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As medidas cautelares devem passar por uma anlise da sua necessidade, ditada pelo
inciso I, vale dizer para aplicao da lei penal, no caso do acusado ou investigado buscar
se evadir do distrito da culpa; para a investigao ou a instruo criminal, quando o
mesmo ameaa testemunhas, atrapalha as investigaes ou a colheita de provas de uma
forma geral; e para evitar a prtica de outras infraes penais, no caso de mostrar-se
ineficaz a medida cautelar anteriormente imposta.
Destas consideraes conclumos que o magistrado dever fazer um juzo de necessidade
e adequao da medida cautelar, na forma dos incisos I e II, ao decidi-la.
1o As medidas cautelares podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente.
Este dispositivo garante a aplicao de medidas cautelares isoladas ou cumulativamente,
desde que compatveis entre si.
2o As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento
das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da
autoridade policial ou mediante requerimento do Ministrio Pblico.
Este dispositivo estabelece que as medidas cautelares somente podem ser decretadas
pelo magistrado. As mesmas podero ser decretadas de ofcio, a requerimento do
Ministrio Pblico ou do querelante, se no curso do processo penal; j que na fase
investigativa somente podero ser decretadas se houver representao da autoridade
policial ou requerimento do Ministrio Pblico.
Assim sendo, certo afirmar que as medidas cautelares, em juzo, podero ser decretadas
de ofcio ou a requerimento das partes e na fase investigativa somente mediante
requerimento do Ministrio Pblico ou por representao da autoridade policial.
Este dispositivo consagra a idia de que o juiz no deve ter iniciativa investigativa, o que
cabe, constitucionalmente, polcia e ao Ministrio Pblico.
Outrossim, como coincidentes os requisitos para oferecimento da denncia e para o
decreto de priso preventiva, vale dizer indcios de autoria e prova da materialidade, de
todo incabvel o decreto da priso cautelar na fase investigativa, j que, estando presentes
estes, o Ministrio Pblico deve oferecer denncia.
Contudo, h uma exceo a esta regra que a priso preventiva que classificamos como
priso preventiva converso, a qual decretada quando do recebimento da cpia do auto
de priso em flagrante pelo magistrado, na forma do artigo 310, inciso II, do Cdigo de
Processo Penal.
Por uma questo de coerncia com o sistema seria de todo conveniente que a lei tivesse
previsto que a anlise da necessidade do decreto de priso preventiva ou concesso da
liberdade provisria fosse realizada quando da concluso do inqurito policial, vale dizer
no prazo de 10 (dez) dias, na forma do artigo 10 do Cdigo de Processo Penal ou de 30
(trinta) dias, no caso de trfico de drogas, na forma do artigo 51 da Lei 11.343/06,
evitando-se com isto manifestao de ofcio do magistrado no que concerne a
necessidade da priso cautelar, guardando, assim, coerncia com a espcie que
classificamos como priso preventiva decreto, a que alude o artigo 312 "caput" do Cdigo
de Processo Penal.
Da forma como foi levada a efeito a reforma da legislao processual relativa s prises
teremos priso preventiva, por ns denominada converso, de ofcio, independente de
manifestao do Ministrio Pblico ou da autoridade policial, sem que a fase investigativa
venha a ser concluda.
Outrossim, de se observar que a legalidade da priso deve ser analisada de pronto e
independentemente de manifestao da partes, na prpria cpia do auto de priso em
flagrante, na forma do artigo 5, inciso LXV, da Constituio Federal, como j se fazia
anteriormente.
3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz,
ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria,
acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os
autos em juzo.
Este dispositivo estabelece como regra a necessidade do contraditrio prvio para o
deferimento de medidas cautelares. A exceo a esta regra fica por conta dos casos de
urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, onde o contraditrio ser diferido.
evidente que em algumas hipteses no h como se deferir o contraditrio prvio, sob
pena de perda da eficcia, como por exemplo na busca e apreenso, embora inserida no
Ttulo da Prova, tem reconhecido seu carter eminentemente cautelar, ou na interceptao
telefnica, em que pese esta ltima tenha procedimento especfico e regulado em lei
especial.
