TITULO III

De la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario

Art. 3.357. Hasta pasados nueve das desde la muerte de aquel de cuya
sucesin se trate, no puede intentarse accin alguna contra el heredero para
que acepte o repudie la herencia. Los jueces, a instancia de los interesados,
pueden entretanto dictar las medidas necesarias para la seguridad de los
bienes.
Art. 3.358. Todo sucesor universal, sea legtimo o testamentario, puede aceptar
la herencia con beneficio de inventario, contra todos los acreedores hereditarios
y legatarios, y contra aquellas personas a cuyo favor se impongan cargas a la
sucesin.
Art. 3.359. El sucesor universal no puede aceptar la herencia con beneficio de
inventario, cuando ha hecho acto de heredero puro y simple.
Art. 3.360. Cuando son varios los herederos, el beneficio de inventario se
concede separada o individualmente a cada uno de ellos. Uno puede aceptar la
sucesin con el beneficio de inventario, mientras que otro la acepte pura y
simplemente.
Art. 3.361. La aceptacin de la sucesin hecha por uno de los herederos con
beneficio de inventario, no modifica los efectos de la aceptacin pura y simple,
hecha por otros, y recprocamente. Los derechos y las obligaciones de cada uno
de los herederos son siempre los mismos, tanto respecto de ellos como
respecto de los acreedores y legatarios.
Art. 3.362. El testador no puede ordenar al heredero, sea legtimo o extrao,
que acepte la sucesin sin beneficio de inventario.
Art. 3.363. Toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio
de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga.
La realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario
importar la prdida del beneficio.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a
partir del 1 de julio de 1968.)
Art. 3.364. (Artculo derogado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968.
Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
Art. 3.365. El heredero, por su aceptacin bajo beneficio de inventario, no
pierde el derecho de propiedad de la herencia. Conserva todos los derechos del
heredero: est sometido a todas las obligaciones que le impone la calidad de
heredero, y transmite a sus sucesores universales la herencia que ha recibido,
con los derechos y obligaciones de su aceptacin, bajo beneficio de un
inventario.
Art. 3.366. El heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario dentro del
plazo de tres meses contados desde que hubiese sido judicialmente intimado
por parte interesada.

Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de un plazo de treinta das

para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo considerar aceptante
beneficiario.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a
partir del 1 de julio de 1968.)
Art. 3.367. (Artculo derogado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968.
Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
Art. 3.368. Si por la situacin de los bienes o por otras causas no ha podido
concluirse el inventario, los jueces pueden conceder las prrrogas que sean
indispensables con los mismos efectos que los tiempos designados por la ley.
Art. 3.369. Durante los plazos para hacer el inventario y deliberar, el heredero
no puede vender ni los bienes races, ni los muebles sin autorizacin del juez, a
no ser que l y la mayor parte de los legatarios acordasen otra cosa.
Art. 3.370. El inventario debe ser hecho ante un escribano y dos testigos con
citacin de los legatarios y acreedores que se hubiesen presentado.
CAPITULO I
De los derechos y deberes del heredero beneficiario
Art. 3.371. El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, est
obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia del
valor de los bienes que ha recibido de la herencia. Su patrimonio no se
confunde con el del difunto, y puede reclamar como cualquier otro acreedor los
crditos que tuviese contra la sucesin.
Art. 3.372. No est obligado con los bienes que el autor de la sucesin le
hubiere dado en vida, aunque debiese colacionarlos entre sus coherederos, ni
con los bienes que el difunto haya dado en vida a sus coherederos y que l
tenga derecho a hacer colacionar.
Art. 3.373. La aceptacin de la herencia con beneficio de inventario impide la
extincin por confusin de los derechos del heredero contra la sucesin; y
recprocamente de los derechos de la sucesin contra el heredero. Este
conserva, como un tercero, todos sus derechos personales o reales contra la
sucesin, y la sucesin conserva contra l todos sus derechos personales y
reales.
Art. 3.374. El heredero es subrogado en los derechos del acreedor o legatario a
quien hubiese pagado con su propio dinero.
Art. 3.375. Puede reivindicar de un tercer adquirente las cosas suyas que el
difunto hubiere enajenado.
Art. 3.376. Los terceros deudores personales del heredero beneficiario, no
pueden oponerle en compensacin los crditos que tuvieren contra la sucesin.
Art. 3.377. Las acciones que el heredero beneficiario quiera intentar contra la
sucesin, sern dirigidas contra todos los herederos si los hubiere. Si hubiesen
de ser intentadas por todos los coherederos, el juez nombrar un curador a la
sucesin; pero no habr lugar al nombramiento de curador en el caso que la
sucesin aceptada sea la de un fallido.

Art. 3.378. Las acciones de la sucesin contra el heredero beneficiario, pueden

ser intentadas por los otros coherederos. Si no los hubiere, el pago de las
deudas del heredero se har en las cuentas que l presente de su
administracin.
Art. 3.379. El heredero beneficiario puede descargarse del pago de las deudas y
legados, abandonando todos los bienes de la sucesin a los acreedores y
legatarios. Este abandono no importa una renuncia de la sucesin; aqul queda
sometido a colacionar en la cuenta de particin con los coherederos, el valor de
los bienes que en vida le hubiese donado el difunto; y puede exigirlos de stos
en todos los casos en que est ordenada la colacin de bienes.
Art. 3.380. Abandonados los bienes de la sucesin por el heredero beneficiario,
no pueden ser vendidos sino en la forma prescripta para el mismo heredero.
Art. 3.381. Pagados los acreedores y legatarios, deben devolver los bienes
restantes al heredero beneficiario.
CAPITULO II
De la administracin de los bienes de la herencia
Art. 3.382. El heredero beneficiario, que no hace abandono de los bienes, debe
administrar la sucesin y dar cuenta de su administracin a los acreedores y
legatarios.
Art. 3.383. Su gestin se extiende a todos los negocios de la herencia tanto
activa como pasivamente. Debe intentar y seguir todas las acciones de la
sucesin, y continuar las que estaban suspendidas, interrumpir el curso de las
prescripciones, y tomar todas las medidas necesarias para prevenir la
insolvencia de los deudores. Debe contestar las demandas que se formen
contra la sucesin.
Tiene derecho de recibir todas las sumas que se deban a la sucesin, y puede
pagar las deudas y cargas de la sucesin que sean legtimas.
Tiene derecho de hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones
urgentes, o que sean necesarias para la conservacin de los objetos de la
herencia.
Es slo el representante de la sucesin.
No puede someter en rbitros o transar los asuntos en que la sucesin tenga
inters.
Art. 3.384. Es responsable de toda falta grave en su administracin; y aun
cuando los crditos absorban toda la herencia, no puede pedir comisin alguna
por su administracin, aunque la sucesin sea abandonada a los acreedores y
legatarios.
Art. 3.385. Si su administracin fuere culpable, o por otra causa personal al
heredero, perjudicare los intereses hereditarios, los acreedores y legatarios
pueden exigirle fianza por el importe de los perjuicios que ella les cause; y si el
heredero no la diere, los muebles sern vendidos, y su precio depositado, como
tambin la porcin del precio de los inmuebles que no se emplease en pagar los
crditos hipotecarios.

Art. 3.386. Los gastos a que d lugar el inventario, la administracin de los

bienes hereditarios, o la seguridad de ellos, ordenados por el juez a la rendicin
de cuentas por parte del heredero, son a cargo de la herencia; y si el heredero
los hubiese pagado con su dinero, ser reembolsado con privilegio sobre todos
los bienes de la sucesin.
Art. 3.387. El heredero beneficiario no est autorizado a comprender en los
gastos las sumas que le eran debidas por el difunto, ni las deudas de la
sucesin que l hubiese pagado con su dinero. Si los bienes de la sucesin no
bastan para pagar las deudas, el heredero est sometido a soportar una
prdida proporcional, y no puede tomar de la sucesin las sumas que le son
debidas como acreedor del difunto, o como subrogado en los derechos de otros
acreedores.
Art. 3.388. El heredero beneficiario tiene la libre administracin de los bienes de
la sucesin, y puede emplear sus rentas y productos como lo crea ms
conveniente.
Art. 3.389. No puede aceptar o repudiar una herencia, deferida al autor de la
sucesin, sin licencia del juez, y si el juez la diese, deber hacerlo con beneficio
de inventario.
Art. 3.390. No puede constituir hipotecas y otros derechos reales sobre los
bienes hereditarios, ni hacer transacciones sobre ellos, ni someter en rbitros
los negocios de la testamentara, sin ser autorizado para estos actos por el juez
de la sucesin.
Art. 3.391. El heredero beneficiario no est obligado a vender los bienes
muebles ni los inmuebles de la sucesin, y puede satisfacer los crditos de
cualquiera otra manera que le convenga.
Art. 3.392. No puede ofrecer a los acreedores y legatarios el valor de la
tasacin de los muebles o inmuebles; ni los acreedores y legatarios tienen
derecho a tomarlos por su tasacin.
Art. 3.393. Puede enajenar los muebles que no puedan conservarse y los que el
difunto tena para vender; pero no podr hacerlo con los de otra clase sin
licencia judicial. La venta de los inmuebles slo podr verificarse en remate
pblico.
Art. 3.394. El comprador de bienes inmuebles gravados con hipotecas, que
entregue todo el precio al heredero beneficiario con perjuicio de los acreedores,
no libra el inmueble hipotecado que reconoca el gravamen.
Art. 3.395. Los actos de enajenacin y de disposicin de los bienes, que hiciere
el heredero beneficiario, como dueo de ellos, son vlidos y firmes.
CAPITULO III
Del pago de los acreedores y legatarios
Art. 3.396. Si hubiere acreedores privilegiados o hipotecarios, el precio de la
venta de los inmuebles ser distribuido segn el orden de los privilegios o
hipotecas dispuesto en este Cdigo.
Art. 3.397. Si los acreedores, sean hipotecarios o quirografarios, hicieren
oposicin al pago de algn crdito hipotecario, el heredero har el pago en
conformidad a la resolucin de los jueces.

