en slectionner les titulaires nest donc pas suffisant. Lenjeu de loffre est de donner un contenu
lengagement des candidats et lgitimer, sur la base de cette offre, la slection des titulaires de laccord-cadre.
Traduction pratique
On choisira un support doffre, pour la mise en concurrence au niveau de laccord-cadre, reprsentatif des futurs marchs subsquents.
Exemple : pour des travaux, on choisira des chantiers tests (fictifs ou rels), reprsentant lventail des oprations de travaux venir. Pour des fournitures, consommables ou pices dtaches, on imaginera la constitution dun stock test (ou une opration de re-stockage), pour des quipements, on
envisagera un renouvellement partiel de parc ou de flotte. Pour des prestations de traiteur, on dcrira des rceptions et cocktails test reprsentatifs
de lactivit du protocole.
Les critres de jugement des offres qualificatives pour laccord-cadre seront reprsentatifs de ces achats tests et, par la mme, des lments
essentiels du besoin exprims dans le CCTP commun aux marchs subsquents.
ATTENTION : il a parfois t suggr, lors des premires rflexions sur les accords-cadres, de demander aux
candidats, au titre de la valeur technique, un mmoire sur leur organisation afin de juger leur capacit faire
des offres. De tels mmoires se sont avrs contre-productifs : doublonnant avec lenveloppe Candidature,
handicapants pour les artisans, et peu significatifs. On leur prfrera, dans lenveloppe Offre, un mmoire
sur ltendue de loffre, galement appel mmoire de positionnement (voir fiche n 6 sur lallotissement
et le positionnement des candidats).
Conseil
La forme des offres de prix qualificatives pour laccord-cadre devra correspondre la nature des marchs subsquents : dcomposition du prix global et forfaitaire (DPGF) pour des marchs ordinaires, dits forfaitaires , bordereau de prix unitaires (BPU) pour des
marchs bons de commande. Il en va de mme pour lexpression des autres caractristiques de loffre (dlai unique ou fractionn,
valeur technique standard ou variable).
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DOSSIER
N 4
Enjeu
Il sagit de dterminer, dans lacte dengagement de laccord-cadre, la relation entre loffre dite qualificative pour laccord-cadre et les offres
dites subsquentes , pour les marchs passs sur le fondement de laccord-cadre (dits marchs subsquents ), de faon ce que le titulaire
soblige, loccasion des marchs subsquents, faire au moins aussi bien que dans son offre qualificative. Outre lefficacit directe de la
mcanique de laccord-cadre, on peut en attendre un effet indirect sur la concurrence future. En effet, si les offres qualificatives interviennent, dans
un contexte de relle concurrence, puisque les entreprises ne sont pas encore qualifies, elles formeront un plafond, susceptible de limiter les marges
dventuelles pratiques anti-concurrentielles.
Traduction pratique
Cest prcisment dans lacte dengagement que le candidat aux marchs subsquents sengage faire des offres conomiquement au moins
aussi avantageuses que son offre qualificative. Cette relation se gre critre par critre, formant un systme de cliquets progressifs. Pour un
critre donn :
1. Les cahiers des charges fixent soit un niveau de conformit (partie classique) soit la valeur infrieure dun segment de besoin, dit segment de
valeur dusage (partie fonctionnelle).
2. Les offres qualificatives des candidats retenus sont obligatoirement suprieures aux cahiers des charges ;
3. Les offres subsquentes sont obligatoirement suprieures aux offres qualificatives.
ATTENTION : il convient de prvoir que les valeurs doffres subsquentes qui ne respecteraient pas cette
progression soient motives ou recalcules.
Conseil
Pour que les caractristiques essentielles de loffre qualificative puissent servir de rfrentiel pour les offres subsquentes, il est
recommand que les formes de ces caractristiques comportent, dune manire ou dune autre, un bordereau de prix et de dlais
unitaires. Pour des travaux, on associera un DPGF test, un BPU de la main-duvre (par catgories dintervenants) et ventuellement
des matriaux.
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N 5
DOSSIER
Enjeu
Contrairement aux autres caractristiques de loffre qualificative, telles que les dlais ou des valeurs techniques, le prix volue. Pour que le prix de
loffre qualificative puisse demeurer un rfrentiel utilisable au fur et mesure de la mise en concurrence pour les marchs subsquents, il convient
donc de grer son volution.