4o No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de
ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do
querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo
caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico).
Este dispositivo prev a possibilidade de ser substituda a medida cautelar imposta, que
tenha se mostrado ineficaz, por outra medida com maior eficcia.
Pode a medida considerada ineficaz, vale dizer descumprida, ser cumulada com outra,
visando aumentar o grau de eficcia, em busca do desejvel para o caso concreto.
No se mostrando eficazes a substituio ou a cumulao poder ento o magistrado
decretar a priso preventiva, agindo sempre de ofcio ou a requerimento do Ministrio
Pblico, do assistente da acusao ou do querelante.
No cabe tal medida mediante representao da autoridade policial, no prevista no
dispositivo em questo, o que no impede que havendo esta o Ministrio Pblico a
encampe e formule requerimento nesse sentido.
O dispositivo indica que o magistrado deve preferir a substituio ou a cumulao em
relao priso preventiva, a qual deve ser excepcional, devendo ser aplicada somente se
quelas denotem ser insuficientes.
Parece-nos que as medidas cautelares podem ser aplicadas a qualquer infrao penal,
desde que preenchidos os requisitos da necessidade e adequao e quando houver
urgncia e risco de inefetividade da tutela, previstos nos incisos I e II, do artigo 282 do
Cdigo de Processo Penal, de modo que a priso preventiva decretada em razo da
insuficincia destas ou pelo descumprimento, na forma do artigo 312 pargrafo nico, do
Cdigo de Processo Penal, no estaria sujeita aos requisitos do artigo 313 do mesmo
Cdigo.
A nica restrio aplicao das medidas cautelares a prevista no 1, do artigo 283 do
Cdigo de Processo Penal. Assim sendo, no podem ser aplicadas as medidas cautelares
s infraes a que a lei no comine pena privativa de liberdade, seja isolada, cumulativa
ou alternativamente, por expressa previso legal no 1 do art. 283.
Esta interpretao resta clara na medida em que o artigo 313 do Cdigo de Processo
Penal, ao apontar os requisitos da priso preventiva decreto, faz meno ao artigo 312 do
mesmo cdigo, silenciando a respeito de seu pargrafo.
Observe-se que a fiana medida cautelar prevista expressamente no artigo 319, inciso
VIII, do Cdigo de Processo Penal, a qual pode ser aplicada pela autoridade policial nas
infraes penais cuja pena privativa de liberdade mxima no supere 04 (quatro) anos, na
forma do artigo 322 do mesmo estatuto.
H previso expressa para decretao da priso preventiva no caso de quebramento da
fiana, na forma do artigo 343 do Cdigo de Processo Penal, bem como descumprimento
das medidas cautelares ou das obrigaes constantes nos artigos 327 e 328, do mesmo
"codex", impostas em substituio quela, na forma do artigo 350 pargrafo nico do
mesmo cdigo.
Assim sendo, os requisitos previstos no artigo 313, inciso II e III, do Cdigo de Processo
Penal no so aplicveis s medidas cautelares e, portanto, inexigveis na priso
preventiva descumprimento.
5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta
de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes
que a justifiquem.
No poderia ser diferente eis que as cautelares esto vinculadas sua necessidade,
conforme j afirmado anteriormente, de modo que no subsistindo os motivos que
ensejaram a sua aplicao, devem ser revogadas ou substitudas por outras de menor
gravidade.
6o A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio
por outra medida cautelar (art. 319)." (NR)
Novamente se refora o carter excepcional da priso preventiva, que somente deve ser
aplicada quando outras medidas substitutivas priso processual se mostrarem ineficazes
ou inadequadas.
"Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita
e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena
condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo,
em virtude de priso temporria ou priso preventiva.