Art. 3.398. Si no hay acreedores oponentes, el heredero debe pagar a los

acreedores y legatarios a medida que se presenten. Los acreedores que se
presenten cuando ya no hay bienes de la sucesin, slo tienen recurso durante
tres aos contra los legatarios por lo que stos hubiesen recibido. El heredero
puede pagarse a s mismo.
Art. 3.399. Las oposiciones deben ser hechas por cada uno de los acreedores
individualmente por su cuenta particular. La oposicin formada por uno de ellos
no aprovecha al que no la hubiese hecho.
Art. 3.400. Los legatarios no pueden pretender ser pagados sino despus que
los acreedores hubiesen sido enteramente satisfechos.
Art. 3.401. Tampoco pueden ellos formar oposicin al pago de los crditos; pero
pueden hacerla respecto al pago de los legados, para que la suma que exista se
distribuya entre los mismos legatarios por contribucin necesaria.
Art. 3.402. Si el heredero beneficiario hubiese hecho pagos a pesar de una o
varias oposiciones, es responsable personalmente del perjuicio que causare al
acreedor o legatario.
Art. 3.403. Los acreedores, en el caso del artculo anterior, pueden dirigirse
contra el heredero por la reparacin del perjuicio que hubiesen recibido, sin
necesidad de probar la insolvencia de los acreedores pagados, o contra los
acreedores pagados sin necesidad de probar la insolvencia del heredero.
CAPITULO IV
De la cesacin del beneficio de inventario
Art. 3.404. El beneficio de inventario cesa por la renuncia expresa de l, que
haga el heredero en documento pblico o privado.
Art. 3.405. Cesa tambin el beneficio de inventario por la ocultacin que hiciere
el heredero de algunos valores de la sucesin, y por la omisin fraudulenta en
el inventario de algunas cosas de la herencia.
Art. 3.406. El heredero pierde el beneficio de inventario, si hubiere vendido los
bienes inmuebles de la sucesin, sin conformarse a las disposiciones
prescriptas. En cuanto a los muebles queda a la prudencia de los jueces,
resolver si la enajenacin de ellos ha sido o no un acto de buena
administracin.
Art. 3.407. (Artculo derogado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968.
Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
Art. 3.408. Desde que cese el beneficio de inventario, el heredero ser
considerado como heredero puro y simple desde la apertura de la sucesin.
Art. 3.409. Los acreedores del difunto, en el caso del artculo anterior, vienen a
ser acreedores personales del heredero, y stos pueden hacer embargar y
vender los bienes de la sucesin, sin que los acreedores del difunto puedan
reclamar sobre ellos ninguna preferencia.

Este es un beneficio que se concede a los herederos para que no respondan

sino por las obligaciones hereditarias solo en la concurrencia de los bienes que
heredan. Esta figura jurdica busca no afectar el patrimonio personal de una
persona que acepta una herencia, pero para ser beneficiario de esta figura se
debe decir que se acepta la herencia con beneficio de inventario.
El beneficio de inventario se encuentra consagrado en el artculo 1304 del
cdigo civil el cual expresa lo siguiente:
El beneficio de inventario consiste en no hacer los herederos que aceptan,
responsables de las obligaciones hereditarias o testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes, que han heredado
Este beneficio no podr se prohibido por el testador; adems es obligatorio
para los herederos fiduciarios aceptar con beneficio de inventario, un heredero
mientras no haya hecho un acto de heredero como tal conserva el derecho de
aceptar la herencia con beneficio de inventario.
Puede perder el beneficio de inventario la persona que omitiere de mala fe,
hacer mencin sobre cualquier parte de los bienes. La persona que acepta con
beneficio de inventario se hace responsable no solo de los bienes que reciba,
sino de los que posteriormente sobrevengan a la herencia, de igual manera se
harn responsables de todos los crditos como si los hubiere efectivamente
cobrado.
Hay que tener en cuenta que los crditos y deudas del heredero no tienen nada
que ver con los crditos y deudas de la sucesin, tambin sern responsables
de todas la especies o cuerpos ciertos que se deban, en cuanto a su
conservacin sern responsables hasta de culpa leve y solo sern responsables
de los valores en que hubieren sido testados.
Por otro lado el artculo 1318 establece que el heredero beneficiario podr
librarse de toda obligacin entregndole los bienes de la sucesin a los
acreedores; una vez se pague a los acreedores deber el juez a peticin del
heredero citar por edictos a los acreedores hereditarios que no han sido
cubiertos. Si un heredero es demandado y propusiere como excepcin ya estar
pagados lo crditos, deber probarlo presentando a los demandantes una
cuanta con documentacin de las inversiones que haya hecho.

INTRODUCCIN.

La configuracin que nuestro CC tiene del heredero como

sucesor inmediato en todos los bienes y deudas del causante sin
limitacin alguna de su responsabilidad por la confusin entre los
patrimonios de causante y sucesor y que hunde sus orgenes en
el concepto del heredero romano como continuador de la
domus plantea situaciones que pueden ser injustas para los
acreedores del heredero (si ste es solvente y la herencia no lo
es), para los acreedores del causante (si la herencia es solvente
pero no el patrimonio del heredero) o para este ltimo si el pasivo
hereditario, conocido o no, es superior a su activo.
Escasos remedios pone el Ordenamiento a la situacin de
los acreedores del heredero y de la herencia. Respecto de los
primeros el art 1083 no implica ninguna medidaespecfica de
proteccin. Respecto de los acreedores de la herencia aunque
algunos autores como PEA, ALBADELEJO, PUIG BRUTAU o la
propia DGRN en Resolucin de 1 de septiembre de 1976
consideran que tienen derecho preferente a cobrar sobre los
acreedores del heredero ciertamente parece difcil compaginar
esa opinin con la concepcin romana de nuestro CC por que la
que si
acepta
pura
y
simplemente el
heredero
quedar responsable de todas las cargas de la herencia , no slo
con los bienes de sta, sino tambin con los suyos propios (art
1003).
Pero las presentes notas no tienen por objeto estudiar
directamente la situacin de los acreedores sino la del
heredero. Podra decirse que si la herencia tiene un pasivo
superior al activo lo conveniente es que el llamado renuncie a la
misma. Sin embargo el problema real surge por la aparicin de
deudas ignoradas que se ponen de manifiesto despus de
aceptada la herencia. Pensemos por ejemplo en fianzas
prestadas por el causante que los herederos ignoraban, de
deudas fiscales resultantes de una actuacin inspectora posterior
al fallecimiento o en el supuesto de responsabilidad de un
profesional
liberal
(vgr
un
arquitecto) por
una
actuacin incorrecta que se pone igualmente de manifiesto con
posterioridad a su muerte .
Adems, el carcter irrevocable de la aceptacin (art 997
CC) y la facilidad con la que el heredero puede aceptar pura y
simplemente de manera tcita ( art 999 CC) pueden colocar a

ste de manera no querida en una situacin patrimonial

realmente peligrosa.
El presente trabajo tiene por objeto plantear las posibilidades
legales de limitacin de la responsabilidad de los sucesores lo
que vamos a efectuar desde dos perspectivas: La del heredero
llamado como tal, a travs de la aceptacin a beneficio de
inventario, y desde la perspectiva del testador, mediante
la utilizacin en su testamento de diversosrecursos que eviten, o
al menos traten de minimizar, dichos efectos adversos.

LA ACEPTACIN A BENEFICIO DE INVENTARIO.

Resulta curioso que la nica institucin que limita la
responsabilidad del heredero sea, como seala CAMARA, muy
infrecuente en la prctica. Ello slo denota por parte de los
operadores jurdicos inseguridad en su funcionamiento, lo que
tiene su origen en la deficiente y defectuosa regulacin que
nuestro CC hace de la figura, como as sealadentro de nuestra
doctrina PUIG BRUTAU.
Pasando al estudio concreto de la misma, como
sabemos implica la limitacin del responsabilidad del heredero
por las deudas del causante al patrimonio relicto (art 1023,1CC)
y requiere, en lnea de principio, la formacin de un inventario
fiel y exacto de todos los bienes de la herencia hecho con
las formalidades y dentro de los plazos que se expresarn en los
artculos siguientes (art 1013 CC). Como seala LACRUZ ms
que de aceptacin a beneficio de inventario debera hablarse de
solicitud de beneficio de inventario .
Por tanto, en lnea de principio, es requisito fundamental la
formacin del inventario para gozar de dicha limitacin de
responsabilidad.
Sin
inventario el
heredero
responde
ilimitadamente.

Personas que no precisan hacer inventario.

No obstante, por excepcin hay una seria de supuestos
determinados por la Ley en los que, ope legis, se produce dicha

limitacin sin
siguientes:

necesidad

de

hacer

inventario. Seran

los

a). La herencia dejada a los pobres (art 992 CC).

b).- La herencia intestada a favor del Estado (art 957 CC).
Lo mismo cabe decir respecto de la herencia expresa a favor del
mismo o cualquier otra corporacin pblica conforme a la Ley de
Patrimonio de las Administraciones pblicas (art 20,1 de la Ley
33/2003 de 3 de noviembre ).
c).- Las fundaciones (art 22,1 de la Ley 50/2002 de 26 de
diciembre de Fundaciones), habiendo afirmado la DGRN en
Resolucin de 16 de julio de 2007 que en el caso de tales
entidades la aceptacin tcita (sic) es necesariamente siempre
hecha a beneficio de inventario .
d).- El que venciera en la accin judicial reclamando una
herencia de la que otro se encuentra en posesin ms de un ao
(art 1021 CC). Dicho vencimiento en juicio exige, segn
COLINA GAREA que recaiga sentencia firme, ya que si el
proceso concluye por acuerdo transaccional el demandante no
queda protegido por dicho precepto, salvo que acepte a BI dentro
de plazo y con los trmites ordinarios.
e).-Los incapacitados, ya que el tutor para renunciar requiere
autorizacin expresa del Juez (art 271,4 CC). Realmente el texto
legal slo dice que el tutor puede aceptar a beneficio de
inventario sin autorizacin judicial, por lo que no sera
descabellado pensar que el tutor debera hacer el inventario
para que su pupilo no perdiera el beneficio. No obstante, siendo
necesario para que la aceptacin en nombre del pupilo sea pura
y simple la autorizacin judicial no parece que sin sta y por el
mero hecho de no iniciar o concluir el inventario pueda
aquel venir responsable de manera ilimitada.
La DGRN en R de 1 de junio de 2012 parece dar por
sentado dicha tesis en un supuesto de elevacin a documento
pblico por un tutor de un acto del causante, aceptandopara su
inscripcin la mera manifestacin de aceptar a beneficio de
inventario, sin ninguna exigencia posterior. Es ms, en los
frecuentes supuestos de aceptacin por el tutor sin especificar si
lo es pura y simplemente o a beneficio de inventario, seguida de
la particin aprobada judicialmente, la DGRN en R de 4 de junio
de 2009, en base a una interpretacin finalista y sistemtica de
los arts 233, 271,4, 272 y 279 CC entendi que debe entenderse
aceptada la herencia a beneficio de inventario, aunque no se
diga as expresamente.