Traduction pratique
La gestion du rfrentiel de prix sera organise par le document intitul Rgles de consultations communes aux marchs subsquents (RC
communes).
Le rfrentiel de prix plafond, de mme que les prix des marchs subsquents, sont rputs tablis sur la base des conditions conomiques du mois
prcdant celui de la remise des offres. Ce mois est appel respectivement mois zro (Mo) pour ce qui concerne le rfrentiel de prix plafond de
laccord-cadre et mois dajustement (Ma) pour chaque march subsquent.
Lajustement seffectuera selon la formule Pa = Po x Ia / Io dans laquelle Pa est le prix ajust, Po le prix du rfrentiel de loffre qualificative, Io et Ia sont
les valeurs prises respectivement au mois zro (Mo) et au mois dajustement (Ma) par lindex de rfrence de laccord-cadre.
ATTENTION : labsence de gestion du rfrentiel form par les prix de loffre qualificative rendrait celui-ci
inutilisable trs brve chance.
Conseil
La rfrentiel sera conclu prix ajustable (ce que le code des marchs publics 2006 qualifie maladroitement de rvisable par ajustement ) si la remise en concurrence pour les marchs subsquents intervient de faon irrgulire, la survenance du besoin. Il sera
conclu prix rvisable si la remise en concurrence intervient selon une priodicit rgulire.
On choisira de prfrence une formule sans terme fixe, celui-ci ntant plus obligatoire, ce qui est la fois plus quitable et plus
simple.
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DOSSIER
N 6
Enjeu
Louverture dun accord-cadre aux petites entreprises est susceptible dy accrotre la concurrence et la couverture du besoin. Larticle 10 du code des
marchs publics, relatif lallotissement, ne concerne pas les accords-cadres, fort logiquement puisque la multiplicit des marchs subsquents
constitue en soi un allotissement. La question se pose toutefois de son efficacit pour ouvrir laccord-cadre aux artisans et petits entrepreneurs.
lusage, dautres techniques, en particulier le positionnement des candidats sur ltendue de leur offre, savrent plus efficaces.
Traduction pratique
Lallotissement de laccord-cadre, comme le positionnement des candidats sur ltendue de leur offre, sont organiss dans le rglement de la consultation de laccord-cadre puis exprims dans lacte dengagement de laccord-cadre.
Lallotissement de laccord-cadre peut, comme pour une procdure de passation de march, tre gographique ou thmatique.
Le positionnement des candidats sur ltendue de leur offre prend la forme dun mmoire annex lacte dengagement, dcrivant pour diffrentes
caractristiques, par exemple gographique (zones dapplication de laccord-cadre), quantitative (taille de chantiers ou de manifestations ou de
stocks ou parcs pris en charge), qualitative (spcialits traites). Pour faciliter laccs des artisans et petits entrepreneurs laccord-cadre, on prvoit
que les candidats auront lobligation de faire des offres pour les marchs subsquents correspondants aux caractristiques sur lesquelles ils se sont
engags. Ils auront la facult (sans obligation) de faire des offres pour les autres marchs subsquents.
ATTENTION : dans un accord-cadre, compte tenu de sa dure et de la multiplicit envisageable des marchs
subsquents, lallotissement, en particulier gographique, peut avoir un effet pervers lencontre les artisans
et petits entrepreneurs. Il risque de leur fermer laccs de petits marchs situs sur des lots dont ils ne
seront pas titulaires.
Conseil
Il est prfrable de nutiliser lallotissement que lorsquil se justifie par lui-mme, par la ncessit, en termes de gestion de laccordcadre de sparer les territoires ou de distinguer les technicits. En revanche, pour ouvrir laccord-cadre aux petites entreprises, il sera
plus appropri de recourir au positionnement des candidats sur ltendue de leur offre.
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N 7
DOSSIER
Enjeu
Larticle 76 du code des marchs publics impose de dfinir, au stade de laccord-cadre, les critres de jugement des offres pour les marchs subsquents. On en dduirait tort que ces critres doivent ncessairement tre les mmes que pour lattribution de laccord-cadre ou que tous les
marchs subsquents, quelle que soit leur nature, doivent tre jugs selon les mmes critres.