Este dispositivo fixa regras para a priso, que alm de constitucionais, esto em
consonncia com o disposto no artigo 5, inciso LXI, da C.F., bem como so doutrinria e
jurisprudencialmente aceitas. A regra que no h priso antes do trnsito em julgado de
uma sentena penal condenatria, em razo do princpio da no culpabilidade, ficando a
exceo por conta da priso em flagrante, que agora passa a ter curta durao, vale dizer
at ser convolada em priso preventiva e da priso temporria, decretadas estas pela
autoridade judiciria competente.
Refora a idia de que na pendncia de recurso especial e extraordinrio o acusado no
poder ser preso, salvo se tiver contra si decretada uma priso preventiva, com
fundamentos em fatos supervenientes, conforme macia jurisprudncia nesse sentido, a
despeito do disposto no artigo 27, 2, da Lei 8.038/90.
Nos parece que ao utilizar a expresso "sentena condenatria transitada em julgado"
acabou por englobar as hipteses previstas em lei especial, em que pese tratar-se de
norma geral.
1o As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que
no for isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de
liberdade.
"Art. 299. A captura poder ser requisitada, vista de mandado judicial, por
qualquer meio de comunicao, tomadas pela autoridade, a quem se fizer a
requisio, as precaues necessrias para averiguar a autenticidade desta." (NR)
Apenas adaptou-se a norma existente realidade, j que outros meios podem ser
utilizados para a transmisso do mandado de priso, conforme anteriormente apontado,
excluindo-se a limitao que existia concernente aos crimes afianveis.
"Art. 300. As pessoas presas provisoriamente ficaro separadas das que j
estiverem definitivamente condenadas, nos termos da lei de execuo penal.
Pargrafo nico. O militar preso em flagrante delito, aps a lavratura dos
procedimentos legais, ser recolhido a quartel da instituio a que pertencer, onde
ficar preso disposio das autoridades competentes." (NR)
Refora-se a idia, com este dispositivo, que os presos provisrios devem ser separados
dos que j esto definitivamente condenados. Assim sendo, devem ficar detidos em
Centros de Deteno Provisria os presos provisrios e nas Penitencirias ou Colnias,
conforme o regime imposto na sentena, os presos definitivos.
A ressalva, no que diz respeito lei de execuo penal, no descabida, na medida em
que aquele que foi condenado pena a ser cumprida em regime semi-aberto tem direito
de ser transferido para unidade adequada ao cumprimento de sua reprimenda, antes
mesmo do trnsito em julgado da sentena condenatria.
Outrossim, aquele que condenado pena a ser cumprida em regime fechado, que j
preencheu os requisitos para a progresso para o semi-aberto, deve ser transferido para
estabelecimento adequado, independentemente do trnsito em julgado da deciso
condenatria.
Nestes dois casos seria absurdo que fossem mantidos em Centros de Deteno
Provisria, sob o fundamento de que so presos provisrios e no devem ser misturados
com os condenados definitivamente.
A norma em questo tem o objetivo de beneficiar o condenado, no podendo, por esta
bvia razo, ser interpretada em seu desfavor.
O pargrafo nico trata da priso do militar que dever se efetivar em local prprio e
adequado sua condio funcional.
"Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do
preso ou pessoa por ele indicada.
Este dispositivo foi alterado para incluir entre destinatrios da comunicao o Ministrio
Pblico, o qual no constava da redao original.
Entendemos que esta deciso, que tem que ser fundamentada, demonstrando-se o
preenchimento dos requisitos genricos (necessidade e adequao), os fundamentos e os
requisitos especficos de acordo com o caso concreto, deve ser tomada pelo magistrado
independemente de manifestao do Ministrio Pblico ou da defesa.
No h prazo para que o magistrado decida, sendo possvel se sustentar que deve ser
observado o disposto no artigo 800, inciso II, do Cdigo de Processo Penal, que assinala o
prazo de 05 (cinco) dias para decises interlocutrias simples.