f).- El tema, sin duda, ms peliagudo es el de los menores

sometidos a patria potestad. El art 166 del CC se limita a exigir
autorizacin judicial para renunciar la herencia y seala que si se
le negara se entender aceptada a beneficio de inventario. De
ese precepto algn autor como PUIG BRUTAU entiende que la
aceptacin es siempre a beneficio de inventario. Otros
autores como LACRUZ y CAMARA entienden que los padres
puedan aceptar a beneficio de inventario o pura y simplemente
sin necesidad de autorizacin judicial, pero ni uno ni otro sealan
si es preciso en este ltimo caso la formacin del inventario fiel y
exacto con las formalidades y en los plazos que seala el CC
bajo pena de perder dicho beneficio, aunque parecen darlo por
hecho.
En nuestra opinin la cuestin debe abordarse tomando
como referencia el precepto general que regula la capacidad
para aceptar y repudiar , el art 992, que exige para ellola libre
disposicin de los bienes . En nuestra opinin los padres no la
tienen en tanto que tienen fuertemente limitadas sus facultades
dispositivas por el art 166 CC.
Algunos autores como RIVAS MARTNEZ prestan slo
atencin al art 166 CC y entienden que, salvo para repudiar que
se exige autorizacin judicial, para aceptar tanto pura y
simplemente como a beneficio de inventario es suficiente la
actuacin de ambos progenitores. Nosotros entendemos que hay
que interpretar dicho precepto, el art 166 CC, en conjuncin con
el art 992 y que tal interpretacin conjunta de ambos nos podra
llevar a entender, como ha entendido la DGRN en relacin con el
incapacitado sometido a tutela, que la aceptacin en nombre del
menor siempre es a beneficio de inventario sin necesidad de
formalizar ste. Otra cosa diferente sera que el juez autorice
para aceptar pura y simplemente porque as lo soliciten los
padres, pero salvo ese caso, creemos que toda aceptacin
hecha por los padres en nombre de sus hijos menores lo es
siempre a beneficio de inventario y sin necesidad de formalizar
ste.
La jurisprudencia menor parece inclinarse por esta postura:
la AP de Cdiz en S de 26 de febrero de 1999 en base
justamente al art 992 y 166,2 CC seala que siempre ser la
aceptacin a BI; en igual sentido y con cita del ltimo precepto se
manifiesta la AP de Pontevedra en S de 28 de enero de 1998, as

como la AP de Salamanca en S de 23 de diciembre de 2005.

Finalmente la AP de Asturias en S de 13 de junio de 2005 sigue
un camino original al entender que pueden los padres aceptar
pura y simplemente sin autorizacin judicial o a BI, pero que si
opta por esta ltima forma no se pierde el beneficio por no
formarse el inventario en tiempo ya que, dice la doctrina
yjurisprudencia han mitigado este rigor (se refiere a la prdida del
beneficio que consagra el art 1018 CC) respecto a los supuestos
de menores no habilitados, de ah que no proceda aplicar tal
sancin
Dentro de nuestro pas la aceptacin siempre a BI sin
necesidad de formalizar ste en el caso de menores sometidos a
patria
potestad
as
como de emancipados esreconocida expresamente por el CC
cataln en su art 461-16.
g).- En el supuesto de concurso de la herencia. Seala la Ley
Concursal 22/2003, de 9 de julio (art. 3 ap.4) que si por los
herederos delados por un deudor fallecido se formula solicitud de
declaracin de concurso de la herencia, la instancia producir los
efectos de la aceptacin a beneficio de inventario.

EL INVENTARIO.
Como dijimos al principio, salvo en los supuestos antes
recogidos, la aceptacin a BI exige la formacin de ste. Su
estudio lo vamos a hacer distinguiendo tres momentos:la
aceptacin a BI en tiempo y forma , la formacin del
mismo propiamente dicha y por ltimo el pago de los acreedores
y legatarios. Finalmente hablaremos de los efectos posteriores a
dicho pago.
a). La aceptacin a BI en tiempo y forma :
El beneficio que supone para el heredero aceptar de esta
peculiar forma , que implica un rgimen especfico y diferente al
rgimen general sucesorio del heredero como sucesor universal
y de sus notas fundamentales de confusin de patrimonios entre
causante
y
heredero
y
responsabilidad

ultra
vires , est condicionado por el Ordenamiento a unos requisitos
temporales y formales que podemos calificar de ms que
rigurosos.

Respecto del momento para aceptar, antes de todo

conviene aclarar un extremo: aunque el art 998 CC seala que la
aceptacin podr ser pura y simple o a BI la doctrinade manera
unnime seala que no se trata de una disyuntiva o de dos
clases diferentes de aceptacin, ya que slo hay un tipo, sin
perjuicio de que el heredero disponga de un plazo posterior
durante el cual puede alegar el BI. Seala LACRUZ que el BI no
es una clase de aceptacin sino una situacin especfica que el
heredero puede solicitar incluso despus de aceptada la
herencia a menos que ya no se lo permita la Ley. De esta
manera cobra sentido el ltimo inciso del art 1015 CC, que de
otra manera sera incongruente, cuando seala que el plazo del
art 1014 CC para aceptar con este beneficio se contar desde el
da que hubiera aceptado o hubieses gestionado como heredero
.
Respecto del plazo concreto para usar el beneficio, el CC
distingue diferentes supuestos:
El supuesto general se regula en el art 1016 CC. Se puede
invocar mientras no prescriba la accin para reclamar la
herencia, que segn la doctrina y jurisprudencia es de 30 aos.
Como casos especiales encontramos los siguientes:
a).- Si el heredero est en poder de los bienes de la
herencia o de parte de ellos tiene 10 das si reside en el lugar
donde falleci el causante o 30 das si reside fuera (art 1014 CC).
El dies a quo ser el siguiente al da en que supiera ser tal
heredero.
b).- Si le ha concedido plazo por el Juez para aceptar o
repudiar conforme al art 1005 CC el plazo de 10 o 30 das, segn
resida en el lugar fallecimiento del causante, se contar desde
que expire dicho plazo (art 1015 CC).
c). Si hubiese aceptado o gestionado como heredero los
mismos plazos, 10 30 das, a contar desde que hubiera
aceptado o gestionado como tal (art 1015).

El rgimen anterior de los arts 1014 y 1015, aunque

justificado en la necesidad de que el heredero no pueda ocultar o
distraer los bienes en perjuicio de los acreedores de la herencia,
lo podemos calificar de excesivamente riguroso para el
heredero y en la prctica dificulta enormemente su
utilizacin, tanto por la posible aceptacin tcita conforme al art
999 CC como por la posibilidad de que tenga en poder los bienes
de la herencia.
El examen de la Jurisprudencia, especialmente de la de
Audiencias, revela que la inmensa mayora de los
casos enjuiciados tienen como la base la extemporaneidad de
la aceptacin a BI, bien por haber aceptado previamente de
manera tcita, bien por tener en poder los bienes de la herencia.
Ms que de sistema riguroso lo podemos de sistema
sorpresivo para el heredero que se encuentra, muchas veces de
total
buena
f,
prisionero por
las
deudas de
su
causante no pudiendo renunciar (si ha aceptado de manera
tcita) ni utilizar el BI.
La jurisprudencia ha tratado con suerte dispar diversos
supuestos como de aceptacin tcita y creemos interesante
destacar los de mayor trascendencia prctica, y as:
- Solicitar o instar la declaracin de herederos
intestados: Estiman que implica aceptacin tcita la S de la AP
de Jan de 31 de marzo de 1998, S de la AP de Asturias de 2 de
febrero de 2006 y la S de la AP de Soria de 16 de febrero de
2007. Otras, minoritarias, consideran que no implica aceptacin
tcita como la de AP de Pontevedra de 17 de junio de 2010.
Finalmente el TS parece decantarse por la positiva en alguna S
como la de 14 de marzo de 1978 que citan algunas SS de
Audiencias (como la antes citada de la AP de Jan de 31 de
marzo de 1998), pero matizando que implica aceptacin
mxime si fuera seguida del ejercicio de las acciones relativas a
los bienes . Otras SS de nuestro ms alto tribunal sin embargo
se decantan por la respuesta negativa pudiendo citar en este
sentido las de 20 de enero de 1998 y 26 de junio de 2002.
Nuestra opinin es claramente favorable, sin ambages,
a esta ltima postura. La declaracin de herederos intestados es
un mero documento que viene a acreditar por notoriedad a un

