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SANCE 2 - LA CONCLUSION DU CONTRAT DE TRAVAIL

I. LA PROMESSE DEMBAUCHE
DOC. 1 : Cass. soc., 15 dc. 2010, n08-42951, Bull. civ. V, n296
Un employeur a adress une promesse dembauche un salari prcisant le salaire, la nature de son emploi, les conditions de travail
et la date de prise des fonctions.
Il a rtract ensuite son offre dembauche par tlphone puis, plusieurs jours plus tard, par lenvoi dun courrier.
Durant le dlai sparant lappel tlphonique et la confirmation officielle par courrier de la rtractation de lemployeur, le salari
sempresse daccepter la promesse dembauche en vue de faire reconnatre lexistence dun vritable contrat de travail et obtenir, ce
titre, des dommages et intrts pour licenciement injustifi.
A lappui de sa dfense, lemployeur invoque deux arguments principaux.
Le premier repose sur la mauvaise foi caractrise du salari qui, la date dacceptation de la promesse dembauche, connaissait dj
lintention de lemployeur de rompre celle-ci.
La Cour de cassation ne retient pas cet argument rappelant selon une position constante que la promesse dembauche initiale tait
suffisamment prcise pour valoir contrat de travail. La rupture par lemployeur de cette promesse dembauche valant contrat de
travail sanalysait donc bien en licenciement injustifi.
Le deuxime argument portait sur lexistence dune priode dessai dans la proposition initiale dembauche. Mais l encore, les juges
ne retiennent pas cet argument aux motifs que le contrat de travail ayant t rompu avant son commencement dexcution, le motif
erron relatif la clause stipulant une priode dessai est sans porte .
Le salari a pu ainsi obtenir en plus du paiement de 3 mois de salaire au titre dindemnit de pravis, loctroi de dommages et intrts
correspondant plus de 5,5 mois de salaire.
II. LES VICES DU CONSENTEMENT
DOC. 2 : Cass. soc., 25 septembre 2012, n 11-19.712
Lemployeur est lgalement tenu de s'assurer, avant son engagement, de la nationalit du salari et de la dtention par celui-ci d'un
titre l'autorisant exercer une activit professionnelle. Mais, sil a conclu un contrat de travail sur la seule production d'une carte de
scurit sociale du salari sans vrifier au pralable sa nationalit, il est impuissant se prvaloir d'un vice du consentement pour
faire annuler le contrat de travail pour dol du salari
III. LA PERIODE DESSAI
A. Notion et validit de la priode dessai
DOC. 3 : Cass. soc., 20 octobre 2010, n 08-42805, Bull. civ. V, n 240
Recrut comme directeur de la tlsurveillance, un salari doit respecter une priode d'essai de 6 mois, renouvelable une fois (il est
important de prciser, ce titre, que les faits se passent avant la loi du 25 juin 2008 portant modernisation sociale du march du
travail qui fixe dsormais des plafonds de 2, 3 et 4 mois aux priodes d'essai selon le statut du salari). Un mois avant la fin de sa
priode d'essai, un avenant est sign avec une priode probatoire afin que ce salari exerce les fonctions de directeur de
dveloppement. La priode probatoire prvoyait naturellement un retour aux fonctions qui taient les siennes si jamais il ne donnait
pas satisfaction.
Aprs avoir notifi le renouvellement de sa priode d'essai (et non de sa priode probatoire, ne surtout pas confondre, voir par
exemple ce titre "Priode probatoire : les diffrences avec la priode dessai" sur Jurifrance), l'employeur decide d'y mettre fin
unilatralement. Le salari porte alors l'affaire devant les tribunaux.
Les juges du fond, s'appuyant en cela sur l'existence au contrat de travail d'une priode d'essai encore en vigueur au moment de la
rupture (l'avenant n'y faisant aucune rfrence), accorde l'employeur le droit la rupture et dboute alors le salari de sa demande
de faire reconnaitre illicite ladite rupture.
La chambre sociale de la Cour de cassation ne l'a cependant pas entendu de cette oreille. Suite au pourvoi form par le salari, la
chambre sociale casse l'arrt rendu en appel et reconnat l'illict de la rupture. En effet, selon elle, en prsence dun avenant
stipulant une priode probatoire pour lexercice de nouvelles fonctions, la priode dessai prvue dans le contrat de travail du salari
engag pour occuper dautres fonctions a ncessairement pris fin .
L'essence mme d'une priode d'essai est de permettre au salari de dterminer si les fonctions proposes lui correspondent (ainsi que
la structure dans laquelle il va voluer) et l'employeur de dterminer si les comptences de celui qu'il a recrut correspondent bien
ses attentes au regard prcisment du poste qu'il lui confie. Un avenant au contrat modifiant le poste pour lequel il a t l'origine
recrut modifie les donnes et la priode d'essai prvue pour le premier poste ne vaut donc plus pour le second poste pour lequel une
priode probatoire avait d'ailleurs t prvue. C'est donc logiquement que les magistrats de la chambre sociale de la Cour de
cassation ont estim que la rupture ne pouvait tre licite
DOC. 4 : Cass. soc., 25 novembre 2009, n 08-43008, Bull. civ. V, n265
En lespce, le salari avait contresign une lettre manant de lemployeur linformant du renouvellement de sa priode dessai.
Lemployeur dcidera ultrieurement de rompre le contrat de travail durant ce quil pensait tre encore la priode dessai. Le salari,
estimant la rupture abusive, dcide de saisir la juridiction prudhomale.
La question pose aux juges du fond tait la suivante : la simple signature du salari sur un document manant de lemployeur et
linformant de la prolongation de la priode dessai vaut-il renouvellement de la phase dessai ?
La Cour dAppel se prononce en faveur du salari en retenant que la priode dessai navait pu tre renouvele faute daccord exprs
donn par ce dernier. Les juges du second degr affirment donc que la seule signature du salari sur un document rdig par
lemployeur reste quivoque et ne manifeste pas clairement une acceptation du renouvellement de la priode dessai. Par