Traduction pratique
Les critres de jugement des offres pour les marchs subsquents sont indiquer dans les rgles de consultation communes aux marchs subsquents . Si lon souhaite organiser une typologie de critres, il convient, auparavant, de dcrire, dans le cahier des clauses administratives de
laccord-cadre, la typologie de marchs subsquents auxquels ils correspondent.
Exemple : quatre types de marchs subsquents, A, B, C ou D, sont susceptibles dtre passs sur le fondement du prsent accord-cadre :
Type A : Loffre est juge uniquement sur le critre prix. Le dlai est fix par le Sdis 06. Le march ne comporte pas de spcificit technique donnant
lieu un critre. Par dfaut, les marchs subsquents de cet accord-cadre sont de type A.
Type B : Critre prix pondr 70 %, critre dlai pondr 30 %. Le Sdis 06 ne recourra au critre dlai que sur justification (par exemple, pour
usage oprationnel ou sur sites soumis des contraintes climatiques).
Type C : Critre prix pondr 70 %, critre valeur technique pondr 30%. Le Sdis 06 ne recourra au critre valeur technique que sur justification (par
exemple, ouvrage de haute qualit environnementale ou haute performance nergtique ou prolongation de garantie sur quipements).
Type D : Critre prix pondr 50%, critre valeur technique pondr 30 %, critre dlai pondr 20 %. Le Sdis 06 justifiera, selon exemples
ci-dessus, le recours ces critres.
ATTENTION : compte tenu de sa dure et de la multiplicit envisageable des marchs subsquents,
lallotissement, en particulier gographique dans un accord-cadre, peut avoir un effet pervers lencontre des
artisans et petits entrepreneurs. Il risque de leur fermer laccs de petits marchs situs sur des lots dont ils
ne seront pas titulaires.
Conseil
Lacheteur public vitera de crer une incertitude en se laissant une marge de dtermination de critres peu prvisibles par les titulaires de laccord-cadre. Il est prfrable quil indique un cas gnral et dans quelles situations prcises il recourt dautres critres
de jugement.
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DOSSIER
Auteurs
Nicolas Charrel
Avocat, SCP Charrel
Montpellier-Marseille
Michel Crahs
Chef du service de la
commande publique,
SDIS des Alpes-Maritimes
Mots cls
Accord-cadre March
subsquent Pice
constitutive Contenu
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DOSSIER
Commentaire
Acte dengagement de laccord-cadre
Aprs avoir pris connaissance du cahier des clauses administratives de laccord- Dans le cas dun accord cadre, il faut bien distinguer les pices contractuelles de
cadre, des cahiers des clauses particulires communes aux marchs passs sur son laccord-cadre en tant que tel, et les pices contractuelles des marchs subsquents.
fondement (CCAP et CCTP communs aux marchs subsquents) et des documents Il faut donc bien prvoir les deux types de rfrences dans lacte dengagement
qui y sont mentionns (en son article 2) dont les seuls originaux dtenus par le
pouvoir adjudicateur, en cas de contestation, font foi.
Aprs avoir remis une attestation sur lhonneur indiquant mon (notre) intention ou Lexcution matrielle ne concerne en fait que la partie march public de laccord
non de faire appel pour lexcution des prestations, objet des marchs subsquents, cadre. Il est donc ncessaire que les attestations sur lhonneur soient faites, ds la
des salaris de nationalit trangre et, dans laffirmative, certifiant que ces salaris passation de laccord-cadre, sur les marchs subsquents.
sont ou seront autoriss exercer une activit professionnelle en France,
1 Mengage (Nous engageons) sans rserve, conformment aux clauses et conditions Cette disposition tente de rsoudre plusieurs problmatiques :
des documents viss ci-dessus,
laccord-cadre labor par le Sdis 06 sinscrit dans une dmarche volontariste
prsenter lors de chaque consultation pour un march subsquent corresde positionnement des candidats (notamment dans un secteur gographique,
pondant aux carractristiques sur lesquelles je me suis positionn (en annexe
ou pour des lots dune certaine importance) ; ce positionnement tant ralis au
A3 ci-aprs1), une offre au moins aussi avantageuse, que ma prsente offre
moment de la passation de laccord-cadre, il faut au moins imposer aux titulaires
quils respectent ce positionnement en rpondant de manire au moins aussi
qualificative ci-aprs ;
avantageuse que loffre qualificative2.
justifier par crit, en cas dabsence de rponse, de mon impossibilit de
rpondre.