funcionario, el notario, ciertos hechos negativos y positivos

y fijados los mismos resulta acreditado que son herederos
llamados los que la Ley determina, que podrn aceptar o
repudiar. El ttulo sucesorio es la Ley (art 658 CC) y no por tanto
el acta de declaracin de herederos intestados. Otra cosa, como
seala sabiamente el TS es que ADEMS el requirente realice
otros actos, pero considerar que requerir al Notario para dicha
acta implica aceptar de manera tcita merece una censura total.
- Pagar el impuesto sucesorio NO implica dicha aceptacin
tcita segn la S de la AP de Burgos de 15 de diciembre de 2010
y la de la AP de Pontevedra de 26 de enero de 2006, citando
ambos en su apoyo la S del TS de 20 de enero de 1998; en igual
sentido se manifest la S de la AP de Alicante de 6 de diciembre
de 2009 que cita en su apoyo la del TS de 22 de junio de 1923.
Esa misma S de la AP de Alicante afirma que cuando el pago de
dicho impuesto se ha considerado aceptacin tcita es porque ha
ido acompaada de otros actos que confirman la aceptacin tales
como los de otorgar escritura de arrendamiento de bienes (S del
TS de 23 de abril de 1928), o la percepcin de rentas de
alquileres (S del TS de 23 de mayo de 1955).
- Respecto del pago de gastos funerarios por el heredero
llamado, la interesante S de la AP de Madrid de 5 de abril de
2011 considera que es una CARGA DE LA HERENCIA (arts 902
y 903 CC) siendo el deudor no el finado ni el heredero, sino que
como tal carga de la misma slo se responde con los bienes de
la herencia . En ausencia de bienes responde de la misma
aquellas personas que en vida del difunto habrn tenido
obligacin de alimentarle que conforme a los arts 143 y 144 CC
son, por este orden, el cnyuge, los descendientes, los
ascendientes y los hermanos.
- La personacin en juicio entablado por el causante,
asumiendo su posicin procesal implica aceptacin tcita segn
la S de la AP de Baleares de 22 de enero de 2008, la de la AP de
Madrid de 23 de diciembre de 2009 y la del TS de 27 de junio de
2000.
- El ejercicio de acciones relativas a los bienes relictos
implica dicha aceptacin (SS del TS de 14 de marzo de 1978 y
15 de junio de 1982).

- Concurrir al embargo de bienes de la herencia y solicitar su

aceptacin a BI, aunque despus se desista tambin lo implica
segn la S del TS de 12 de mayo de 1981.
- Impugnar la validez del testamento en el que se le excluye
de la herencia tambin es aceptacin tcita (S del TS de 24 de
noviembre de 1992).
- Tambin implica aceptacin el cobro de crditos
hereditarios (S del TS de 15 de junio de 1982), el pagar deudas
hereditarias as como el cierre de la empresa del causante (S del
TS de 12 de julio de 1996).
- El cobro de un seguro y la liquidacin de su impuesto
sobre sucesiones no implica aceptacin, ya que aunque lo
cobren los que sean herederos lo son como beneficiarios ,
segn S de la AP de La Corua de 30 de junio de 1999.
- Finalmente el reintegro de dinero realizado de una cuenta
corriente indistinta del causante y heredero no implica aceptacin
tcita segn la S de la AP de Burgos de 15 de febrero de 2010 y
S del TS de 26 de julio de 2002. Sin embargo, con escaso
acierto, la S de la AP de Soria de 16 de febrero de 2007 s
considera aceptacin tcita solicitar de los Bancos y
Cajas certificados de los prstamos y cuentas corrientes y sus
saldos y para ello lo justifica diciendo que . hacindolo en su
calidad de heredero de la misma (la causante) , pues de lo
contrario no se le hubiera facilitado tal informacin, lo cual
supone, sin duda, un acto propio de quien desea hacer suya la
herencia y , en consecuencia de tcita aceptacin de la misma .
Si uno de los inconvenientes del sistema legal es la facilitad
con la que se entiende aceptada simplemente la herencia , lo
que unido al plazo breve para solicitar el BI y la irrevocabilidad de
la aceptacin, coloca al heredero en una situacin
comprometida, el otro sera el determinar cundo el heredero
est en poder y posesin de los bienes de la herencia, lo que
determinar que tenga un brevsimo plazo (10 30 das) para
solicitar el BI.

El art 1014 habla de estar en posesin de los bienes de la

herencia o de parte de ellos. LACRUZ considera que ha de
tratarse de posesin real y no de posesin civilsima, lo que nos
parece coherente con la finalidad del brevsimo plazo para
solicitar el BI basado en el peligro para el acreedor hereditario de
que el heredero
oculte
o
distraiga
bienes.Concluye
acertadamente LACRUZ que dicha posesin ha de ser adems
consciente y por ttulo de heredero .
No parecen seguir la sensata postura anterior algunas SS de
Audiencias que hacen hincapi slo en el hecho de la posesin
sin ms, supongo que por tener en cuenta que el breve plazo
legal tiene una funcin tuitiva del acreedor hereditario: as lo hizo
la S de la AP de Murcia de 10 de marzo de 2009 que consider
que la viuda y la vez heredera tena en posesin los bienes de la
herencia por ser duea, por mitad y en pro indiviso con el
causante de una finca rstica, lo que implica, segn la Audiencia
la posesin del bien por la demandada, tanto en la parte que es
de su propiedad, como en la que le corresponda al fallecido. En
esta misma lnea, la AP de Madrid en S de 1 de junio de 2010
consideraplicable el art 1014 por el hecho de la heredera
conviviera con la causante en la vivienda de sta.
Pero adems la expresin tener en su poder los bienes de
la herencia o parte de ellos es un concepto indefinido no ya por
lo que respecta al significado de la expresin tener en su poder
los bienes sino desde el punto de vista cuantitativo. A los
efectos previstos en este precepto o Cuntos bienes de
la herencia tiene que tener en su poder el heredero ? Es
suficiente con uno ? Es preciso que sean los que representen
un porcentaje significativo ? Pensemos por un momento en una
familia donde conviven ambos progenitores con hijos mayores de
edad pero que an viven en la casa paterna. La muerte del
progenitor propietario de la vivienda familiar Los obliga a
ir deprisa y corriendo al notario o al juez para solicitar el BI ?
Evidentemente si es el nico bien de la herencia la
respuesta sera positiva, como resolvi la AP de Madrid en la S
antes citada, pero Y si hay ms bienes ?
Opinamos que la expresin tener en poder los bienes o
parte de los mismos requiere una doble matizacin.
En primer lugar debe interpretarse su significado con un
criterio teleolgico y dado que la finalidad de la norma es evitar

que el heredero oculte bienes o lo distraiga slo debe ser

aplicado cuando se trate de bienes de fcil ocultacin o
sustraccin , lo que no es aplicable a los inmuebles. Por todo
ello estimamos que a los efectos del artculo 1014 CC debe no
tenerse en cuenta los bienes inmuebles, en contra de lo afirmado
por las dos SS de las Audiencias de Murcia y Madrid citadas.
La segunda matizacin es de carcter cuantitativo: no la
posesin de cualquier bien susceptible de distraccin da lugar a
la aplicacin del art 1014 CC, ya que debe de tratarse de bienes
de cierto valor en trminos absolutos (valor intrnseco) y relativos
(en relacin con el total caudal hereditario). As, por ejemplo, que
el hijo que conviva con el padre fallecido, utilice el coche utilitario
del finado no debe tenerse en cuenta.
Para concluir este apartado queremos sealar que no hay
que olvidar que el art 1002 CC establece a modo de sancin que
el heredero que haya sustrado u ocultado bienes de la
herencia pierde la facultad de renunciarla y queda como
heredero puro y simple, y por todo ello, aunque no lo diga
expresamente el CC, no puede aceptar a BI. Ese precepto, cuya
diccin es clara, plantea sin embargo una duda de gran
repercusin prctica: Se aplica slo a la sustraccin u
ocultacin posterior al fallecimiento o se aplicar tambin a la que
tiene lugar antes (a veces das antes) del bito del causante ?
Algunos autores como OCALLAGHAN se pronuncian
abiertamente por la afirmativa, opinin que sin embargo no
podemos compartir dada la naturaleza claramente sancionadora
del precepto que nos impide extenderla ms all de lo que seala
su letra. El precepto habla de sustraccin hecha por los
herederos , cualidad sta que debe concurrir en el momento de
la ocurrir aquella, y que al acontecer en vida del causante an no
tienen. La S de la AP de Asturias de 7 de febrero de 1999 que
plantea el tema no se decanta por ninguna respuesta,
limitndose a considerar que al haber colaborado en dicha
ocultacin frente a los acreedores el propio causante no era de
aplicacin dicho precepto. S lo ha hecho de manera rotunda el
TRIBUNAL SUPREMO en reciente sentencia de 20 de octubre
de 2011 (ponente Sr. Salas Carceller) que ha sealado
de manera clara en un supuesto de actos de ocultacin o
sustraccin realizados el da ante del fallecimiento del causante
que no es de aplicacin el art 1002 CC en base al mismo

argumento por nosotros antes expresado, o sea, que la

ocultacin o sustraccin tiene que ser POSTERIOR al
fallecimiento del causante.
Por lo que respecta a la forma de la aceptacin a BI,
debemos recordar que la aceptacin de una herencia, en todas
sus modalidades, es siempre un acto formal, o sea, debe reunir
una de las formas concretas que exige el CC y no cualesquiera.
As, por lo que respecta a la aceptacin tcita sta por
naturaleza es formal en tanto que exige la realizacin de actos
de seor , como decan Las Partidas. La forma, en este caso
forma real , forma parte de su naturaleza.
Por lo que respecta a la aceptacin a secas, y
evidentemente la pura simple, no puede ser verbal (art 999,2
CC) sino que debe ser documental, recogindose en
documentobien pblico, bien privado.
Finalmente por lo que respecta a la aceptacin a BI, segn el
art 1011 podr hacerse ante Notario o por escrito ante cualquiera
de los jueces que sean competentes para prevenir el juicio de
testamentara o abintestato. Debe tenerse en cuenta el art 1012
CC que permite hacerlo ante Agente Diplomtico o Consultar que
est habilitado para ejercer las funciones de notario en ese lugar.
Sealar respecto de la aceptacin ante el juez que la misma
cabe aunque el testador haya prohibido la intervencin judicial (S
de 22 de junio de 1923) y por otra parte queigual que es vlida la
aceptacin ante cualquier notario o cnsul no lo es ante cualquier
juez, slo ante el competente para dicho tipo de juicios, hoy en la
actual LECprocedimiento para la divisin de la herencia regulado
en los arts 782 y siguientes de la LEC.
Debe tenerse en cuenta que el art 52,4 de la LEC vigente
seala claramente que en los juicios sobre cuestiones
hereditarias, ser competente el tribunal del lugar en que el
finado tuvo su ltimo domicilio y si lo hubiera tenido en pas
extranjero, el del lugar de su ltimo domicilio en Espaa, o
donde estuviere la mayor parte de sus bienes, a eleccin del
demandante .

