SOCIEDAD ANONIl\IA: Directorio. Eleccin por sistema de' voto acumulativo. Alcance.

Constitucionalidad
de la
resolucin de ia Inspeccin General
de Personas Jurdicas 37/73.

1. - El arto 263 de la ley 19.550 adolece de defectos de redaccin y de omi'Sin que han engendrado la contusin
existente en el tema. En efecto, el primer conflicto se produce cuando no explica satisfactoriamente que la votacin deber ser de todas las acciones o
votos en un solo acto o tiempo, por todas las vacantes a cubrirse, e independientemente de la distribucin de los
votos. El segundo y ms importante de
los sU'scitados es el que 'produce la ley
cuando' seala que el ejercicio del voto
acumulativo por los accionistas ser
"hasta un tercio de las vacantes a lle-,

- nar"

(e)

(*)EL SISIT'EMA
DE ELECCIONPORVOTOACUMUlATIVO EN LA
,LEY"DE SOCIEDADES
,COMERCIALES
Por GUILLERMO E. MATTA Y TREJO
SUMARIO:
VOTO

1. INTRODUCCIN.,""'" II.

ACUMULATIVO

EN, EL

DERECHO

EL

ESTADO-

UNIDENSE. - III. ".. .HASTA UN TERCIO DE

LAS VACANTES A ,LLENAR". -' IV. EL FALLO
ANOTADO. - V. CONCLUSIONES.

37173 de la Inspeccin General de Personas

Jurdicas en cuarito ste dispone que' "el
tercio 'es para cada accionis'ta"( 2), atento
a que esta inte'rpretacin
altera el espritu
y la finalidad del arto 263 de la ley de soci,edades comerciales, Compartimos el criterio a,sumido por el juzgador y trataremos a
continuacin de enunciar y exponer las razones que sustentan nuestra pos'ci'n.

INTRODUCCION
Este breve trabajo no tiene otro motivo
que destacar la trascendencia
de la sentencia anotada, as como 'tambin realizar algunas consideraciones acerca del arto 263 de
la ley 19.550 (1). El fallo decreta la inconstitucionalidad
del- inc. e) de la resolucin
(1) Vel'\~D, 42-943,
,(2)
Resoi~c~n 37/73 ile la Inspeccin Gene...~r''de ;Petsola,$;J.rfdicas,fue. e): "El tercio es

Ir
EL VOTO ACUMULATIVO EN EL DERECHO ESTADOUNIDENSE
,

El primer antecedente que conocemos so-

bre

regulacin

de la eleccin

de directores

para cada accionista que ejerza el derecho y no

un tercio para la minora, de manera tll qu.e..ct\o
da accionista con. .prescindencia de lo que resUelvan otros accionists qu ejerzan ese del'&-

EL DERECHO

2. ~ Para la interpretacin del arto

363 de la ley 19.550, debe tenerse en
cuenta: 1) Que el encabezamiento"establece la narma matriz de la regulacin
y las dispasicwnes siguientes son reglamentarias de dicha norma, par lo que
'SUalcance debe interpretarse o establecerse teniendo siem7Jre en cuenta esa
regla central. 2) Que la norma matriz
asegurct a la minora una "eventual"
participacin en el directaria de hasta
un tercio de las vacantes a llenar, esto
es, que par ms importante que sea la
minora -aplicando este procedimiento- y aunque se divida en distintos
grupos, solo puede elegir hasta un tercio, limite fiiado expresa y claramente
por el mencionado arto 263.
3. --=La ley -ha optado, para hacer
efectiva la repre'sentacin de la minara, por el sistema de multiplicar los vots de los socios que se acojan a este
sistema, por el nmero de vacantes a
llenar,
o directores a- elegirse, y autori.

(t.78)

Z75

za al accionista a distribuir sus votos

que resulten de esa multiplicacin 'sobre
el nmo de vacantes a llenar con esa
acumuz'acin, esto es, un tercia de tales
vacantes o un nmero interior.
4, - Cuando se acumulan los votos,
esta acumulacin solo puede hacerse
sobre un tercio de las vacantes, y no
puede elegirse por va de acumulacin
ms que un tercio de los directores.
5.- Con el sistema de voto acumulativo, la ley persigue que la minora,
cuandO' es importante, pueda controlar
la actuacin del directorio en el. seno
mismo de l y no. qUiere remplazar .la
mayora por la minora, ni dividir al
directorio de. manera tal que ponga en
peligro 'su funcionamiento eficaz.
6. - La resolucin 37173pretende fijar la interpretacin del arto 263.de la
ley de sOciedades 'sabre voto acumulaUVD,y lo hace con escasa felicidad, por lo

de "Corporations"
mediante el sistema d"e por s Q por media de Un mandatario, el nvata acumulativO' (cmulative
voting), se
merO' deaccianes'que
tenga par tantas .per-remonta a la Constitucin
del Estado de
sanas como directares a elegirse y a ~uya
respecta' tenga derecha a elegir, o a acunUnois, en el aO' 1970 (3).
mular sus vatos dandO' a un candidato tan,.
~ partir de a.quella fecha un nmerO' importante de Estados, del pas del Narte, pretos votas camo el nmero- de sus accianes, a
vn ya sea en su Canstituci.na
en normas
a distribuir tales vatos, siguiendO', el mismo
legales de menor jerarquia el sistema de
principio~ entre' cualquier nmero 6e los
candidatas" (5).
'"leccin de directares por vata acumulatiEl sistema de eleccin de directares en
vo (4).
La Natianal :3anking Act de 1933 establece
los Estadys Unidas de Norteamrica produel vata acumulativa para la eleccin de las
jo int~rninables polmicas. Se cuestion la.
directares de los bancas nacianales, En farutilidad del instituto, algunos autares apima mas reciente tambin la hace la Model
naron que el directorio electo por la mayora llevara a las reunianes -decisianes ya.
Business Carparation Act, publicada por la
American Bar FaundatiaI;1, en SU arto 31 dice . tamadas en sesiones "paralelas", en las que
as: "EI.J.cada eleccin de directares, cada
se excluy al director a a los directares representantes
de la minora (6), o"bien que
accianistacan
derecha a vata podr vatar
cho, puede acumular sus votos en un nmero
igualo inferior al de las vacantes a llenar".
(3) LEPERA, SERGIO,Voto Acumulatioo,' Bn6nos Aires, 1973, p. 13, art. XI, aprt. 3, ConstitUei6n ~e Dlinois, 1970: 'La asam@lea geemI proveer como obligacin legal que en todas las
elecciones. de directores o administradores de compaas incorporadas,
cada accionista tenga derecho

(personalmente

o por

poder)

a tantos

yo-

tos eomo :wcfOOf'-Stenga por el 11Ilmero de perS<{Ilasque deban ser elegidas como directores o
-administradores,
o a acumular dichas acciones y
dar a un candidato tantos votos como resulten
de multiplicar el nmero de diJectores por el nmero de acciones, o distribuir stos de acuerdo
f::On los inismos principios entre candidatos eODio pueda considerar ~propiado; y t~les. recto-

f'res y admfnistradores no .sern elegidos de ninguna otra .manera".