Nada impede que o magistrado, entendendo por adequado, aps a anlise da legalidade
da priso, pois a priso ilegal deve ser imediatamente relaxada, na forma do artigo 5,
inciso LXV, da Constituio Federal, abra vista ao Ministrio Pblico para manifestao
quanto a necessidade de decretao da priso preventiva, bem como da concesso da
liberdade provisria com ou sem a imposio de qualquer outra medida substitutiva,
nestas includa a fiana, desde que decida no prazo de 05 (cinco) dias.
Vale dizer entre a concluso inicial at a deciso no poder transcorrer prazo superior
05 (cinco) dias, se este for o entendimento a ser seguido.
Contudo, nos parece mais razovel sustentar, que embora no exista prazo expresso para
deciso, deve ser observado o prazo de 48 (quarenta e oito) horas, assinalado pelo
Cdigo de Processo Penal para situaes semelhantes, conforme disposto nos artigos 322
e 335, sendo dispensvel abertura de vista ao Ministrio Pblico e a defensoria, os quais
foram cientificados da priso, na forma do artigo 306 do mesmo cdigo.
Observa-se que no pargrafo nico deste dispositivo houve atualizao da redao,
adequando-a s previses do Cdigo Penal, alteradas por fora da reforma da Parte
Geral, ocorrida em 1984.
A novidade fica por conta de no ser mais necessria a manifestao do Ministrio Pblico
para que o juiz conceda a liberdade provisria nestas hipteses. O dispositivo original
exigia a prvia oitiva.
"Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a
priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a
requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por
representao da autoridade policial." (NR)
Este dispositivo trata da espcie de priso preventiva que denominamos decreto. Assim
sendo, possvel a priso preventiva decreto:
1) em qualquer fase do processo penal de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico,
do querelante ou do assistente ou por representao da autoridade policial;
Esta interpretao resta clara na medida em que o artigo 313 do Cdigo de Processo
Penal, ao apontar os requisitos da priso preventiva decreto, faz meno ao artigo 312 do
mesmo cdigo, silenciando a respeito de seu pargrafo.
"Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso
preventiva:
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4
(quatro) anos;
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em
julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal;
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana,
adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo
das medidas protetivas de urgncia;
IV - (revogado).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida
sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos
suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em
liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da
medida." (NR)
Este dispositivo aponta os requisitos especficos para a priso preventiva decreto, os quais
so alternativos.
Assim sendo, presentes os requisitos genricos, os pressupostos e os fundamentos da
priso preventiva, a mesma somente poder ser decretada:
a)nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 04 anos
ou;
Havendo concurso de crimes o somatrio das penas mximas deve basilar a possibilidade
ou no de decretao da priso preventiva, na conformidade da Smula 243 do STJ,
aplicvel na espcie anloga, ou seja na suspenso do processo.
O mesmo deve ser dito em relao as causas de aumento de pena, que devero ser
consideradas para efeitos do clculo da pena mxima.
No que concerne aos crimes tentados deve ser levado em conta o redutor mnimo,
aplicado na pena mxima.
As agravantes no podem levar a pena acima do mximo, de modo que podem ser
desconsideradas para os fins previstos neste dispositivo.
a)no caso de ser o acusado reincidente em crime doloso ou;
b)se a infrao envolver violncia domstica e familiar gnero e no espcie ou de gnero,
vale dizer contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com
deficincia, para garantir as medidas protetivas de urgncia, ou seja as previstas nos
artigos 18 a 24 da Lei 11.340/06.
Entendemos que o legislador ao possibilitar a decretao da priso preventiva por
descumprimento de medidas protetivas, expressamente previstas na Lei Maria da Penha,
somente aplicveis violncia domstica e familiar contra mulher, acabou por
reconhecer a possibilidade de aplicao destas aos casos em que houver violncia
domstica e familiar gnero, ou seja contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo
ou pessoa com deficincia.
Tal entendimento j encontrava adeptos tanto na doutrina como na jurisprudncia, que
entendiam possvel a aplicao das medidas protetivas aos demais casos de violncia
domstica e familiar, alm das hipteses em que se tinha a mulher como vtima.