Por tanto, igual que se puede aceptar ante cualquier

notario o cnsul, no es vlida la aceptacin ante cualquier juez
de conformidad con la letra del art 1011 CC, planteando adems
la norma procesal anterior el dilema de si su ltimo inciso es una
alternativa a la regla general (ltimo domicilio del finado) o a la
regla especial para el caso de que su ltimo domicilio hubieses
estado en el extranjero, lo que no es una cuestin balad.
Slo sealar para concluir que en el especfico caso de que
el heredero est en poder y posesin de los bienes, la letra del
art 1014 CC seala que la aceptacin a BI se harante el Juez
competente lo que podra plantear la cuestin de si en ese caso
concreto NO puede hacerlo ante Notario como acepta la regla
general del artculo 1011.
LACRUZ apunta el problema pero no se inclina por una
respuesta clara. Creemos que debe prevalecer la regla del art
1011 , en tanto que la nica razn que habra para excluir la
forma notarial sera el peligro de distraccin de los bienes que no
dejara de darse en los supuestos del art 1015 CC (que
el heredero hubiese aceptado o gestionado como heredero) y en
tal supuesto no se excluye la forma notarial. Adems debe
tenerse en cuenta que la regulacin del BI est impregnada de
un fuerte espritu sancionador para el heredero no diligente (arts
1002, 1018, 1024 CC) , lo que le obliga a ser extremadamente
cuidadoso y es esa posible responsabilidad ultra vires a modo
de sancin la mejor garanta para los acreedores. La forma
judicial en el concreto supuesto del art 1014 CC no tiene ningn
valor aadido. Cuando el Ordenamiento exige la aceptacin a
BI ante Notario o ante Juez lo que persigue es que concurra
forma documental pblica como forma de acreditar de manera
NO DISCUTIBLE dicha voluntad y por tanto excluir la notarial en
el especfico caso del art 1014 CC y no en los dems
casos obedecera
a
un
mero
capricho
sin causa
justificada del legislador, lo que no se puede presumir nunca.
b). La formacin del inventario. Elementos personales,
reales y, formales.
Como dijimos al principio de estas notas el CC, que en
muchos extremos relativos a esta materia es extraordinariamente
impreciso, sin embargo s es muy claro en un extremo: la

limitacin de responsabilidad del que acepta a BI est

condicionada a la formacin de ste en los plazos y la forma
determinada en el mismo (art 1013 CC). Ese extremo, junto con
la situacin de administracin en la que se coloca el patrimonio
hereditario (art 1026 CC) y la necesidad de pagar a todos los
acreedores del causante y legatarios para que el heredero pueda
hacer uso libre de todos sus bienes (art 1032 CC) son los nicos
puntos realmente claros de toda su regulacin. En el resto las
dudasasoman en cuanto se ahonda en su aplicacin prctica.
Esa regulacin imprecisa, a veces contradictoria y en
muchos
casos peligrosa,
cuando
no
traicionera
y
desconfiada respecto del heredero nos obliga tomar una
referencia para intentar navegar por el proceloso mundo del
BI y sta, nuestra estrella polar , no puede ser otra que mirar la
institucin desde un punto de vista teleolgico o finalista. Por
qu recoge el BI nuestro CC ? Por qu frente al sistema
general de responsabilidad ultra vires le permite limitar su
responsabilidad ? La respuesta es clara: al heredero se le
impone la obligacin de pagar o afianzar las deudas del causante
y satisfacer los legados, y todo ello en garanta de los mismos.
Es esa funcin de garanta que acertadamente ha puesto de
manifiesto SOLS VILLA, la que debe presidir la bsqueda
de respuestas a los mltiples interrogantes que la materia
presenta. Por cierto, en toda esta regulacin se trata de
garantizar a los acreedores hereditarios y legatarios , no a los
acreedores particulares del heredero, de cuya proteccin se
olvida el CC, lo cual puede resultar injusto si el patrimonio del
heredero es solvente y la herencia no, pero es claro que la
aceptacin a BI es una institucin pensada para proteger al
heredero frente a herencias con deudas ; que eso produzca un
beneficio para los acreedores del causante es un mero efecto
indirecto de la institucin no un efecto buscado directamente.
Realmente la proteccin de los acreedores del causante (y
de los del heredero) se consigue en los Ordenamientos de base
romanista a travs del llamado beneficio de separacin de
patrimonios que nuestro CC no contempla pero s otros
Ordenamientos de nuestro entorno. Concretamente el CC
cataln lo regula en su art 461-23 a instancia de los acreedores
del causante o del heredero y una vez obtenido otorga preferente
a dichos acreedores sobre su respectivo patrimonio. Su
solicitud se presenta ante juez competente , no siendo vlida la

va notarial, al contrario de lo que sucede en dicho territorio con

el BI.
Sentado lo anterior y tomando como gua dicha finalidad de
garanta vamos a distinguir entre elementos personales, reales y
formales.
Elementos personales.
Podemos sealar a los herederos, los acreedores del
causante, los legatarios, los acreedores del heredero y el juez o
notario. A ellos debemos sumar la figura del administrador de la
herencia.
Respecto de los herederos, stos pueden invocar dicho
beneficio aunque el testador lo hubiera prohibido. (art 1010).
Evidentemente es un derecho individual y unos herederos
pueden aceptar de esta manera y otros pura y simplemente (art
1007). Respecto de la capacidad para solicitarlo ya hemos
hablado antes de los supuestos en los que el beneficio se
disfruta ope legis , entre otros los casos de menores e
incapacitados, y a lo all expuesto nos remitimos.
El CC en ningn precepto seala que haya que citar a las
coherederos, ya que el artculo 1014,2 habla slo de citar a
acreedores y legatarios y por otra parte el artculo 1007seala
expresamente que un llamado podr aceptar pura y simplemente
y otro a BI. Por ello difcilmente se puede mantener desde un
punto de vista terico que la falta de citacinde los mismos
pueda ocasionar la prdida del beneficio de limitacin
responsabilidad.
Sin embargo desde el punto de vista prctico, dada la falta
de claridad o mejor dicho la ausencia de una regulacin
procedimental especfica, dado igualmente que el art 793
LEC para la formacin del inventario en el proceso judicial as lo
exige, y adems el hecho indudable de que el expediente del BI
puede afectar a los dems herederos ( ya que la limitacin de
responsabilidad del
que
as
acepta puede
afectar negativamente al que acept pura y simplemente) parece
aconsejable citar a todos , incluso lo que aceptaron sin dicho
beneficio, para evitar la posible nulidad del expediente que se
pudiera declarar judicialmente, y ms cuando en cualquier caso

para adjudicarse posteriormente en la particin los bienes ser

necesario el concurso de todos los herederos, salvo que haya
nombrado contador-partidor o que el testador hubiera realizado
por s mismo la particin.
La propia DGRN parece exigir dicha intervencin en general
y en todo caso, no slo en el que concurra el BI. As en recientes
RR de 1 de agosto y 12 de septiembre de 2012 en un supuesto
de particin hecha por el testador exige la intervencin posterior
de todos los herederos a los efectos de aclarar si existen o
no deudas, de haberlas quin las paga, y justificar si los
herederos han aceptado pura y simplemente o a BI con la
finalidad de que no haya perjuicios para los dems herederos
y todo ello en base al aforismo antes es pagar que heredar
que aplicado al caso concreto de esas RR , segn el Centro
Directivo, implica que sin aclarar esa situacin bien manifestando
que no hay deudas, quin las va a satisfacer y si los dems son
herederos a BI o no, no es posible que los herederos reciban los
bienes que les corresponden y que se pueda inscribir la particin
testamentaria.
Esa doctrina de la DGRN es discutible tanto en el caso del
heredero que acepta pura y simplemente como en el que acepta
a BI por desconocer lo proclamado por el artculo 1056,1 CC (
se pasar por la particin hecha por el testador) y el
artculo 1068 CC
cuando
seala
que
la
particin
legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad
exclusiva de los bienes que le hayan sido adjudicados.
Slo en su caso la proteccin del derecho de los herederos
forzosos, si los hubiera, obligara a inventariar y valorar los
bienes y deudas (operaciones que por cierto la DGRN considera
no necesarias en ese caso en el que ciertamente no haba
legitimarios) pero slo por razn de la propia naturaleza pars
bonorum de la legtima y de la doctrina clsica del propio Centro
Directivo sobre cmo la proteccin del legitimario se desarrolla en
la particin.
A salvo el supuesto de legitimarios en ningn caso la
proteccin de un heredero voluntario puede llevar a todo lo que
exige la DGRN ya que conforme al sistema romano queproclama
nuestro
Ordenamiento el
heredero
voluntario
se

subroga automticamente en la posicin jurdica total del finado

(art 661 CC), respondiendo ultra vires de las deudas
herederas, salvo BI. Es ms, en este ltimo caso el heredero que
aceptado de esta ltima forma ha sucedido ya a su causante
y tiene la plena disposicin de los bienes hereditarios si es nico
o ha habido particin en cualquier forma (vgr por haberla
efectuado el testador) y slo tiene la sancin legal de que si
enajena antes de pagar a los acreedores pierde el BI y
responde de manera ilimitada de las deudas hereditarias.
Respecto de los acreedores del causante el CC no
distingue entre todos ellos. Los habr con garanta o sin garanta,
con deudas vencidas y con deudas aplazadas. A este respecto
debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el art 1082 CC cuando
seala que los acreedores reconocidos como tales podrn
oponerse a que se lleve a efecto la particin hasta que se les
pague a afiance. Sobre este extremo volveremos al hablar del
pago a los acreedores.
Los arts 1014 y 1017 hablan expresamente de la citacin de
acreedores y legatarios , siguiendo en este aspecto una postura
mucho ms rigurosa de la que sigue el DerechoCataln que en
su art 461-15,5 seala expresamente que no es preciso citar a
ninguna persona, aunque pueden intervenir los acreedores del
causante y dems interesados en la herencia.
Por lo tanto hay que citar a los acreedores pero A quines,
solo a los conocidos ?
Es claro que habr que citar a aquellos de cuya existencia se
sepa , pero es posible que haya otros acreedores cuya existencia
desconozca el heredero. Frente a la opinin de SOLIS VILLA que
entiende que slo hay que citar a los conocidos
entendemos que dada la finalidad de garanta del expediente y el
plus de diligencia que se le exige al heredero ste deber
procurar la notificacin a los posibles acreedores desconocidos y
por ello deber publicar edictos, al menos una vez, en alguno de
los peridicos de mayor circulacin en el lugar donde el finado
tena su domicilio al morir.
Si como luego veremos la utilidad mayor del BI la
encontramos en proteger al heredero frente a deudas