'
(4) ETCHEBARNE,CoNRADa, Reflexiones sobre
la SOGiedad annima en Estados Unidos M N Drttamrioo, J, 1965-IV-122, secci6n doctrina: "Es.
te veto acumulativo es obligatorio por una norma de la Constituci6n estatal en trece Estados;
y por ley estatal en cuatro Estados, tiene carcter
opcional en veintitrs Estados, no dicen nada seis
Estados y 'los dems se remiten a los estatutiJ
de las somednAes".
. (5)
"Model Business Corporation Act Annoated", American Bar Foundation, West Publishing

01, Sr. Paul, Minn., 1960,

(6) GoWEBo,Cumulative lAw in Englandam:l

American, the Business Lawyer, 1955. T.ambin.
. se dijo: lo ~smo .C<?.nrespecto aldiiector
la"b~
.

JURISPRUDENCIA

276

glas propias de cada una de ellas, que

pueden realizarse .iiimultneamente
o
sucesivamente,
21. en este ltimo caso,

que ha dado pie a notable y severa crtica la que es justificada. En efecto, la

reslucin no es categrica, pero de su
contexto y de su nota aclaratoria admitira que por voto acumulativo pudiera elegirse ms de un tercio de las
vacantes a llenar. As se desprende de
los aps. e) y 1), lo que es totalmente
equivocado y contradice 'su propia nota
aclaratoria 1,
7. - La)imitacin del tercio a que hace referencia el arto 263 de la ley 19.550
es que dos tercios,' por lo menos, de los
directores o miembros del Consejo de
Vigilancia o sndico"s,se eligen por simple pluralidad de sufragios; y los restantes, pero nunc.a ms de un tercio, s'e
eligen por el sistema del voto acumula'tiva. Esto implica qU,ela simple mayora
elige por lo menos dos tercios de-las,vacantes y el tercio restante se reparte
entre los distintos grupos que integran
la sociedad, incluido el mayoritario, de
acuerdo con las regl.as propias del voto
acumulativo. Se trata de, dos votaciones indep'~ndfmtes y todas los accionistas vofan en ambas con el total de
SUs ~cci01ies,de acuerdo con las, re-

por cualquier orden.

8. - La doctrina nacional es conspicua en el 'sentido de que la limitacin

a un tercio resulta del mximo de directores ti elegirse por el sistema del
voto acumulativo. Es decir, que la interpretacin que debe darse a la ley
en este punto es lo de que se ha querido
limitar a un tercio la representatividad
de la minora en el directorio, de tal
forma que la acumulacin de votos no
podr hacerse en ms de un tercio de
las vacantes a llenar.
9. - Si bien es cierto que el sistema
.

vigente

(art.

263, ley 19.550) adolece

de importantes defectds; ello no autoriza a desconocer la realidad del texto

legal. tal' como est ni a avanzar por
senderos que busquen una solucin diferente a la que dicha norma consagra.
10.- La Inspeccin General de Personas Jurdicas, en- su resolucin 37/
73, ha alterado el sentido y finalidad

tos originados en notorias injusticias cauun dir'ectorio con intereses divergentes ensadas por errores de la mayoria en la distorpcera la evolucin de la sociedad.
tribucin de sus votos (9) Q.ue provocaron la
Quienes estuvieron a favor del voto acumlativo, precisaron Q.uela finalidad d_este . distorsin del principio de Que las socieconsiste en dar a la minora 'una represendades7 annimas. por -ser sociedades de catacin en el directorio y a traves de sta
pital deben ser gobernadas por quienes deobtener contacto inmediato 'con los negotentan la mayoria de ste, pues Se trata
cios y administracin
de la sociedad.
.
de una organizacin sometida al rgimen
de las mayorias, asentada sobre un capital
, Estos argumentos son por cierto muy loables, pero su traslado a nuestro medio reconstituido por las aportaciones
de los soquiere una distincin, Q.ue fuera.oportuna.cios, dividido en pa:tes igpales llamadas
mente realizada P()!: LEPERA(7), consistenacciones (10).
.
te en Que en Estados Unidos de NorteamNo existe en el Derecho estadounidense
rica el directorio de las "Cdrporations" tiene
ninguna limitacin para ejercitar el voto
acumulativo tal como la que impone en foruna organizacin muy distinta y amplsimas
ma indita nuestro a.r;t.263 de la ley 19.550
,facultades Q.ue realmente asustaran al ju(" . . .hasta un tercio de las vacantes a llerista con tinen tal (8).
El funcionamiento
del voto acumulativo
nar").
Entendemos
Que el legislador argentino
dio lugar, en el pas al cual nos estamos
COil esta m odificacin original se propusO
refiriendo, a una lista interminable
de plei'

--~

que impuso la ley IlIemana del 21 de mayo de

.1~51, para todas las empresas mineras y siderrgicas de m:is de 1000 dependientes- (Mitbestimmung). ;El director laboral es designado por el
..Aufsichtrat"
(Consejo de Vigilancia ,.
(7) LEPERA, SERGIO,ob. cit., p. 18.
(8) La facultad de declarar dividendos es con.!(Iderada en todos los Estados como una funcin
t!eldirector:1q, confecciona y aprueba los balano '~sy'~n
alg)'inos supuestos puede llegar a modif~~.lo.s

"ArtIcJ:",s of Incorporation".

(9)

BALLANTINE,

pnrafiony.

Ch'cago.

HENRY

CaHagnan

WINTRHOP.

ano

011

Cor-

CO. 1 !HR "An

Unwary . mayority may find that a vigilant minority has deprived de mayority control, if they
spread their votes over too many: offices" fallos:
"Dubln v. Pacific Wood & Coal C9", 103 Cal.
357, 35.Pac. 1045, 37 Paco 2~'Schwrtz
v. State", 61 Ohio Sto 497, 56 N. E: 201; "P'erce v.
Comtnonwealth", 104 Pa. Sto 150, ps. 404/405.
(10) GARRIGES,JOAQUN, Panorama ,Actual r1e
Problerruzs en lase Sociedades Annirruzs, R.D.O.O..
,ao 1976, p. 556.
.
.