Outrossim, possvel a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil do
agente, hiptese que era regulada pela priso temporria, sendo que assim que
esclarecida a identificao a custdia dever ser revogada, se no subsistir outro motivo
que enseje a sua decretao.
"Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar
pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies
previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 - Cdigo Penal." (NR)
Observa-se que este dispositivo j existia no Cdigo de Processo Penal, havendo apenas
atualizao da redao, adequando-a s previses do Cdigo Penal, alteradas por fora
da reforma da Parte Geral, ocorrida em 1984.
"Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser
sempre motivada." (NR)
Este artigo j existia no Cdigo de Processo Penal e de todo desnecessrio, por fora do
disposto no artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal.
"CAPTULO IV DA PRISO DOMICILIAR"
"Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em
sua residncia, s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial." (NR)
Este dispositivo cria a possibilidade de priso domiciliar a ser imposta ao preso provisrio,
eis que as hipteses que a admitiam encontravam amparo no artigo 117, da Lei 7210/84,
Lei de Execuo Penal, e se referiam ao preso condenado.
"Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o
agente for:
I - maior de 80 (oitenta) anos;
II - extremamente debilitado por motivo de doena grave;
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de
idade ou com deficincia;
IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco.
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos
estabelecidos neste artigo." (NR)
Esta priso domiciliar de natureza cautelar e substitutiva da priso preventiva tem
cabimento nas seguintes hipteses:
a)preso maior de 80 anos, diferentemente da prevista na Lei de Execuo Penal, que tem
como idade mnima superior a 70 anos;
b)preso portador de doena grave debilitante, no bastando, assim, que a doena seja
grave, como exige a LEP, necessrio tambm que o preso esteja debilitado em razo
desta, o que dever ser comprovado por laudo de exame mdico.
c)quando o preso for imprescindvel para os cuidados especiais de pessoa menor de 6
anos ou com deficincia. Nesta hiptese a pessoa menor de 6 anos deve estar sob os
cuidados do preso, por ocasio do crime, bem como necessitar de cuidados especiais, por
ocasio da priso. Observe-se que no basta que o preso seja imprescindvel para os
cuidados de pessoa menor de 6 anos, estes devem ser especiais, nos termos da lei,
havendo indicativo de que a criana, embora no seja deficiente, necessita de cuidados
especiais, que no podem ser realizados por outra pessoa da famlia, a justificar a priso
domiciliar. Em se tratando de deficiente os cuidados especiais so presumidos. Esta
hiptese mais restritiva do que a prevista na LEP, que exige que a condenada possua
filho menor ou com deficincia fsica ou mental.
d)quando a presa est gestante a partir do 7 ms ou de alto risco. Esta hiptese tambm
mais restritiva do que a prevista na LEP que exige apenas presa gestante. Abra-se aqui
uma porta perigosa para a reproduo irresponsvel, eis que as presas condenadas
penas longas, sendo-lhes facultada a visita ntima, podero engravidar, buscando com isto
serem beneficiadas com a priso domiciliar a partir do 7 ms de gravidez e, quem sabe,
poderem ainda usufruir desta priso a partir do nascimento da criana at que venha a
completar os seis anos de idade.
Em se tratando de priso provisria, em caso de condenao, a mesma dever ser
computada para fins de detrao, na forma do artigo 42 do Cdigo Penal.
"CAPTULO V DAS OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES"
"Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz,
para informar e justificar atividades;
Prev a lei a medida cautelar de comparecimento peridico, no prazo a ser fixado pelo juiz,
tendo assim preferido o legislador, no lugar do mensal.
Entendeu deixar a cargo do magistrado a fixao da periodicidade do comparecimento, o
qual poder ser mensal, bimestral, trimestral, etc, diferentemente do que fez na suspenso
do processo, onde o comparecimento deve ocorrer todo o ms, na forma do artigo 89,
1, inciso IV, da Lei 9.099/95.
Assim sendo, tanto o prazo como as condies do comparecimento, com a finalidade para
justificar suas atividades, devero ser fixadas pelo juiz. Vale dizer o legislador estabeleceu
que esta cautelar estar sujeita condies judiciais.