imprevistas ms que frente a deudas conocidas creemos que

debe evitarse situaciones de indefensin para el acreedor
desconocida que le permita exigir la nulidad del procedimiento,
mas cuando no existe normativa positiva concreta queexcluya
dicha notificacin a dicho tipo de acreedores.
Esa postura favorable a la tutela de los acreedores
es reconocida en S del TS (Sala II) de 30 de abril de
2008 que tratando de un supuesto de aceptacin a BI reconoce
en
su
fundamento
de
Derecho
3
que
es
doctrina constitucionalmente consolidada la transcendencia de
las citaciones y emplazamientos en relacin con el derecho a la
tutela judicial efectiva en cuanto condiciona el acceso al
procedimiento (en este caso de jurisdiccin voluntaria) y por ello
en ese caso concreto consider que no debe recurrirse a la
citacinedictal cuando cabe la personal. Por ello creemos que el
heredero
deber
citar personalmente
a
los
acreedores conocidos, y no por edictos, y por esta ltima va a
los acreedores desconocidos.
Ciertamente la LEC en los artculos relativos al juicio sobre
divisin de herencias slo reconoce como acreedores con
derecho a intervenir a los reconocidos en el testamento o por los
coherederos y los que tengan ttulo ejecutivo (art 782,4) y la letra
de ese artculo podra servir de apoyo para poder mantener la
tesis antes citada de SOLIS VILLA y citar slo a los conocidos.
Consideramos sin embargo que no es as. Como el
propio autor citado reconoce la regulacin de la LEC en esta
materia (tanto en la anterior como en la vigente) no es la
ms apropiada para la tramitacin del BI. De hecho como seala
la LEC vigente el objeto del proceso es la divisin de la
herencia , no existiendo un proceso especfico para este tipo de
procedimiento de BI , aunque se utilice aquel en este caso. El
propio art 782,1 LEC legitima para su interposicin a cualquier
coheredero o legatario de parte alcuota , lo que no puede
significar sino que no cabe dicho procedimiento si slo hubiera
un heredero. Es ms, la propia LEC se encarga de negar
legitimacin para promoverlo a los acreedores, aunque una vez
instado por los herederos o legatarios parciarios pueda intervenir,
lo que, por cierto, tambin pueden hacer los acreedores del
heredero (art 782,5 LEC).

Es por ello que tomar como argumento un precepto procesal

para regular el inventario no nos parece acertado. Dada,
repetimos, la finalidad de garanta de aquel y la diligencia que se
le exige al heredero creemos que debe realizar la citacin
tambin a los acreedores desconocidos.
Respecto de los legatarios la necesidad de citarlos deriva
de los antes citados arts 1014 y 1017. No distingue el CC entre
los mismos y por tanto sern todos los que renan tal cualidad, lo
sean de cosa especfica, de parte alcuota o de cualquier otra
modalidad. Slo un extremo queremos apuntar en esta
materia: la posibilidad de que elnombrado legatario pudiera
renunciar al legado, habiendo clusula de sustitucin vulgar,
no afectar al heredero. Este debe notificar al nombrado como
tal , sin perjuicio de quesi ste le notificara su renuncia aquel
deba notificar al sustituto vulgar.
Por lo que respecta a los acreedores del heredero ningn
autor conocido habla de la necesidad de citarlos y eso aun
cuando quedan afectados por el BI. El CC habla de ellos en
general (no slo para el BI) en el art 1083 sealando que podrn
intervenir a su costa en la particin para evitar que sta se haga
en fraude o perjuicio de sus derechos.
SOLIS VILLA se atreve a pensar que pueden utilizar por va
subrogatoria la aceptacin a BI en el caso de que el heredero no
la utilizara para evitar los resultados adversos de una herencia
con deudas. No creemos que ello sea posible. Ciertamente el CC
s tiene en cuenta a los acreedores del heredero en el caso de
renuncia en fraude de sus derechos (art 1001 ) , pero en tal caso
no se trata de que los acreedores puedan dejar sin efecto la
renuncia sino de un supuesto de no oponibilidad de la
misma en la medida que astos favorezca, y as lo seala un
precepto concreto, el art 1001 de manera expresa .
En el caso del BI se trata de una actuacin que se
amparara en el principio general del art 1111 CC, sin cobertura
legal especfica , a diferencia del supuesto del art 1001 CC. La
accin subrogatoria tiene por objeto los derechos y acciones del
deudor y la posibilidad de solicitar el BI, desde el punto de vista
objetivo, no es ni una ni otra: es una mera facultad jurdica, no un
derecho, y desde el punto de vista subjetivo tiene un tinte

personalsimo claro, mas vista la finalidad de la institucin de

proteger al heredero, no al acreedor de la herencia, ni al
legatario ni al acreedor particular del heredero. Por
ello entendemos que no cabe la propuesta que SOLIS formula.
Pero la pregunta sigue siendo: Hay que citar al acreedor
particular del heredero en el inventario ? Ciertamente de
ejercitarse vlidamente el BI se va a ver afectado en su posicin
jurdica en tanto que, contra la regla general de nuestro
Ordenamiento ( a pesar de la postura de muchos autores como
PEA, ALBADALEJO o la propia DGRN, como arriba
reseamos) se evita la confusin de patrimonios, se le veda
dirigirse contra los bienes hereditarios y no puede evitar que una
vez liquidada la herencia el acreedor del causante se pueda
dirigir contra los bienes del heredero.
Es evidente por tanto que tiene un inters claro. Tal vez
pueda solicitar judicialmente la no validez de la aceptacin a
BI por no haberla hecho en tiempo. Es ms, en el proceso
regulado en la LEC sobre divisin de patrimonios hereditarios no
se le excluye, ya que mientras que el art 783 no ordena citar en
ningn caso a los acreedores del causante reconocidos o con
ttulo ejecutivo, s ordena citar (art 783,5) a los acreedores
particulares de los herederos cuando estuvieran personados en
el procedimiento . Por otra parte los arts 1014 y 1017 hablan
de acreedores y legatarios y toda la doctrina entiende que se
refiere a los del causante y no a los del heredero, aunque
realmente la letra de ambos preceptos podra abarcar a unos y a
otros.
En nuestra opinin, la posicin activa adoptada por el
heredero al solicitar el BI, la falta de una norma especfica que
excluya la notificacin al acreedor particular, el intersevidente y
legtimo de ste, que reconoce el art 1083, y el hecho de que por
la actuacin del heredero se le est perjudicando respecto del
acreedor hereditario nos podra empujar a pensar que es
conveniente su citacin. Otra cosa distinta es los derechos que
pudiera ejercitar,
adems
del
de
personarse y solicitar
informacin. No puede oponerse a ningn acto, pero s tiene
derecho a disponer de la informacin precisa que le permitiera
recurrir a la va judicial si considera que lo actuado es, en
terminologa del art 1083 CC en fraude o perjuicio de sus
derechos .

Claro que, por otra parte, cierto es que el BI es un

expediente pensado y establecido exclusivamente para el
heredero, los legatarios y los acreedores del causante,
nuncapara los acreedores del heredero y por ello podemos
entender que los
acreedores particulares tienen derecho
a personarse y a obtener informacin, pero no tienen que ser
citados por el heredero, mas si se sigue la postura de
autores como PEA o la propia DGRN en Resolucin de 1 de
septiembre de 1976 de preferencia de los acreedores del
causante sobre los del heredero, doctrina que pervive en el
Centro Directivo como resulta de la reciente Resolucin de 1 de
agosto de 2012 que haciendo referencia expresa al aforismo
antes es pagar que heredar afirma claramente que mal se
pueden repartir los bienes sin antes pagar las deudas que son
imprescindibles para que los herederos reciban los bienes
que les corresponden
Respecto del Juez o Notario su presencia viene recogida
claramente para la aceptacin en el art 1011 CC, pero la
pregunta es Aunque se pueda aceptar ante notario se puede
tramitar el inventario ante el mismo o hay que recurrir para esto
necesariamente al Juez ?
La respuesta a la pregunta anterior ser posiblemente una
de las que ms quebraderos de cabeza ha dado a los
operadores jurdicos. El gran jurista VALLET DE GOYTISOLO,
favorable a la formacin notarial del inventario por diversas
razones entre ellas las histricas que citaremos a continuacin,
reconoca que como notario ejerciente slo hubiera aconsejado
dicha forma de conformidad con todos los interesados
siendo stos conocidos y sin dudar de ser los nicos y estando
plenamente seguros los herederos de pagar todas las
deudas con el activo.
En nuestro pas el CC cataln permite expresamente que el
inventario se formalice ante notario, pero tambin es cierto que
su regulacin se aleja, afortunadamente para los catalanes, del
tufo a desconfianza respecto del heredero que rezuma nuestro
CC. Veremos as por ejemplo como nuestro CC seala
expresamente en el art 1030 que la venta de los bienes de la
herencia para pagar a acreedores y legatarios debe ser
necesariamente por va judicial, salvo acuerdo unnime de todos
los acreedores y legatarios, mientras que el CC cataln