EL DERECHO.

vta. Jos Liberman por su propio derecho

pramueve demanda cantra Guardera Neptuno, S. A. par nulidad de asamblea general de fecha 3 de naviembre de 1975 l considerarse el punto 59 referido a eleccin de
directores, conforme surge del acta nm. 12
que en fotocopia certificada corre agregada
a fs. 1/12. Pide asimisma se declare la ilegalidad o inconstitucionalidad
de la resalucin 37 de la Inspeccin General de Personas Jurdicas dictada el 14 de agastode
1973 y deJa actuacin, en consecuencia, del
inspector de personas jurdicas que determinaran la adapcin por la asamblea de
la resalucin asamblearia
que se impugna,
por ser violatoria de lo preceptuado por el
arto 263 de la ley 19;55 (ED, 42-943) yart,
86, inc. 2 y concs. de la Canstitucin r{acional al alterar el espritu y la letra de una
ley de la Nacin (tI expedir instrucciones que

del arto 263 de la ley 19.550,dandO'una

interpretacin que desnaturaliza el sistema, tada vez que estima que la minara a que se refiere la parte general
del artculo citada es par cada accianista que ejerce ese derecho, y nO'un tercia del directorio, para tadas las minaras. En CfJnsecuencia, ha vulnerado de
este ,mada la jerarqua narmativa, consagrada par .el arto 31 de la Canstitucin Nacional y principia cantenido en
el arto 86, inc. 29, de nuestra ley supl'ema. Por cuanto se comprueba fcilmente que la resolucin mentada. est en canflictacan otra narma de distinto grado de autoridad, de fcil salucin, tada vez que la ms dbil desaparece. Por ello, correspande declarar, in'canstitucianal al inc. e), de la re'salucin 37173 en tanto ?I en cuanta viala
as dispasiciones citadas.

reglamentan su ejecucin.

30.751 - p. Instancia Comercial (Juzgado N9 18), firme, febrero 24-977. - Liberman, Jos c. Guardera Neptuno, S. A.
ll. INSTANCIA.
- Buenos Aires, febrero 24
de 1977.

Resultando:

19 Que

a fs.

13/17

eyitar los inconvenientes

Que el sistema de
voto acumulativollammasio
"simple" habia
provocado en el pas del Narte.

III
".. .HASTA UN TERCIO DE LAS VACANTES A LLENAR"
A travs

del art.

263 de la ley 19.550, se

Impugna la resalucin asamblearia -en,

la que se determin, en cinca el nmero de
directores a elegirse- toda vez que con, mativo de 'la aDlicacin de la resolucin 37/73
de personas -juridicas resultaron electos tres
de el10s por el sistema de voto acunulativo y dos por va ordinaria, can 10 cual qued violada el arto 263 de la ley 19.550 que

Innovacin acertada, que a nuestra jui:co se practic a fin de evitar los inconvenientes que el, sstema en su aplicacin
"simple" o "pura" haba provacado en las
Estadas Unidas de'Norteamrica.
Este y no
.otro, es el espritu de las redactores, cuando limitan la representacin
de la minora
que ejerza el voto acurpulativo, con la expresin: ".. .Hsta un tercio de las vacantes a l1enar". Esto es de fundamental
importancia a efectas de comprender la razn
por la cual el inc. e) de la resalucin 37173
de la Inspeccin General de PersanasJurdicas de fecha 14 de agasto de 1973" burla
la esencia y finalidad del arto 263 de, la ley

incarpara a nuestra legislacin el sistema de

eleccin par vato acumulativo que tuva camo antecedente inmediato la legislacin es19.550 (12).
tadounidense
aJ respecto.
f7! La limitacin de ".. .Hasta un tercio de
Pera com.oenunciramas
la recepcin n.o las vacantes a llenar", no salo implica fi-,
jar el nmera de drectores que padrn ser
es de una fidelidad absoluta, pues el legisele'Ctos Dor la minora sino tambin delador argentino en farma indita modific
terminar au minara ser considerada "suel sistema al dispaner Que salD pOdrn ser
ficiente" para lagrar estar representada
en
electos par acumulacin de votns un nmeel directaria, camit de vigilancia a comiro'menar
de cargas a llenar Que n.o puede
sin fiscalizadara (13). Algunas legslacioexceder de un tercio del tatal de aqunes cama la mexicana, en su ley general
llas (11).
.
,

(11) Exposicin de Motivos, Ley 19,550, Cap.

II, Seccin V, Apartado IX, punto 6.

(12) Art. 263, ley 19.550: Los accionistas pue4en ejercer su derecho de voto para la eleccin
'~e directores por el sistema del "voto acumulativo", hasta un tercio de las vacantes a 'llenar.

En tal caso se proceder de la siguiente for.

ma:

...".

(13) BALLANTINE,HENRY WINTHROP, ob. cit.,

"The right of cumulative vbting is a method of
concentrating votes devised to give. a sufficient
minoritythe
opportunHy to secure representation.on. theboarq,()f;drectors",
p. 404.

JURISPRUDENCIA

278

establece que los accionistas pueden ejercer su derecho de voto para la eleccin de
directores por el sistema del "voto acumulativo", hasta un tercio de las vacantes a
llenar. Con la interpretacin
sealada un
solo director pOda resultar electo por el
sistema sealado.
Seala que como presidente de la sociedad impugn la interpretacin
y aplicacin
de la resolucin 37/73, haciendo las reservas
legales del caso.
Cita seguidamente
diversos artculos de
doctrina, que avalan la interpretacin
de
que las vacantes a llenar por dicho procedimiento no. pueden exceder del tercio, a lo
que me remito por razones de brevedad.
Afirma que el perjuicio causado por la
vigencia y aplicacin de la resolucin 37/73,
consiste en qu a travs de ella: pas a tener
mayora en el directorio de la sociedad una
serie de minoras que ingresaron al mismo

obteniendo su control.

'

29 A fs. 23/26 contesta demanda Guardera Neptuno"s. A., mediante apoderado. Reconoce' expresamente
la documentacin
acompaad:i;a
la demanda, 'y la autenticidad de los ,hechos que se mencionan
en
dicho escrito. Afirma aue la sociedad de,.
, mandada, trarda a juicio, no tiene inters

deso'ciedades, arto 4, q.eterminan a priori la minorasuficinte

al reconocerle a
!quella que' represente

el 25' % delcapital

social, el derecho a designar cuanto menos

uh consejero (director )(14).,

'
En cambio en nuestro arto 263 la minora
suficiente, surgir a posteriori de la eleccin por vot acumUlativo, ,es decir aque:'
lla,que logre obtener algn representante

--

en el directorio o en, el rgano que fuere,

cumplindose los requisitos d~ ley ser considerada "minora suficiente".
La interpretacin de la Inspeccin General de Personas Jurdicas en su resolucin
37/73, inc. e), fue reafirmada tiempo despus por resolucin del mismo organismo
de control en fecha 21 de febrero de 1974
en el expediente: "Calera Avellaneda, S. A.".
La resolucin citada permite que la minora desdoblada o varias minoras logren elegir .mayor nmero de directores que la mayo,ra. Esto es preCisamente 10 que' el legislador'argentino. trat de evitar con la ex-