Cette rdaction implique lexistence dune offre qualificative, qui nest pas encore
une offre de march subsquent. Il nest pas impossible denvisager lattribution
dun march subsquent ds la procdure de passation de laccord-cadre, les
documents de consultation devant alors clairement mentionner que loffre remise
est la fois qualificative et attributive pour le 1er march subsquent.
Lacte dengagement prvoit galement que labsence de rponse un march
subsquent soit dment motive.
2 Demande (Demandons) que le pouvoir adjudicateur rgle les sommes dues au Clause adapte pour tenir compte du fait que ce sont les marchs subsquents qui
titre des marchs susceptibles de mtre attribus sur le fondement du prsent gnrent les flux financiers
accord-cadre, en faisant porter le montant au crdit du (des) compte(s) prcis(s)
ci-aprs.
3 Demande (Demandons) bnficier de lavance prvue larticle 6 du CCAP
commun aux marchs subsquents et, dans ce cas, mengage (nous engageons)
constituer la garantie premire demande prvue cet article. () Cette demande
peut-tre prsente ultrieurement, aux mmes conditions, pour chaque march dit
subsquent , pass sur le fondement du prsent accord-cadre, dun montant
suprieur 50 000 euros HT et dune dure dexcution suprieure 2 mois.
4 Certifie (certifions) sur lhonneur lexactitude des renseignements prvus au Les sanctions concernant linexactitude des renseignements doivent tre les mmes
1 et 2 de larticle 44, au IV de larticle 45 et au I et II de larticle 46 du code des pour les accords-cadres que pour les march publics au sens strict.
marchs publics, sous peine, en cas dinexactitude, de rsiliation de plein droit de
laccord-cadre aux torts exclusifs de la socit pour laquelle jinterviens ( mes
torts exclusifs).
5 Loffre qualificative ainsi prsente ne me (nous) lie toutefois que si son accep- Loffre qualificative conserve sa valeur de rfrentiel pour les offres des marchs
tation m (nous) est notifie dans un dlai de 120 jours compter de la date limite subsquents pendant toute la dure de laccord-cadre.
de remise des propositions.
7 Prends (prenons) acte de ce que labsence doffre de ma part, pour un march
subsquent, constitue en terme de concurrence, un prjudice pour le pouvoir adjudicateur, susceptible, en cas de manquement non justifi par une impossibilit, ou
rpt, quil soit ou non justifi, de donner lieu une exclusion de laccord-cadre.
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Il sagit dune des protections que les pouvoirs adjudicateurs peuvent envisager
en cas dabsence doffres pour les marchs subsquents. Attention, des ententes
peuvent conduire ce que des exclusions fassent perdre tout intrt laccordcadre, ce qui posera alors le problme de la rsiliation de laccord-cadre pour motif
dintrt gnral, faute de participants. Compte tenu du fait que laccord-cadre nest
pas encore un march public, il est possible dexclure tout bnfice indemnit
des titulaires daccords-cadres, faute de prjudice certain (puisquil ny a pas
dengagement minimum du pouvoir adjudicateur sur un quelconque montant de
march subsquent).
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DOSSIER
Commentaire
Conformment au code des marchs publics, (articles 106 109) et la loi n 20011168 du 11 dcembre 2001 Murcef, le seul exemplaire original, paraph et sign des
deux parties, revtu de lenregistrement du contrle de lgalit [pour les collectivits
qui en relvent uniquement], sera conserv en un jeu complet de lensemble des
pices du march par le pouvoir adjudicateur. Cet exemplaire seul fait foi en cas
de contestation.
Une seule copie, certifie conforme, de cet original, revtue de lenregistrement
original du contrle de lgalit [pour les collectivits qui en relvent uniquement],
sera dlivre au titulaire.
Il ne peut tre dlivr de certificat de cessibilit, pour cession de crance ou nantissement, pour laccord-cadre lui-mme.
Les dispositions permettant la cession ou le nantissement dune crance ne peuvent tre appliques laccord-cadre lui-mme, mais uniquement aux marchs
subsquents du fait de la spcificit de laccord-cadre.