permite la venta por el heredero sin perjuicio de su

responsabilidad ilimitada si actuara fraudulentamente (art 46121).
El Cdigo Civil francs en su art 793 exiga que fuera judicial
y en igual sentido se pronunci el proyecto de CC espaol de
1882. Sin embargo la Ley de Bases del CC de 1889, en su
BASE 18 en materia del BI se remita al Derecho tradicional
espaol tal y como lo haba interpretado la jurisprudencia, y antes
del CC el inventario poda formularsenotarialmente. As lo acepta
hoy SOLS VILLA y en su da lo acept CASTN TOBEAS. En
igual sentido se pronunciaba el proyecto de 1851.
Cul es la postura jurisprudencial ? La postura de nuestros
tribunales suele ser favorable a posibilitar la va notarial.
Realmente la mayora de los supuestos vistos por los
Tribunales suelen tener por objeto bien la imposibilidad de utilizar
el BI por solicitarse fuera de plazo o despus de haber aceptado
a tcitamente, o bien supuestos de prdida del BI por
enajenacin fraudulenta (art 1024 CC).
En lneas generales podemos considerar que la postura
judicial respecto del BI es tendente a facilitar su ejercicio
conforme al espritu del CC lo que se demuestra claramente en
tres extremos: el primero en la no existencia de sentencias que
basadas exclusivamente en la no utilizacin de la va judicial
declaren nula una aceptacin a BI ; el segundo en la generosidad
del plazo para concluir el inventario, incluso ms all del
sealado por el CC y en tercer lugar en exigir no ya meramente
culpa o negligencia del heredero en la no conclusin del
inventario conforme al art 1018 sino algo ms: dolo o actitud
maliciosa para perder el beneficio .
Como prueba de las tres afirmaciones anteriores podemos
citar las siguientes sentencias:
1). Ciertamente hay sentencias que afirman que el
inventario tiene que tramitarse judicialmente , pero ninguna se
basa en dicho argumento para declararlo perdido. As la S de la
AP de Pontevedra de 17 de junio de 2010 que habla de la
necesidad de seguir los trmites de la LEC lo es en un supuesto
de aceptacin ante el Juez en el que se declara perdido el BI por
no iniciarse ni concluirse el inventario conforme a los arts 1017 y

1018 CC; la S de la AP de Soria de 16 de febrero de

2007 considera que ha habido aceptacin tcita que impide el
BI por entender, de manera ms que discutible, que instar la
declaracin de herederos intestados o solicitar informacin a los
Bancos implica lo que LasPartidas denominaban actos de seor
, aadiendo al final que el derecho de deliberar y el BI
necesariamente han de realizarse por medio del procedimiento
judicial correspondiente (arts 1014 y 1015 del CC ) y si lo hace de
manera extrajudicial es porque se considera herederos de los
bienes de su hija y por tanto ha aceptado la herencia; finalmente
la S de la AP de Madrid de 23 de septiembre de 2009 es la que
de manera ms rotunda a firma que son dos los requisitos para la
validez de la aceptacin a BIcomo son la formacin del inventario
fiel y exacto y que se haga en expediente de jurisdiccin
voluntaria, aunque en realidad lo que lleva realmente al tribunal a
rechazar dicho beneficio es que se aceptara a BI a los seis das
del fallecimiento del causante, cuando la declaracin de
herederos es de fecha posterior, con lo que se infringen los arts
991 y 1014 CC (el primero es el que afirma que nadie puede
aceptar ni repudiar sin estar cierto de la muerte del causante y
de su derecho a la herencia), y que se omitiera un prstamo en el
inventario (que por tanto no era fiel).
Frente a las anteriores encontramos mltiples sentencias de
Audiencias que no ponen reparo a dicha formacin notarial del
inventario: la S de la AP de Murcia de 24 de enero de 2003 que
al tratar el tema afirma respecto de dicha aceptacin ante Notario
cuya correccin y efectividad no admite duda alguna , aunque
cierto es reconocer que en dicha resolucin judicial no se trata
expresamente el tema de la formacin notarial del inventario ; la
S de la AP de Murcia de 25 de febrero de 2005 en un caso de
aceptacin e inventario ante notario no se declara perdido el
mismo por no haberse concluido el mismo por estar pendiente de
resolver un pleito sobre la herencia del padre del causante, no
constando ocultacin ni sustraccin, ni culpa o negligencia.
2). Respecto de la benignidad para el cmputo del plazo para
concluir el inventario, evitando que conforme al art 1018 CC se
pierda el BI, la Jurisprudencia (S de 14 de junio de 1899 y 5 de
junio de 1922, ambas del TS) y la doctrina exigen que el plazo no
se concluya por culpa o negligencia, lo que no se presume
nunca. Significa ello que la simple demora no hace perder

automticamente el beneficio. Ser necesaria sentencia

judicial en la que se declare probada la culpa del heredero.
3). Finalmente muchas veces los
tribunales
suelen
exigir cuando el CC exige expresamente culpa no ya sta
sino algo ms , dolo o malicia, para la prdida del beneficio. As
sealaba la S del TS de 29 de noviembre de 1907 que slo se
pierde el BI por las causas taxativas del art 1024 CC y con la
concurrencia de dolo o malicia .
Desde luego la letra del CC no es un prodigio de claridad
y podra entenderse que siempre es necesario el inventario
judicial. En este sentido algunos autores como MEZQUITA DEL
CACHO Y MEZQUITA GARCA GRANERO califican de
aventurada e imprudente la posibilidad de su formulacin notarial
y otros como LOPEZ JACOISTE, aun reconociendo que la
jurisprudencia se orienta a facilitar la va notarial considera que la
probable intervencin judicial en uno u otro momento pueden
aconsejar acudir directamente a esta va.
En nuestra opinin lo nico claro es que hay que
formular inventario fiel y exacto, y cumplir los plazos, aunque los
jueces sean condescendientes con el de finalizacin. Una vez
hecho el inventario hay que pagar a los acreedores y despus a
los legatarios y mientras tanto el heredero , aunque puede
civilmente vender en tanto que no pierde su poder de disposicin,
si lo hace antes de pagar pierde el BI. Ese es el sistema que
deriva de los arts 1013, 1018, 1024 y 1032 CC y no conocemos
ninguna resolucin judicial que cumplido lo anterior sancione con
la prdida del BI por no haberse seguido el trmite de la
LEC que es un procedimiento no pensado para el presente
supuesto e incluso de imposible aplicacin si slo hubiera un
heredero y no hubiera cnyuge viudo ni legatarios de parte
alcuota.
Finalmente,
por
lo
que
respecta
a
la
figura
del administrador de la herencia aceptada a BI es justamente
uno de los extremos en los que ms claramente se aprecia la
falta de adecuacin del procedimiento de la LEC al inventario.
El CC en su art 1026 afirma que hasta que estn pagados
todos los acreedores conocidos y los legatarios se entender que

la herencia se halla en administracin, administracin que podr

corresponder al heredero o a otra persona. Por su parte la LEC al
regular la materia (art 795) seala que administrador ser el
viudo o viuda y en su defecto el heredero o legatario de parte
alcuota que tuviera mayor parte en la herencia y en caso de falta
de capacidad suficiente cualquier otro heredero o legatario
parciario o a un tercero.
La diligencia que el CC demanda del aceptante a BI, con las
consecuencias de la prdida del BI (vgr en caso de sustraccin)
casa mal con el nombramiento como administrador de alguien,
como el cnyuge viudo que normalmente no es heredero sino
meramente legatario del usufructo de todo o parte de la herencia.
Como seguimos comprobando y como ya puso de manifiesto
SOLIS VILLA la regulacin de la LEC no se acomoda al peculiar
procedimiento del BI. Ya seal el TS en las ya lejanas SS de 24
de abril de 1907 y 4 de marzo de 1916 que la regulacin del CC
prefiere como administrador al heredero, salvo que el causante
haya dispuesto otra cosa. La S de la AP de Oviedo de 22 de
mayo de 2008 seala claramente que el art 1026 CC no obliga a
que el administrador sea nombrado judicialmente y seala que
hasta la aceptacin, conforme al art 1020 CC corresponde al
Juez decidir sobre esa materia, pero una vez aceptada la
herencia ese cuidado ya no incumbe a la autoridad judicial sino
a los propios herederos , administracin constituida, sigue la S,
en provecho y garanta de los acreedores , por lo que
satisfechos unos y otros cesa la administracin conforme al art
1032.
El art 1026 en su prrafo 2 atribuye al administrador de la
herencia facultades para ejercitar acciones y contestar demandas
; no obstante la Jurisprudencia en proclive aentender que sin
perjuicio de las facultades del administrador, el heredero no
pierde su legitimacin procesal activa ni pasiva, y as lo ha
afirmado el TS en sentencias de 12 de febrero de 1909, 17 de
julio de 1912, 17 de diciembre de 1912 y 26 de junio de 1916.

Elementos reales.
Podemos sealar como tales los bienes de la herencia, las
deudas y las cargas de la herencia.