que defender en cuanto a ella le afecte. Se

cuestiona aqui la validez de una resolucin
general" de pi'sonas jurdicas en virtud de
la cual se efectu la eleccin de directores
de la sociedad. CUalquiera sea la suerte de.
este pleito, la vida de la sociedad nO,8e
sentir perjudicada en ningn aspecto, ea':
mo as tampoco se perjudicar
la validez
de los actos ya cumplidos. Deja constancia
de que en el directorio se ha entendido que
jurdicamente
es difcil o casi imposible rebatir las pretensiones del actor' con lo que
resulta razonable concluir en el carcter
procedente, desde el punto de vista legal de
las mismas, 'por lo que :eitera que la sociedad, no tiene inters patrimonial
comprometido en la socidad y que la litis no afecta en forma inmediata a ste.
Considerando: Promueve la actora accin
de nulidad del punto 51?del orden del da
tratado en la asamblea general ordinaria de
fecha 3 de noviembre de 1975 en tanto y en
cuanto, ella fue el resultado de la aplicacin por parte del inspector de justicia presente en la misma, de la resolucin 37173
dictada por la InspecQin General de Personas Jurdicas, que estima violatoria del
arto 263 de la ley 19.550. Por lo Que pide

pr~sin: ". . .Hasta un tercio de la,svacantes

a llenar", teniend<;>en cuenta los antecedentes jurisprudenciales estadounidenses.
En el caso: "Calera Avellaneda, S. A.",
el organismo de control, argumenta que no
es lo mismo, "ejercer 'el derecho de voto so-'
bre un tercio de las vacantes a llenar", que
"elegir hasta un tercio de las vacantes a.
cubrir",. concluyendo que el candidato vo.tado no es miemj:n:o elegido, sino cuando
la cantidad de votos obtenidos por l, supera la de los dems aspirantes.
No obstante, compartimos. la opinin de
ZAMENFELD
en su excelente trabajo sobre el
tema, cuando afirma: "que el giro que adopta el arto 263 en su primera parte: Ejercer el derecho de voto hasta un tercio de
las vacantes a llenar es sinnimo de ele.gil'. Por ello la reso.lucin de la Inspeccin
General de Personas Jurdicas en el caso
citado confunde

el acto de elegir con el de

ser electo, que es una

aqul" (15).

consecuencia

,de

(14) El Rgimen de las Sociedades Anni11llM las minoras cuando se revoque igualmente
el
nombramiento de todos los dems administradoen lQS'Pases d6 la Male,. Buenos Aires, 1971, p.
555: "Cuando los administradores sean tres o ms,
res", Ley General de Sociedades Mexicana, arto
144.
el contrato social determinar los derechos que
eorrespondaiJ.,a la minora en la designacin, pera
( 15) ZAMENFELD,VcrOR, Elecci6n. de directoen todo casd,)la minora que represente un 25 %
re8 ik soCiedades annimas po1' voto Gcum1.Jlativo.
delcapitaL~ocial
nombrar cuanto menos un
p01' clases o categora ik acdones, Pides NQ ..39,
()n~jero. So;~pbtlr ,.revocarse, el nombramiento
.
noviembre
19'f4, p. 149.
;;;/ "'?'dfjJa.~Q$,,~trdor6S
designados, por

'

EL DERECHO

se declare la ilegalidad e inconstitucionalidad de la citada resolucin, lo que acarreara la nulidad de dicha asamblea (punto
59) aparejando a su vez esta ltima el cese
como directores de lOs seores Len Niks y
Julio Nolodarsky, electos en virtud del sstema de voto acumulativo conforme al criterioque aqu se impugna.
19 Corresponde efectuar en primer trmino el anlisis crtico del arto 263 de la lev
19.550 y de la resolucin 37173, en cuanto se
relacione con el tema debatido eB- autos.
El arto 263 adolece de defectos de redaccin y de omisin que han engendrado la
confuSin existente en el tema. En. efecto
el primer conflicto se produce cuando no
explica satisfactoriamente
que la votacin
deber ser de todas las acciones o votos, en
un solo acto o tiempo, por todas las vacantes a cubrirse e independientemente
de la
distribucin de los votos. El segundo y ms
importante
de los suscitados es el Que produce la ley cuando seala que el ejercicio
del voto acumulativo por los accionistas ser "hasta un tercio de las vacantes a llenar".
Isaac ,aalpern,
expresa que"...
en la
interpretacin
del art: 263 debe tenerse ,en
cuenta: 1) que el encabezamiento
estable-

Refuerza esta posicin la Exposicin de

Motivos de la ley 19.550, cuando en su parte pertinente dice: "La eleccin de los integrantes'puede
preverse sea por eleccin
de todos ellos por la mayora de la .asalllblea, sea...
b) por acumulacin
del voto
.

(t, 78h2?,,~.

ce la norma matriz de la regulacin y las

disposiciones siguientes son reglamentarias
de dicha norma, por lo que su alcance debe
interpretarse
o establecerse teniendo siempre en cuenta esa regla central. 2) que la
norma matriz asegura a la minora
una
"eventual" participacin
en el directorio de
hasta un tercio de las vacantes a lenar.
Esto es, que por ms importante que sea la
minora -aplicando
este procedimientoy

aunque se divida en distintos "grupos", solo

puede elegir hasta

Un tercio, limite

xpresa y claramente por el mencionado arto

gir un representante. En conclusin la "mi- '

nora suficiente",
de queo hablramos
anteriormente.
TampocQ se debe olvidar que la administracin de la sociedad es resorte exclusivo
de la mayora y que bajo ningun aspecto

se puede condicionar ese derecho al albur de

una eleccin, como lo hacen la resolucin
37/73 y la legislacin norteamericana
con
las ttgicas consecuencias
que hemos 'comentado.'
o
As tambin cabe plantearse que las mi..
noras de acuerdo a la resolucin 37/73 puede desdoblar SUs tenencias
accionaras
y
burlar igualmente la normativa legal con
consecuencias gravsimas, pues de una par-

Personas Jurdicas, que' afirman que de es- t' ticipacin limitada en el rgano de admio

trabajo

la mayora podra desdoblar sus

o

tenencias
accionarias
frustrando
de esta
forma los derechos de aun una fuerte mi-

nora.
Para encontrar respuesta a este proble.

ma, es necesario ubcarnos concretamente.

, en la situacin creada por el art 263 Este
otorga derechos a la minora a'participar

n la ~dministracin

no a cualquier
I

minora

de la sociedad, pero
sino a la minora

que mediante el sistema impuesto logre ele(16) Exposicin de MotivEs, ley 19.550,
IL seccin' V, apartado IX, punto 6.

cap.

2630
La ley ha optado -para
hacer efectiva
la representacin
de la minorapor el
sistema de multiplicar los votos de los socios que se acojan a este sistema, por el
nmero de vacantes a llenar (o directores a
elegirse) -arto 263, inc. 19- y autoriza al
accionista a distribuir sus votos que resulten de esa multiplicacin
sobr e1nmero
de vacantes a llenar con esa acumulacin
(esto es, un tercio de tales vacantes L o un
nmero inferior (art 263, inc. 29) (la limitacin a un tercio resulta del mximo de
directores elegidos por este voto acunulativa: arto 263, encabezo). Ms adelante oreitera que "cuando se acumulan
los votos

que no puede exceder de un tercio".' Ntese que se habla de "eleccin" y no de "votacin". De 10 cual se infiere' que la eleccn de los integrantes
del directorio mediante el sistema de yoto acumulativo
no
pue~e exceder el tercIO de las vacantes a.
cubnr (16).
Existen sostenedores de la poco feliz interpretacin
de la Inspeccin General de
en este

fijado

sobre Un nmero menor de cargos a llenar

tarse a la posicin que sUstentamos

o'

nistracin

que la ley le otorga puede pasar

a lograr mayora e imponerse en las dec-:

siones directoriales. Tambin pueden existir varas minoras y darse similares resultados, tal como sucedi en el caso que ano-

tamos y que explicaremos a continuaci.n..