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por
circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer
distante desses locais para evitar o risco de novas infraes;
H dispositivo semelhante a este na Lei Maria da Penha, ou seja o artigo 22, inciso III, "c",
da Lei 11.340/06, em que a proibio visa preservar a integridade fsica e psicolgica da
vtima.
No inciso objeto de nosso estudo, a proibio de acesso ou freqncia a determinados
locais, visa evitar a reiterao da conduta criminosa, desde adequada s circunstncias do
fato, havendo probabilidade razovel do cometimento de novas infraes a recomendar a
medida cautelar em questo.
Pode ser citado aqui a proibio de comparecimento do agressor ao emprego da vtima,
de modo prejudic-la profissionalmente, cometendo crimes contra a sua honra, nos casos
de violncia domstica.
Outra hiptese a imposio desta medida ao torcedor violento, que tenha participado de
brigas de torcidas, de modo a impedi-lo de freqentar os estdios durante um determinado
campeonato.
O dispositivo original previa que a autoridade policial somente podia conceder fiana nas
infraes punidas com deteno ou priso simples.
Ampliou-se bastante a possibilidade de concesso de fiana pela autoridade policial, a
qual poder arbitr-la nos crimes punidos com deteno ou recluso, desde que a pena
mxima no seja superior a 4 anos.
Havendo concurso de crimes o somatrio das penas mximas deve basilar a possibilidade
ou no de concesso da fiana, na conformidade da Smula 243 do STJ, aplicvel na
espcie anloga, ou seja na suspenso do processo.
O mesmo deve ser dito em relao as causas de aumento de pena, que devero ser
consideradas para efeitos do clculo da pena mxima.
No que concerne aos crimes tentados deve ser levado em conta o redutor mnimo,
aplicado na pena mxima, de modo a analisar a possibilidade ou no de concesso da
fiana.
As agravantes no podem levar a pena acima do mximo, de modo que podem ser
desconsideradas para fins previstos neste dispositivo.
"Art. 323. No ser concedida fiana:
I - nos crimes de racismo;
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e
nos definidos como crimes hediondos;
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico;
IV - (revogado);
V - (revogado)." (NR)
Desnecessrio este dispositivo em vista do disposto no artigo 5, incisos XLII, XLIII e XLIV,
da Constituio Federal.
"Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana:
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida
ou infringido, sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts.
327 e 328 deste Cdigo;
II - em caso de priso civil ou militar;
III - (revogado);
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva
(art. 312)." (NR)
Incabvel, por fora destas disposies, a fiana ao ru que, no mesmo processo, tiver a
quebrado. O descumprimento das obrigaes previstas nos artigos 327 e 328 do Cdigo
de Processo Penal pode ensejar o reconhecimento do quebramento da fiana, mas destas
hipteses cuidou o legislador na segunda parte do dispositivo, diferenciando-as do que
chamou de quebramento de fiana.
Assim sendo, haver quebramento de fiana quando ocorrer a hiptese prevista no artigo
341 do Cdigo de Processo Penal vale dizer praticar outra infrao penal dolosa, praticar
obstruo ao andamento do processo, descumprir medida cautelar cumulativa ou resistir,
sem justa causa, ordem judicial.
Desta forma, no pode ser beneficiado com nova concesso de fiana aquele que:
a)quebrar a fiana, na forma do artigo 341 do Cdigo de Processo Penal, vale dizer
praticar nova infrao dolosa, obstruo ao andamento do processo, descumprir medida
cautelar cumulativa ou resistir, sem justa causa, ordem judicial;
b)deixar de cumprir as obrigaes dos artigos 327 e 328 do Cdigo de Processo Penal, ou
seja de comparecer a qualquer ato do inqurito ou da instruo processual, mudar-se sem
prvia autorizao judicial ou ausentar-se por mais de 08 dias, sem comunicao
autoridade do lugar em que poder ser encontrado.