Cest ce que prvoit le dernier alina du texte ci-contre.
Remarque : une clause complmentaire peut tre insre pour permettre galement
une sortie oprationnelle de laccord-cadre, sans avoir attendre une ventuelle
rsiliation de laccord-cadre ou pas (en cas dabsence motive doffres pour un
march subsquent).
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DOSSIER
Commentaire
Article 3 : Dure
Laccord-cadre est pass pour une dure de quatre ans.
Le march ne prvoit pas de clause de reconduction, compte tenu des rserves qui
ont pu tre mises sur le sujet. La dure est donc la dure maximale autorise. Une
clause concernant la rsiliation anticipe est prvue dans le CCA-AC
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DOSSIER
Commentaire
Article 6 : Rsiliation
En cas de rsiliation pour motif dintrt gnral autres que la force majeure ou
le dysfonctionnement de laccord-cadre li au comportement des entreprises, une
indemnisation est possible sur le principe au moins, li la dmonstration de la
perte dune chance concernant lattribution de marchs subsquents ultrieurs.
Cette clause rpond ainsi au principe dindemnisation qui est le corollaire de la
rsiliation pour motif dintrt gnral, avec une porte limite la dmonstration
6.2. Rsiliation pour cas de force majeure
son initiative ou la demande de lensemble des titulaires, le pouvoir adjudicateur dun prjudice rel, direct et certain concernant des commandes sur lesquelles le
pourra mettre fin laccord-cadre, par anticipation et sans indemnits, en cas de pouvoir adjudicateur nest juridiquement pas engag Des cas marginaux peuvent
force majeure, de cause extrieure aux partenaires de laccord-cadre, et portant nanmoins se prsenter, quil ne faut par consquent pas exclure par principe.
atteinte au fonctionnement de celui-ci, parmi lesquels :
les bouleversements internationaux de toute nature affectant les matriaux, matriels et autres (au-del des ajustements de rfrentiels de prix prvus par larticle 3.
des rgles de consultation communes tous les marchs subsquents) ;
les changements lgislatifs ou rglementaires affectant lexistence ou le fonctionnement de laccord-cadre.
6.3. Rsiliation du fait du pouvoir adjudicateur
Le pouvoir adjudicateur pourra pour motif dintrt gnral autre que ceux relevant
des articles 6.1 ou 6.2, prendre linitiative de rsilier le prsent accord-cadre. En
ce cas, la rsiliation pourra ouvrir droit indemnisation des titulaires auxquels il
appartiendra de prsenter, cette fin et chacun pour ce qui le concerne, un mmoire
en rclamation faisant tat des chances dobtention de marchs subsquents quil
estimerait ainsi perdues et de la perte de bnfice en rsultant.
Article 8 : Certificat de capacit
Le pouvoir adjudicateur dlivrera, en fin dexcution de laccord-cadre, un certificat
de capacit aux titulaires de laccord-cadre dont les offres pour les marchs subsquents et la qualit dexcution de ceux-ci aura t conforme leurs engagements.
Ce certificat pourra tre dlivr annuellement, sur demande des intresss.
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Ce que doit rechercher le pouvoir adjudicateur dans un accord-cadre, cest bien une
rponse adapte la nature du besoin : la couverture de lventail du besoin
comme le prcise le RC-AC, soit par la localisation des chantiers, soit par la taille
des chantiers.
Les entreprises de toutes tailles sont donc expressment invites rpondre.
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DOSSIER
Commentaire
Les dispositions du code des marchs publics ne sont pas trs explicites sur les
conditions dattribution des accords-cadres. Certains commentateurs voquent des
offres indicatives qui, pourtant, ne sont vises expressment que pour la mise en
place dun systme dacquisition dynamique (SAD).
Les dispositions de larticle 32 de la directive unifie paraissent pourtant claires
et non quivoques : le choix des parties laccord-cadre se fait par application
des critres dattribution tablis conformment larticle 53 , cest--dire sur la
base de critres pondrs par principe.
Il convient alors de classer les offres des concurrents laccord-cadre selon les
modalits fixes dans le rglement de consultation et de retenir non pas un seul
attributaire (sauf accord-cadre titulaire unique), mais le nombre de titulaires
pralablement dfini.