consquent, la priode initiale tant arrive terme et nayant pas t renouvele, la rupture du contrat de travail ne peut sanalyser
en une rupture de la priode dessai. Il sagit donc dun licenciement qualifi en lespce de sans cause relle et srieuse . La
Cour de Cassation, dans cet arrt du 25 novembre 2009, confirme la position de la Cour dAppel dont larrt tait critiqu. Elle
rappelle, conformment une jurisprudence constante, que la prolongation de la priode dessai ne peut rsulter dune dcision
unilatrale de lemployeur (Cass. Soc. 30 octobre 2002 n00-45-185). La facult de renouvellement de la priode dessai est soumise
un accord exprs des deux parties intervenu au cours de la priode initiale (Cass. Soc. 23 janvier 1997). Lapport de larrt du 25
novembre 2009 se situe au niveau du consentement exprim par le salari. La simple signature appose sur un document tabli par
lemployeur ne vaut pas consentement du salari.
B. Dure de la priode dessai
DOC. 5 : Cass. soc., 24 avril 2013, n 12-11825
Voil un arrt de la Cour de cassation qui illustre selon moi merveille les drives du droit pour le droit : linterprtation
stricte des lois aboutit des incongruits majeures.
Dans le cas despce, un salari est embauch comme directeur gnral adjoint, dans le cadre dun CDI prvoyant une priode
dessai de 9 mois. La dure de cette priode dessai correspond aux dispositions de la convention collective applicable dans
lentreprise, savoir la convention collective du personnel sdentaire des entreprises de navigation du 20 fvrier 1951.
Au bout de 5 mois, ce salari se voit confrer un mandat social de directeur gnral de la socit. Son contrat de travail est alors
suspendu.
8 ans plus tard, la socit rvoque le mandat puis, deux jours aprs, rompt son contrat de travail au titre de la priode dessai.
La Cour de cassation a confirm contre toute attente la dcision de lemployeur. Par ailleurs, elle valide la priode dessai de 9 mois,
qui nest pas juge abusive par sa dure.
Ainsi, un employeur peut tre amen rompre de faon licite une priode dessai dun salari entame 8 ans plus tt. Mme si
lapplication pure des textes justifie la position de la Cour de cassation, lesprit des textes semble oubli.
C. Rupture de la priode dessai
DOC. 6 : Cass. soc., 11 janvier 2012, n 10-14868
La mention de lexercice dun mandat de reprsentant du personnel est discriminatoire
En application de larticle L 2141-5 du Code du travail, il est interdit lemployeur de prendre en considration lappartenance un
syndicat ou lexercice dune activit syndicale pour arrter ses dcisions en matire notamment de recrutement, de conduite et de
rpartition du travail, de formation professionnelle, davancement, de rmunration et doctroi davantages sociaux, de mesures de
discipline et de rupture du contrat de travail.
Un salari, exerant des mandats reprsentatifs, a saisi le conseil de prudhommes dune demande de dommages-intrts pour
discrimination syndicale affectant le droulement de sa carrire.
Pour dbouter le salari de sa demande, la Cour dAppel de Bordeaux a retenu que la rfrence ses activits syndicales constitue un
simple constat dpourvu de jugement de valeur ne remettant pas en cause la qualit du travail de lintress souligne da4ns dautres
rubriques dvaluation et que les lments de fait prsents par le salari ne laissent pas supposer lexistence dune discrimination
syndicale.
La Cour de cassation a considr quen statuant ainsi, alors quelle avait constat que les fiches dvaluation du salari faisaient
mention dune disponibilit rduite du fait de ses fonctions syndicales, la cour dappel qui na pas tir les consquences lgales de ses
constatations, a viol le texte susvis.
DOC. 7 : Cass. soc. 23 janvier 2013, n 11-23428
La Cour de cassation, dans larrt du 23 janvier 2013 se positionne sur les sanctions encourues par lemployeur en cas de non
respect de ce dlai de prvenance.
Une salarie avait t embauche avec une priode dessai de 3 mois, renouvelable une fois.
Au bout de 6 mois, le dernier jour de la priode dessai, lemployeur a mis fin au contrat de travail.
Il indiquait la salarie quelle devait cesser immdiatement son activit, mais quelle percevrait son salarie durant un mois de plus,
au titre du dlai de prvenance.
La salarie a saisi la juridiction prudhomale aux fins de voir condamner son employeur pour licenciement abusif.
Elle faisait valoir, au visa de larticle L1221-25 du Code du travail que la priode dessai ne pouvait tre prolonge du faite de la
dure du dlai de prvenance, et que la priode couverte par le dlai de prvenance et postrieure au terme de la priode dessai ne
peut sanalyser en une priode dessai.
Pour elle, la rupture sanalysait en un licenciement abusif.
La Cour dappel dAix en Provence et la Cour de cassation lui ont donn tort.
Pour la Cour de Cassation, lemployeur a mis fin la priode dessai avant son terme. Dans ces conditions, la rupture ne
sanalyse pas en un licenciement, mme sil navait pas respect le dlai de prvenance.
Le critre pour la Haute juridiction est donc le moment de survenance de la rupture : la rupture intervenant avant le terme
de la priode dessai nest pas un licenciement, mme sans respect du dlai de prvenance.