Incabvel, outrossim, a fiana em caso de priso civil ou militar ou quando for o caso de
decretar-se a priso preventiva, eis que preenchidos os requisitos genricos, especficos,
seus pressupostos e presentes seus fundamentos.
"Art. 325. O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos
seguintes limites:
a) (revogada);
b) (revogada);
c) (revogada).
I - de 1 (um) a 100 (cem) salrios mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena
privativa de liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 (quatro) anos;
II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) salrios mnimos, quando o mximo da pena
privativa de liberdade cominada for superior a 4 (quatro) anos.
"Art. 337. Se a fiana for declarada sem efeito ou passar em julgado sentena que
houver absolvido o acusado ou declarada extinta a ao penal, o valor que a
constituir, atualizado, ser restitudo sem desconto, salvo o disposto no pargrafo
nico do art. 336 deste Cdigo." (NR)
A nica alterao levada a efeito neste dispositivo foi a previso de que a restituio deve
ser feito corrigida monetariamente, o que no constava expressamente do dispositivo
anterior.
"Art. 341. Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado:
I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo
justo;
II - deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo;
III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana;
IV - resistir injustificadamente a ordem judicial;
V - praticar nova infrao penal dolosa." (NR)
Com este dispositivo foram ampliadas as hipteses de quebramento de fiana, incluindose o ato deliberado de obstruo ao andamento do processo, como por exemplo se ocultar
dificultando a sua citao; o descumprimento de medida cautelar cumulativamente imposta
ou resistncia injustificada ordem judicial.
Para que seja considerada quebrada a fiana passou a lei a exigir que a nova infrao
penal praticada seja dolosa, o que bastante razovel, eis que os crimes culposos so
destitudos de inteno criminosa, estando em perfeita consonncia com as demais
disposies do Cdigo Penal que por exemplo impedem o "sursis" ou a converso da pena
privativa de liberdade em restritiva de direitos (artigos 77, inciso I e 44, inciso II, do Cdigo
Penal).
"Art. 343. O quebramento injustificado da fiana importar na perda de metade do
seu valor, cabendo ao juiz decidir sobre a imposio de outras medidas cautelares
ou, se for o caso, a decretao da priso preventiva." (NR)
A conseqncia do perdimento da metade do valor da fiana j era prevista no Cdigo de
Processo Penal, ficando a novidade por conta da possibilidade de serem impostas outras
medidas cautelares e, at mesmo, ser decretada a priso preventiva, que na espcie deve
ser denominada de priso preventiva descumprimento.
"Art. 344. Entender-se- perdido, na totalidade, o valor da fiana, se, condenado, o
acusado no se apresentar para o incio do cumprimento da pena definitivamente
imposta." (NR)
De qualquer forma a priso dever sempre ser comunicada ao juzo do local onde se deu
o cumprimento do mandado, o qual dever providenciar a extrao de certido do registro
da ordem junto ao banco de dados do Conselho Nacional de Justia, informando ao juzo
expedidor, na forma do 3.
De acordo com o 4 o preso deve ser informado dos seus direitos constitucionais,
previstos no artigo 5, inciso LXIII, da Constituio Federal, bem como dever ser
comunicada a Defensoria, se o mesmo no informar o nome de seu advogado.
O 5 apenas repete a regra prevista no artigo 290, 2, fazendo a ele expressa
referncia.
Na forma do 6, caber ao Conselho Nacional de Justia regulamentar o registro do
mandado de priso no banco de dados nacional.
Art. 3o Esta Lei entra em vigor 60 (sessenta) dias aps a data de sua publicao
oficial.
Art. 4o So revogados o art. 298, o inciso IV do art. 313, os 1 a 3 do art. 319, os
incisos I e II do art. 321, os incisos IV e V do art. 323, o inciso III do art. 324, o 2 e
seus incisos I, II e III do art. 325 e os arts. 393 e 595, todos do Decreto-Lei no 3.689,
de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal.
Braslia, 4 de maio de 2011; 190 da Independncia e 123 da Repblica