No nos cabe dud~ .que toda~ estas sItuaClones fueron analIzadas

y contempladas
por la ?omisin redactora de l~ .l~y, quienes

obVIamente

solver

t~m:;r.on

aue .en nmg~n

su deClslO,l1 al re-

caso los dlrectore

electos mediante el sIstema de voto acumulativo pueden superar el tercio de las vacantes a llenar. De no ser esta la interpretacin la limitacin no tendra sentido
prctico.

Z80

JURISPRuDENCIA

esta acumul~cin solo puede hacerse sobre

un. tercio de las vacantes y no puede elegirse por va de acumulacin ms que un
tercio de los directores"...
Posteriormente
refirindose
a la interpretacin
dada por
Mscheroni, a la norma legal afirma: ". . .la
ley persigue que la minora, cuando es importante, pueda controlar la actuacin del
directorio en el seno mismo de l, y no quiere reemplazar la mayora por la minora, ni
dividir al directorio de manera tal que ponga en peligro su funcionamiento
eficaz. Pero lo ms grave es que el nombrado sostiene
que la mayora puede ser reemplazada por
la minora cuando sta por su divisin puede elegir cada una de las fracciones un tercio, negando uno de los principiqs bsicos
de gobierno de la sociedad annima, cual
es la proporcionalidad
entre tenencia de capital y posibilidad de voto, con olvido inexcusable del encabezamiento
delart. 263 que
dispone --la eleccin par los accionistas...
por el sistema de voto acumulativo hasta
un tercio de las vacantes a llenar. . . " ("Sociedades Annimas", ps. 379 y sigts.).
El mismo.autor,
en "AnlisiS Crtico de
Resoluciones de la Inspeccin General de
Personas Jlu!idcas" afirma que la resolucin
37/73 pretende fijar la interpretacin
del

arto 263 de la ley de sociedades sobre voto

acumulativo, y lo hace con escasa felicidad,
por lo que ha dado pie a notable y severa
crtica, la que es justificada. En efecto, la
resolucin no es categrica, pero de su contexto y de su nota aclaratoria admitira que
por voto acumulativo pUdiera elegirse ms
de un tercio de las vacantes a llenar. As se
desprendera
de los apartados
e) y 1), lo
que es totalmente equivocado y contradice
su propia nota aclaratoria
1. Conforme a
la ley (encabezamiento
del arto 263, que establece la norma genrica) "Las vacantes
a llenar por este procedimiento
del voto
acumulativo
no pueden exceder del tercio. . ." (Revista del Derecho Comercial,
lf}75, ao 8, ps. 78/79).
.
Garber y Savransky. Por su parte asevern que el procedimiento
para la eleccin
por voto acumulativo de hasta el tercio de
los directores est indicado, aunque de formarelativamente
dscura en el arto 2-63de la
ley 19.550.
El interrogante
se plantea respecto de
cul es el procedimiento a seguir a raz de
la utilizacin de dos sistema distintos en
un mismo acto electivo.
En efecto. se efectqarn
dos votaciones
en la asamblea; una para cubrir hasta el

A fin de evtar la continuacin' de las

polmicas doctrinarias, como as tam bi~n
los innumerables pleitos que pUden llegar
a suscitarse, entendemos que una futura reforma debera replantear la situacin y
eventual participacin en el directorio <;le otorgarle al arto 263uuna reaaccin eficaz
que no provocara dudas acerca de los al-.
hasta .un tercio de las vacantes a llenar. Es.cances
y finalidad de la norma (18).
to es,. que por ms importante
que sea la
Somos de la opinin, pese a la disidencia
,minora y aunque se divida en grupos, solo
de distinguidos profesores como C,MARA,
puede elegir hasta un tercio de las vacanESPINOZA
y OrAEGUI
(19), que la "minora sutes a llenar y n:;td ms que un tercio, lficiente" (20) debe tener derecho a estar remite fijado expresa y claramente en elart.
presentada en el rgano de administracin
263': (17).
,de la sociedad, pero quize reconocimien-

En tal sentido el profesor HALPERN,clebre jurista e integrante

de la comisin
redactma, en lo que podemos considerar una
interpretacin
autntica de la ley dijo: "Que
?la Ilorma matriz asegura a la minora una

(17) HALPERN, ISAAC,."Sociedades

p. 380, Buenos Aires, 1975.

An6nimas,

( 18). En tal sentido en el Primer Congreso de

Derecho Societario, La Cumbre, provincia deCrdaba, agosto 1977, en la Comisin NI? 3 "Asambleas", un importante. nmero. de miembms se
pronunciaron por la n derogacin del instituto,
pero tambin se estuvo en general de acuerdo en
que era necesario otorgar una redaccin ms clam al art. 263 en la oportunidad conveniente.
(19). Los doctores G..\MARAy EsriNozA en su
ponencia al Ier. Congreso de Derecho Societario propugnaron la derogacin del arto 263, fundando su po~icin en algunas de las razones que
detalIamos:i)
Que en todos los casos en que se
ha ejercido Il yoto acumulativo. eri nuestro medio, se irifiet~ .:~n general,. que ese ejercicio no

ha: tenido finalidades particularmente

plausibles;
b) La aguda crtica al arto 71 de la ley espaola de sociedades annimas de 1951,formulaoo
por el profesor GARRIGUES,que nos impulsa a
descartar toda modificacin del art. 263 de nuestra ley en base a la precitada norma; c) Nuestra
conviccin de que es preferible buscar por otras
rutas la proteccin de las minoras. El doctor
OTAEGUI en el debate motivado por la ponencia
anteriormente mencionada se expres a favor de
la derogacin del arto 263, pues entiende que el
accionista minoritaro se encuentra mejor protegido estando facultado para estar representado
en la. comisin fiscalizadora, que en otros rganos como ser el directorio.
(20) La "rnino-ra suficiente" debe ser determinada por ley, como hemos dicho no eS cualquier minor& 1& beneficiaria de~ derecho.