IV. LA CLAUSE DE NON-CONCURRENCE


DOC. 8 : Cass. Soc. 15 janvier 2014, 12-19.472

Lemployeur ayant lev la date de rupture du contrat de travail une clause de non-concurrence ne peut demander un
ancien salari la restitution dune indemnit verse au cours de lexcution du contrat en application de la dite clause. Ce
versement doit sanalyser comme un complment de salaire.
Cass. soc., 15 janv. 2014, pourvoi no 12-19.472, arrt no 72 P + B
M. X... est employ par la socit Laser Symag en qualit d ingnieur commercial et consultant , depuis le 10 septembre 2001.
Son contrat comporte une clause de non-concurrence. Cette dernire est assortie dune contrepartie financire, prenant la forme dune
indemnit mensuelle de 304,90 euros, verse tout au long de lexcution du contrat.
Par suite, il est recrut en qualit de directeur gnral par la socit Symag international, devenue Laser Symag Polska, par
contrat du 15 mars 2002.
Il est licenci par ces deux socits, respectivement en date du 14 mars 2007 et du 2 avril 2007, pour faute grave. La socit Laser
Symag annonce, dans la lettre de licenciement, renoncer au bnfice de la clause de non-concurrence.
M. X... saisit le conseil de prudhommes en contestation du motif de son licenciement. Il demande ce titre une indemnit pour
licenciement sans cause relle et srieuse, ainsi que le versement dune indemnit titre de rappel de salaire pour heures
supplmentaires non payes.
La socit Laser Symag produit pour sa part des demandes incidentes, en requrant le remboursement des sommes verses M. X...
au titre de la contrepartie financire de la clause de non-concurrence verse pendant la dure dexcution du contrat, entre 2001 et
2007.
La Cour dappel de Paris tranche le litige en donnant partiellement raison aux deux parties. Ainsi, si les magistrats accueillent
favorablement la demande de M. X... relative la reconnaissance de labsence de cause relle et srieuse et lindemnisent en
consquence, ils rejettent sa demande relative au paiement dheures supplmentaires et ordonnent de plus le remboursement des
sommes verses par lemployeur au titre de lindemnit de non-concurrence.
M. X... se pourvoit en cassation, estimant suffisantes les preuves apportes en matire dheures supplmentaires et argumentant que
lindemnit verse par lemployeur ne pouvait pas sanalyser comme une indemnit de non-concurrence, mais devait tre considre
comme une prime verse durant lexcution du contrat, et ce titre non remboursable.
La socit Laser Symag pour sa part forme un pourvoi incident afin de voir reconnu le caractre rel et srieux du licenciement.
Sans grande surprise, la Cour de cassation censure la dcision dappel sur la question du remboursement des sommes verses au titre
de la clause de non-concurrence.
En effet, il ne sagit pas en lespce dun arrt rellement novateur ni inattendu, puisque la jurisprudence en la matire est constante
depuis 2007, la Cour de cassation considrant impossible le fait de verser la contrepartie financire de la clause de non-concurrence
antrieurement la rupture du contrat, ce qui entrane de fait la nullit de la clause (Cass. soc., 7 mars 2007, no 05-45.511).
Le prsent arrt doit donc tre analys comme une confirmation de la position de la Chambre sociale sur ce thme, venant sajoutant
au corpus dj bien fourni sur les clauses de non-concurrence.
Sa particularit, justifiant son intrt, vient de la situation despce. En effet, dans le cas prsent, le salari navait jamais commenc
excuter lobligation de non-concurrence prvue par la clause, la renonciation de lemployeur tant survenue au moment mme de
la rupture. Combin au versement anticip de lindemnit par lemployeur avant rupture, le cas tait ainsi indit.