Les critres dattribution de laccord cadre en lui-mme peuvent tre diffrents de
ceux concernant lattribution des marchs subsquents, la condition toutefois que
ces derniers soient fixs dans laccord-cadre initial. La possibilit de dterminer les
critres dattribution uniquement au stade de la mise en concurrence des accords
cadres nest pas prvue. La question de leur prcision reste toutefois ouverte, avec
certaines rserves.
Le choix fait ici (accord-cadre de travaux courants) est de juger les offres qualificatives pour laccord-cadre selon le critre reprsentatif de la majorit des
marchs subsquents, dits de type A (sans prescriptions techniques spcifiques,
dlai fix par le pouvoir adjudicateur) donc sur le critre unique du prix. Un autre
exemple daccord-cadre de travaux de voirie, labor par le Sdis 06 comportait
deux critres (prix 60%, valeur technique 40 % subdivise en 20% mmoire
dorganisation de chantier et 20% mode dtablissement des offres pour les futurs
marchs subsquents).
Enfin, pour tenir compte des diffrents types de situations pouvant se prsenter lors
de lattribution de marchs subsquents, notamment des contraintes techniques
particulires, des situations durgence, rien ne semble interdire la cration de
types de marchs subsquents avec des pondrations de critres lies ces
catgories. Ainsi, pour une catgorie dfinie comme les chantiers en urgence ,
laccord-cadre doit pouvoir prvoir une pondration de critres davantage axe sur
les dlais dexcution si bien sr, on veut en faire un critre et non pas imposer des
dlais particuliers dexcution.
Comme voqu dans le commentaire prcdent, les critres dattribution des marchs
subsquents sont dfinis dans laccord-cadre, mais de manire diffrencie selon
les situations pouvant se prsenter. Ce dispositif allie donc rigueur juridique dans
la dfinition des choix des prestataires et souplesse.
Rglement de consultation pour la passation des marchs subsquents (RC-MS)
Article 1 : Mise en concurrence
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DOSSIER
Commentaire
ce titre, outre les clauses classiques sur la variation des prix, il convient dintroduire une disposition spcifique sur le rfrentiel des prix plafond des offres,
sur lequel dailleurs chaque titulaire sest engag dans lacte dengagement de
laccord-cadre (voir supra).
En outre, pour maintenir de la souplesse, est introduite, titre exceptionnel, la
possibilit de proposer des prix spcifiques pour des prestations spciales, sous
rserve de les motiver et des les justifier.
Pour prendre en compte la position du Minefi sur les conditions de mise en concurrence
des marchs subsquents (voir rp. min. n 25591 de M. Michel Sergent, JO Snat
du 1er mars 2007, p. 459) le rglement de consultation des marchs subsquents
prvoit expressment le recours la procdure ngocie en cas dinfructuosit, ou
au guide interne du pouvoir adjudicateur, selon le montant du march subsquent
en cause.
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DOSSIER
ACCORD-CADRE DE TRAVAUX
Je mengage faire des offres sur toutes les zones gographiques de laccord-cadre.
Je mengage faire des offres sur la ou les zones gographiques suivantes (la carte des zones gographique et la liste des tablissements du Sdis 06 figurent en annexe au CCTP commun aux marchs subsquents). Pour les marchs relevant des autres
zones, jaurai la facult de prsenter ou non des offres.
Zone Nord
Zone Est
Zone Sud
Zone Centre
Zone Ouest
__________________________________________________________________________________________
Je mengage faire des offres pour toutes les tailles de chantiers de laccord-cadre ;
Je mengage faire des offres pour les chantiers de taille suprieure m2. Pour les marchs relevant dautres tailles, jaurai
la facult de prsenter ou non des offres.
Je mengage faire des offres pour les chantiers de taille infrieure m2. Pour les marchs relevant dautres tailles, jaurai
la facult de prsenter ou non des offres.
__________________________________________________________________________________________
Je mengage faire des offres pour tous les types de chantiers tous corps dtat de laccord-cadre.
Je mengage faire des offres pour les chantiers tous corps dtat-classiques . Pour les marchs relevant dautres spcialits,
jaurai la facult de prsenter ou non des offres.
Je mengage faire des offres pour les chantiers tous corps dtat comportant les spcialits suivantes :
Pour les marchs relevant dautres spcialits, jaurai la facult de prsenter ou non des offres.
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