- -

EL DERECHO

tercio de los cargos por eleccin en la que

se aplica el voto acumulativo y la. otra para
cubrir los restantes cargos por eleccin directa y mayoras. , si se sostiene lo contrario, cmo se cQmpatibilizan dos sistemas distintos en una misma asamblea y en
una misma votacin y de qu manera se
realizan los cmputos?
En opinin de los nombrados todos los
accionistas concurren a "una sola y nica
votacin" en la que algunos de ellos pOdrn
aculliula.r sus votos: sobre un nmero menor de candidatos (limitado al tercio),
mientras' que los restantes debern distribuirlos entre candidatos a todas las vacantes a cubrir.
Sostienen que una vez multiplicados los
votos, los accionistas que hubieran cumplido con el requisito ,de la notificacin previa podrn votar acumulativamente. Para
ello debern observar la limitacin al ter~
cio; esto quiere decir que pOdrn distribuir
sus votos de cualquier manera entre una
cifra de candidatos comprendida en el tercio de las vaca:ntes a cubrir. Si intervienen
no uno sino varios grupos de accionistas es
materialmente posible que --por voto acumulativo- se consagre un nmero. de candidatos superior al lmite legal. Para evi-

--_n_"

(t;7n2$r.

tar ese efecto harto indeseable, entienden'

que ademp de la limitacin, debe existir
una "reduccin al tercio".
. La limitacin al tercio obedece evidente-'
mente, al deseo de evitar el copamiento de
los rganos societarios por las minoras.
- Es necesario formular una interpretacin
del texto legal, que inspirada por la finalidad de ste, se oriente a impedir resultados
indeseables o absurdos.
Basta atender a la finalidad legal para
afirmar que el tercio tiene una' doblE:1funcin: limitacin al poder de distribucn del
voto y limitacin al poder de eleccin porvoto acumu1ativo. Por ello se puede afirmar que, . en hiptesis como la del ejemplo

(en que cada uno de los grupos minoritarios'

por separado, acumule sus votos sobre una
cifra de candidatos comprendida en el tercio, de s.uerte que la suma de candidatos
que reciban votos acumu1ativos, en conjunto exceden a esa cifras habra que operar 10
que denominan) "reducciQn al tercio:', encuya virtd solament~ se pOdran declarar
electos por voto acumulativo 'a los candidatos que hubieran recibido mayor canti.,
dad de votos dentro del texcio. No es necesaro fundamentar demasiado esta afirmacin, sera absurdo pretender que el poder

to del mismo podra variar en cuanto a la

forma de otorgarlo. de .la manera que explicaremos seguidamente.
Creemos que el sistema de eleccin por
voto acumulativo nunca ser receptadoen
forma plenamente satisfactoria por la doctrina, pues. siempr existir margen para,
maniobras poco plausibles, tales como el
desdoblamiento de las tenencias. acciona- ,
rias con utilizacin del negocio fiduCiario
a fin de lograr una ven~aja sobre la otra
fraccin o bien simples. "chances" electorales de la mayora o minora.
Por las razones expuestas proponemos
una norma. que otorgue a la mriora la
oportunidad de estar representada en el
directorio, consejo de vigilancia o comisint_'
fiscalizadora. A tal efecto se considerar r
"minora suficiente" a' la primer minora
cuyas tenencias accionarias superen el 25 %
del capital social con derecho a voto. La
mriori que se encuentre en las condiciones antes sealadas tendr derecho a ele"-

gil' hasta un tercio de las vacantes a -cubrirse ya sea en el directorio, consejo de vigilancia o comisin fiscalizadora.
.

Es menester aclarar -que -el sistema propuesto no es un sistema de representacin

proporcional, como el del arto 71 de la -ley - ,
de sociedades annimas espaola de 1951,
que fuera tan criticado porGRRIGUEsy URA
en su "Comentario a la Ley de Sociedades
Annimas de 1951" (21), sino simplemente
un sistema legal que otorga- un derecho a
la minora, fijando a priori cual ser la mi.

norasuficiente que se encuentra facultada

para gozar del mismo.
El sistema enunciado no es novedoso, anteriormmte hemos citado la legislacin mexicana. Asimismo, la ley de' sociedades por
acciones brasilea 6404 del 15 de diciembre
de -1976, en su arto 141 incorpora el sistema de eleccin por voto acumulativo, pero
tambin determina a priori minoras suficientes en distintos supues,tos. En efecto el

~(21) Ley espaola de sociedades annimas de

lata, arto 71, prrafo 2: "Para ser nombrado
- administrador no se requiere la cualidad de accionista, a menos que los estatutos dispongan' lo
contrario.. La eleccin de los, miembros del Consejo se efectuar por medio de votacin: A estos
efectos las acciones que voluntariamente se agrupen, hasta constituir una citra del capital social
igualo
superior ala qu~ re'sulte de dividir este

ltimo por el nmero de vocales del Cqnsejo,

tendrn derecho a designar los que, superando
fraccione.s enteras, se deduzcan de la correspondiente proporcin. En el caso de que se haga
- uso de esta facultad, ]as acciones as agrupadas lJO
intervendrn en-la votacin de los restantes miembros del Consejo (GARRlGUES, JOAQUN y U.RA,
RODRIGa,Comentario a la Ley de Sociedades Annim.as, t. II, ps.}2 y' siguientes.

282

JrlRISPRUDENCIA

de eleccin por voto acumulativo est limitado al tercio en sociedades cuyo capital
'se encuentra distribuido entre dos grupos,
mientras que la fraccin sera superior en
sociedades de la que hubieran varias minoras. La exposicin de motivos del decreto
ley parece abonar esta interpretacin
cuando afirma que la eleccin del directorio puede preverse "por acumulacin del voto so-1 pre un nmero menOr de cargos a llenar,
que no puede exceder de un tercio".
Sergio Le Pera comentando la limitacin
al tercio interrog "qu es lo que esto puede indicar". Sostiene que la respuesta espontnea y Que estima como la nica aceptable, es que- dos tercios (por lo menos) de
los directores (o miembros del comit de
vigilancia o sndicos), se eligen por simple
pluralidad de sufr~gios (a falta de reglas
especiales), y los restantes (pero nunca ms
de 1/3 del total), se eligen por el "sistema
del voto acumulativo'~. Esto implica que la
simple mayora elige por 10 menos dos tercios' de las vacaI1tes, Y el tercio restante se
reparte .entre lO::;distintos grupos que integran la sociedad' (incluido el myoritrio)
de acuerdo cOIl)a~ reglas propias del voto
e.cumulativo. S~>trataentonces
de dos votaciones indepepdientes
y todos los accio-

derecllOsolopuedeser ejercitado por accio~

nistasque 'tepresentep. ,como mnimo el
10 %cielcapitaLsocial ,con derecho' a voto.
En el;prgrafo cuarto dl citado artculo
se 'est~blece que en los supuestos que el
nm:;ro de directores fuera inferir a cin.
co, los" accionistas que, representen, el 2 %
del capital social con derecho a voto; estarnfacultados
a laelecciri dEuno de los
'miembros
del Consejo (directorio) (22).
.
El Pxoyecto d1976-';le laCm~ra: de 80ciedadesAnnimas
si bien semuestraparti4rio de la derogacin del arto 263, fija una
"minora suficiente" a fin de que sta pueda estar representada
en la comisin fis(22) Ley 6404, art. 141: "En la eleccin de
consejeros, los acConistas que representen como
mnimo un dcimo del capital con derecho a voto,
est o no previsto en el estatuto, estn facultados
para requerir la adopcin del proceso de voto
mltiple atribuyndose a cada accin tantos votos cuantos sean los miembros del consejo y reconociendo al accionista el derecho de acumular
lDs votos en un solo candidato o distribuidos entre vados. 'Pargrafo Cuarto: Si el nmero de
miembi'os del Consejo de Administradores fuera
ipferior a cinco, los accionistas que representen el
20. % copio mni,J:!o del capital con derecho a
voto, estn facultados a la eleccin de uno de los
~elnbros
del cOIls'fis,observando 10 dispuesto en
'el I>argrafoprh:1~~~'L
Traduccin
Federacin
~heroamerican~,,~e/Bor$tis<d~Valor@$,
"

nistas votan en ambas con el total de sus

acciones, de acuerdo con: Jas reglas propias
de cada una de ellas, que pueden realizarse simultnea o sucesivamente, y en este
ltimo caso, en cualquier orden ("Voto AcumuIativo", Ed. Astrea, 1973).
Conrado Atchebarno, en "Conferencia sobre sociedades comerciales", dictadas en el
Cole','io de Abogados en julio de 1972, expres: "la distribucin de los votos acumu.lados es solamente respecto a un tercio de
los directores", es decir sobre los dos tercios restantes se vota,por
simple mayora
del total de las acciones con voto.
Carlos Bollini Shaw, en "Eleccin del directorio en las sociedades annimas en la
ley 19.550", ED, 44-1285, sostiene que sta es
la solucin correcta.
Fernando H. Mascheroni "en su ltimo
ttabajo, acepta que con la interpretacin
en ~nlisis se desnaturaliza
el propsito del
sistema, ya que dos minoras tendrn como
directores mi numero mayor que el del paquete accionario".
Arecha y Garca Cuerva "parten del su-

puesto de considerar posible que se vote con

pa.rte de las acciones por Un sistema y con'
parte por el otro, pero ya hemos visto que
caliza dora o consejo de vigilancia, por eleccin de Uno de susmiembroS (23).
IV
EL FALLO ANOTDO
Un accionista promovi demanda de nUlidad de l~decisinasamblearia
tomada al
tratarse, el punto' quinto del orden del da
de la asamblea general ordinaria de fecha
3 de noviembre de 1975 de la sociedad Guardera Neptuno,\S.
A.
,
La decisin cuya nulidad solicit la parte
actora, fij en cinco el nmero de directo,-

--

(23) Art. 280, 2Q prrafo del Proyecto: "El aO'

cionista o el grupo de accionistas que rena no
menos del 20 % del capital con derecho a voto,
podr elegir un miembro del Consejo de Vigilancia. En tal caso deber hacerla saber a la
sociedad con anticipacin no menor de cinco das
la celebracin de la asam b18a, indicando ]as acciones con las que S8 ejercer aquella facultad.
Recibida la notificacin, todo otro accionista o
grupo de ac~ionistas con similar tenencia, podr
tambin hacer uso de la misma opcin. La asamblea establecer el mnimo impar de miembros
que tendr entonces el consejo de vigilancia". Con
relacin a la" comisin fiscalizadora el arto 289,
remite al artculo citado.
.

EL DEREClIO

La resolucin 37/73 en el mc. e) parece indicar con cierta oscuridad, que la limitacin al tercio rige para cada accionista en
particular y no para todos los accionistas
presentes, ello parece confirmar la nota
aclaratoria (1) cuando al transcribir determinados prrafos del arto 263 afirma que el
tercio referido en dicha norma, rige, para
"cada accionista en particular".
Garber y Savransky "no estn de acuerdo con esta interpretacin, fundiwdo su
punto g.evista en el texto del arto 263 qe
la ley 19.550y en la circunstancia de que de
afirmarse el criterio adverso, se estara sosteniendo que la eleccin por voto acumulativo est limitada al. tercio .en asambleas a
las que concurren dos accionistas, lo que no
ocurrira cuando asisten en nmero superior. Adems. de ese efecto irrazonable -de
- la interpretaCin,' que critica, hacen notar
que la misma podra conducir a que la mayora pierda ese carcter en los casos en
que compite con-ms de una minora, y que
la misma podra configurar una invitacin
al desdoblamiento simulado de temmcia,
maniobras estas de evidente ilicitud ("Participain de las minoras en el gobierno de
las sociedades por acciones", Garber-Savransky, Ed: Abeledo-Perrot, '1974).

en la resolucin del organismo de .control

expresamente
se veda tal posibilidad. No
obstante. coinciden con que Ull. solo tercio
de los cargos debe elegirse por voto acumulativo, Y no un tercio pOi' accionista que se
.

disponga a elegir por tal sistema" ("Socie-

dades Comerciales", Ed. Depalma, 1973).

29 Se desprende de las opiniones precedentemente
transcriptas,
que con excepcin del procedimiento
a seguil:--)a doctrina nacional ms conspicua es concordante en interpretar
el arto 263 de la ley de
sociedades en el sentido de que la limita.

cin a un tercio resulta del mximo de di-

rectores a elegirse PDr el sistema del. voto

acumulativo.
Es decir q1,le la interpretacin
que debe
darse a la ley en este punto es lo de que
se ha Querido limitar aun tercio la representatividad
por la minora. en el directorio; de tal forma Que la acumulacin
de
votos ha podr hacerse en ms de un tercio
de las vacantes a llenar, Es cierto que el
sistema vigente adolece de importantes
defectos, pero ello no autoriza a desconocer
la realidad del texto legal tal como est
ni. a avanzar por senderos que busquen una
solucin diferente a la que dicha norma

consagra.

res, procedindose

acto seguido

a la elec-

cin de los mismos. Computados los 'votos,

.

resultaron electos tres directores por el sistema. del voto acumulativo y dos .por el sis;..
tema orciinario. Viendo que lo resuelto por
la asamblea alteraba la finalidad del arto
263 de la ley 19.550 y debido a que la decisin era consecuencia directa-de la aplicaCin de la resolucin 37173 de la Inspeccin
General de Personas Jurdicas, se peticion tambn la declaracin de inconstituio-

nalictad del inc. e) de la misma.

Finalmente la sentencia luego de ajustadas consideracones y abundantes citas doctrinarias hace lugar a la demanda. Un fallo ejemplar que adopta una solucin que
compartimos
plenamente.

v
CONCLUSIONES
a) El arto 263 de la ley 19.550, no posee
una ;,edaccin clara y 'precisa que indique
al intrprete
en forma indubitable los alcances de la normativa Que ste impone.
, b) En lo expuesto en el punto anterior encontramos la raZn de las dvergencias
y
multiplicidad
de opiniones vertidas por la

doctrina tratando el citado artculo.

c) . A los fines de una correcta interpretacin gel arto 26.3 y a fin de evitar abu-

-(t.78)~~3

sos, nos permitimos. hacer algunas ~consideraciones:

c.l.) Debe existir un solo acto electoral
en el que se vote simultn'eamente,ya sea
por el sistema- acumu)ativo o el ordinario.
c.2.) La votacin deber ser .exclusivamente por cdulas firmadas, descartndose.
cualquiera otra forma.'
c.3.)Es necesario que el organismo de
control fije. el procedimiento- a seguir en
caso de empate, ante silencio del estatuto
a~ respe<:to~
cA) El nmero de directores electos por
el sistema de voto acumulativo en ningn
caso podr superar el tercio de las vacantes
a I(!ubrirse en- el acto eleccionario.
-d). De lege ferenda propor+emos una reforma dl arto 263 sin modificar su esencia. Consistira en 'otorgar a una "minora"
"suficiente" representacin
en el directorio,
comit de vigilancia o comisin fiscalizadora. mediante un sistema que excluye la
posibilidad de manibras. A tal efecto se
considerar "minora suficiente" a la primer minora que represente m3 del 25 %
del capital social con derecho a voto. El
accionista que rena las condiciones serlala.das para "minora suficiente" tendr derecho a elegir un tercio de ~as vacantes a
llenarse en el acto eleccionario.

284

JURISPRUDENCIA

de la constitucionalidad
que tiende a PrOteger contra la omnipotencia legislativa y
tam bin y principalmerite
del despotismo
ejecutivo cuyos desbordes puedan poner en
peligro no solo las rbitas de los otros po~
deres, sino tambin los 'derechos del individuo reconocidos y'garantizados
por la
Constitucin.
Por ello corresponde declarar inconstitucional el inc. e), de la resolucin 37/73 en
tanto y en cuanto viola las disposiciones citadas, resultando, en consecuencia, inaplicable el caso sometido a mi decisin.
3<'>La declaracin precedente, acarrea indefectiblemente
la invalidez de la designacin de los miembros: del directorio, toda
vez que el inspector que concurri a verificar la regularidad de la asamblea, ha aplicado la interpretacin
fijada por la resolucin impugnada. En consecuencia, habien~
do resultado electos tres directores por el
sistema acumulativo
y dos por el sistema
ordinario, media notoria violacin a lo disvO").
'
puesto por el arto 263 de la ley 19.550, en
razn de no haberse observado la limitacin
Carlos Mara Negri, comentando
el signifiCado de"'... Hasta un' tel'cio de las' vaal tercio de las vacantes a llenar; cuando
cantes a llen~r" expresa que dcha limitacon la interpretacin
legal sealaba un solo
director podra resultar electo por el sistecin tiene J>Qr fundamento
~vitar que determinadas
minoras controlen la sociedad
ma sealado. Por i:1110,
hallndose reunidos
los recaudos fijados por el arto 251 y concs.
ante la inadvertenciadelal11ayora
o una
de la ley de sociedades, corresponde acoger
mala distribucin de.' votos. Sin embargo la
la accin de nlllidad deducida, declarando
solucinpodrtser
contraProducente,
lle..
vando a efectos totalmente contrarios a los
nula la eleccin del directorio, conforme
deseados. Se parte de la wemisa' que "la
s.urgedel punto 5<'>
'de la asamblea general
de fecha 3 de noviembre de 1975.
mihoraes
upay compacta, peroell caso. de
nol serIo; la.mayora puede dejar de tener el
Que la pretensin delaactora,
de reducir
controlde lsoiedad ("El voto acumulativo
al tercio el nmero de directores electos por
en la el~ccinqelos?rgal1ossociales",
CUaM el sisltema acumulativo, resulta improcedendernos de Derecho Societario, t. II, 2:'par;.
te atento la ndole de la accin instaurada.
te, E. Zaldvar);',
'
- 'Tal tempermento s sera viable de practi,'Por las consideraciones expuestas;' entiencarse en el actoasambleario,
pero no cuando que la resolucin' 37173 dictada por la
do se acciona por nulidad del aGto asamInspeccin General de Personas Jurdicas en
bleario, toda vez que el derecho de, vot' es
uso de las facultades conferidas por el arto
nico' y se ha agotado en el momento de
su emisin.
9<'>de su ley ()rgnica 18.~()5 (ED, 33-916),
al fijar un criterio ,de interpretacin
del
Que en razn de la ndole de la cuesarto 263 de la ley 19.550, 10 ha hecho altetin debatida en autos, y no mediando oporando el sentidO' y finalidad de la citada
sicin de la sociedad demandada a las prenorma legal, al disponer en su in. e) que
tensiones de la parte, aetora, ni al progreso
"el tercio es para cada accionista.. .", toda
de la demanda, considero justo y equitativez que surge claramente de dicha disposi~
vo, imponer las costas por su orden (arts.
ein legal que solo hasta un tercio de los
68 y 70, cd. procesal).
cargos puede elegirse por el sistema del voPor tales fundamentos, fallo haciendo luto acumulativo.
gar a la accin instaurada
por Jos LiEn consecuencia,
ha vulnerado de este
berman contra Guardera Neptuno, S. A.,
modo la jerarqua
normativa
consagrada
declarando inconstitucional
el inc e) de la
por el arto 31 de la Constituci.n Nacional
rf!sQlucin 37./73 dictada por la Inspeccin
General de Personas Jurdicas de fecha H de
, y princIpiocontenidoen el arto88,inc. 29,
q,e nuestra ley suprema. Se comprueba fagosto de 1973, y asimismo declaJ:ando nUla
cilmente, que la .resolucin mentada
est
la eleccin del directorio conforme surge
en conflicto\S9n otra norma. de distint6 gradel punto 59 de la asamblea general ordi,do de autoricfad, de fcil solucin toda vez
naria de fecha 3 de noviembre de 1975 en
todas sus partes. Impnese las costas del
e lal11sp.~})p
desaparece.Correspond
od,er , JUcl~Qj'!'l; '. al control..
jurisdiccional
juicio por su orden.":" Isabel Mguez.
La Inspeccin General de Personas Jurdicas ha cOllsagTado una interpretacin
que
desnaturaliza
l sistema, toda vez que estima oue la minora a que se refiere la parte geBeral del arto 263 de la ley 19..550 es
por cada accionista que ejerza ese derecho
y no un tercio. del directorio para todas las
minoras. Con 1.0cual viola el espritu y razn de ser del sstema de voto acumulativo,
a tal punto que como ben dice Amoldo
Kleidermacher
"de ser as aplicado har ne,cesario pensar en un sistema de proteccin
para las I1ayoras"ya que con la interpretacin de que cada accionista minoritario
elige su tercio, el pe1igro. de que las minoras combinadas superen a la mayora no
se evita en forma alguna, As cuando el
socio mayoritario cuente con menos del 60 %
a 62,50 % segn que se elijan miembros de
directorio en mltiplos de tresoho
respectivamente,
puede perder el-control
de la
sociedad (Revista de Derecho Comercial,
ao 7, p. 54[)1"Acerca dei voto acumulati-

'

4<'>

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