Respecto de los bienes deben inventariarse todos los

bienes, discutindose si es preciso su avalo. LACRUZ considera
que no es preciso y en igual sentido se pronuncia el art 461-15,3
del CC Cataln. Realmente no vemos que trascendencia prctica
podra tener fijar dicho valor.
El nico problema que plantea en este extremo es el de las
facultades para liquidar previamente cualquier tipo de
comunidad, ordinaria o matrimonial, de la que formara parte el
causante. El caso ms frecuente ser el de la liquidacin previa
de la sociedad de gananciales ya que sin la misma no cabe
liquidar la herencia.
A este respecto el TS en S de 28 de enero de 2011, en un
caso de extincin de comunidad ordinaria ha entendido
que disolver el condominio ordinario del que formaba parte el
causante no le hace perder al heredero a BI este beneficio, en
tanto que considera compatibles el art 400 y el BI y ms
concretamente el art 1024 CC, incluso llega a afirma la Sque
apenas se concibe sentido alguno a este proceso y mucho
menos que haya llegado a casacin. La divisin la ampara el art
400 CC, precepto de derecho cogente; el BIest contemplado y
admitido en los arts 1010 y siguientes del mismo cuerpo legal.
Este no empece a aquel; dividida la cosa, quedar concretada la
parte que corresponde a las demandadas y esta parte formar
parte de su herencia sin ms.
Podramos aplicar el mismo criterio a la liquidacin de
la sociedad de gananciales ? Ciertamente no es lo mismo la
extincin de la comunidad ordinaria, compuesta slo por uno o
varios bienes que aunque estn gravados con deudas
garantizadas sobre los mismos no pasan de ser bienes aislados,
que la liquidacin de la sociedad de gananciales que tiene la
consideracin de comunidad germnica compuesto por bienes y
deudas, con
un
rgimen
especfico
de
cargas
y
responsabilidades .
No obstante, a pesar de la diferencia clara de naturaleza tal
vez, vista la institucin del BI desde una perspectiva finalista, la
postura ms correcta posiblemente sea entender tambin
aplicable a este supuesto la misma doctrina que para la

comunidad ordinaria recoge la S del TS arriba citada y entender

que se puede realizar sin la prdida del beneficio.
Otra cosa es que se pueda entender que dicha liquidacin
previa de la sociedad de gananciales hecha por los herederos
que aceptaron implique aceptacin tcita y por tanto que les
impide hacer uso del beneficio, pero si han aceptado a BI en
tiempo no debe existir obstculo que les impide liquidar la
sociedad matrimonial disuelta sin prdida del beneficio, bien
entendido que debe tratarse de una autntica liquidacin ya que
si realmente se trata de un supuesto que pueda derivar hacia el
art 1002 por ser una va utilizada para sustraer u ocultar bienes
(adems de entender que implica aceptacin tcita) o hacia el art
1024 si la divisin de la comunidad o la liquidacin de la sociedad
de gananciales en el fondo no han sido tales sino una
enajenacin de bienes cabra por va judicial declararse la
prdida del beneficio En cualquier caso el fraude no se
presume y requerira la oportuna declaracin del Juez en tal
sentido.
Por supuesto que lo mismo cabra afirmar respecto de las
herencias previas pendientes de partir que formen parte del
patrimonio del causante.
Respecto de los bienes que formen el inventario es
interesante que deben inventariarse todos, inmuebles y
muebles y stos de manera especfica y no genrica, como
seala LACRUZ. Debe recordarse en este extremo que la
omisin de algn bien est sancionada por el CC (art 1024,1)
con la prdida del beneficio. Por todo ello el inventario debe ser
adems de fiel y exacto (art 1013), completo con
identificacin especfica de todos los bienes, incluidos los bienes
muebles, al menos los que tengan cierto valor y que son
susceptibles de sufrir la agresin del acreedor para el cobro de
su crdito.
Respeto
de
las deudas deben
igualmente
inventariarse todas las conocidas y aquellas que durante la
tramitacin del inventario se le den a conocer al heredero. Las
deudas inventariadas lo sern tanto las vencidas como las
pendientes, e independientemente de que estn garantizadas.

Especial atencin merecen los supuestos por una parte de

bienes afectos a deudas ajenas y por otra parte los supuestos de
fianzas prestadas por el causante.
Respecto de las primeras tcnicamente no son deudas y por
tanto no se inventaran como tales sino como circunstancia del
bien que constituye la garanta . La responsabilidad por deuda de
tercero puede afectar al valor del bien pero no es deuda.
Diferente es la cuestin de las fianzas prestadas por el
causante. Se trata de obligaciones asumidas por el causante y
que pueden ser exigibles a los herederos . Tcnicamente no es
una deuda pero en tanto que el patrimonio del causante (en
general conforme al art 1911 CC) garantizaba el pago de la
deuda principal deben hacerse constar en el inventario y debe
citarse sin duda al acreedor garantizado. No creemos sin
embargo que deba serlo el deudor garantizado en tanto que ste
nunca ha sido ni ser acreedor del finado ni de sus herederos.
Otra cuestin diferente es si el heredero tiene potestad o no
para aceptar o no como acreedores a los que se presenten sin
estar previamente citados. Obviamente la citacinespecfica a
cada acreedor que haga el heredero implica reconocerles dicha
cualidad, pero Y si se presenta quien manifiesta ser acreedor
pero el heredero no lo reconoce ? Creemos que el heredero tiene
la potestad de no incluirlo en el inventario y que ello no implica la
prdida del BI, salvo mala f en tanto que al heredero lo que se
le pide es una actitud de buena f que cumple si considera que el
acreedor que invoca su ttulo no lo es tal. En un sentido similar la
LEC slo acepta como acreedores a los reconocidos como tales
por los herederos, por el testador o que tengan ttulo ejecutivo (la
antigua LEC se conformaba con acreedor que presente
un ttulo por escrito). Por supuesto que el acreedor rechazado
puede recurrir a la va judicial pero creemos que, salvo mala f
del heredero, no pierde este el beneficio si luego el juez declara
la condicin de acreedor del rechazado.
Respecto de las cargas de la herencia, habr que citar a los
legatarios y tambin en su caso a los acreedores por entierro y
funeral que como antes vimos no son deudas de la herencia pero
s una carga de la misma . Si hubiera sido satisfecha por un
tercero (o por un heredero) habr que inventariar su crdito

contra la herencia que ser satisfecho, como tambin vimos

anteriormente, sobre los bienes de la masa sin que en ningn
caso sea deuda a cargo de los herederos.
Finalmente sealar que en el inventario no se incluyen como
tales las deudas de los herederos, sin perjuicio de que puedan
tener derecho a obtener informacin como antes dijimos.

Elementos formales.
Bsicamente son dos: el inventario como tal y los plazos
legales.
Por lo que respecta al inventario, la forma de ste variar
segn se utilice la va judicial o la notarial.
En el caso de la judicial hay que tener en cuenta que la va
ordinaria del juicio de divisin de herencias (que ha sustituido a
los antiguos juicios de testamentara e intestados) es un
procedimiento de jurisdiccin voluntaria, que no produce efectos
de cosa juzgada (art 787,5) y por ello que cabe el recurso al
procedimiento ordinario. Es ms, si iniciado el proceso se
formulara oposicin el juez no concluir el mismo sino que
remitir a las partes a la va contenciosa, como as lo reconoci
la S del TS de 9 de febrero de 1989 en un caso en que
un heredero mantena que el coheredero no poda hacer uso del
BI porque haba aceptado previamente de manera tcita.
Respecto del inventario notarial creemos que al igual que la
aceptacin como tal requiere claramente escritura, la formacin
del inventario debe reunir la forma documental de acta, donde se
hagan contar los extremos ms descollantes: la aceptacin, los
elementos personales y reales antes citados y muy
especialmente las notificaciones, as como el pago a los
acreedores y legatarios y la manifestacin final del heredero de
haber liquidado las deudas y cargas de la herencia.
Respecto de la formas de la notificacin es evidente que
cabe utilizar la notificacin por acta notarial. Nuestro precepto,
por otra parte, prohbe que pueda utilizar vas ms informales
como el fax o el correo electrnico, pero la conveniencia para el

heredero de tener prueba de su actitud diligente hace

desaconsejable dichos medios.
En nuestra opinin la va ms adecuada, adems de la
notificacin por acta es la de la remisin por correo a travs de
Notario. A este respecto conviene recordar la doctrina de la
DGRN en el sentido de que tendr eficacia notificadora si del
acuse de recibo resulta haber sido entregada. En cualquier al no
tener eficacia requisitoria y no tener derecho a contestar el
citado parece ser que no habra en principio obstculo para
utilizar dicha va. La Ley nada dice al respecto pero aunque el
heredero tiene que adoptar una posicin diligente creemos que lo
es si remite a travs del servicio de correos y por va notarial la
citacin correspondiente. Lo nico que se podra discutir es
si resultando infructuosa una primera notificacin debera el
heredero intentarlo una segunda vez. Ya hemos visto antes que
el TS es esta materia, siguiendo la doctrina constitucional, es
bastante riguroso y por ello una actitud cauta del heredero hace
aconsejable intentar una segunda notificacin. De resultar sta
infructuosa la citacin que en nuestra opinin debe realizar el
heredero SIEMPRE por edictos a los acreedores desconocidos
puede
servir
tambin
como
notificacin a
los
acreedores conocidos respecto de los que haya sido infructuoso
el doble intento de notificacin personal.
Otra cosa diferente es el contenido de la citacin. En nuestra
opinin, como veremos a continuacin, salvo que concurra causa
justificada, habr que cumplir los plazos del art 1017 CC, 30 das
para iniciar el mismo desde la citacin a acreedores y legatarios y
60 das para su conclusin, y estimamos que esos plazos deben
constar en la citacin: cundo comienza y cuando concluye ya
que, como veremos, en principio parece posicin ms acertada
no empezar a pagar a los acreedores hasta que concluya dicho
plazo, a pesar de la letra del art 1028 CC. Esta ltima
circunstancia sera aconsejable, aunque no imprescindible , que
figurara en la citacin.
Aunque el art 1017 habla de prrroga concedida por el Juez,
de formularse el inventario por va notarial creemos que
siempre que la prrroga est justificada puede el heredero en la
citacin establecer un plazo superior o incluso habiendo
realizado una previa citacin modificar el plazo de
cierre previa nueva notificacin a acreedores y legatarios. Claro

est que de no obedecer la dilacin a una causa justificada

cualquier interesado podr solicitar del Juez competente la
prdida del BI (art 1018 CC).
Por lo que respecta a los plazos, como ya hemos sealado
el art 1017 seala el de treinta das desde la citacin a los
acreedores para su inicio y de sesenta das para su conclusin.
Sobre esta cuestin la jurisprudencia suele ser por regla general
bastante rigurosa respecto del cumplimiento del plazo de inicio y
mucho ms benigna respecto del cumplimiento del plazo
de conclusin. As la S de la AP de Murcia de 5 de junio de 2012,
la S de la misma AP de Murcia de 18 de marzo de 2009 y la S de
la AP de Castelln de 21 de marzo de 2011 sealan claramente
que la aceptacin a BI no tiene eficacia si no se acompaa en
plazo el inventario. Mucho ms clara todava es la S de la AP de
Madridde 2 de febrero de 2010 que claramente distingue entre no
iniciar el inventario que est sancionado con la prdida del
mismo en el art 1013 CC y la no conclusin que est penada en
el art 1018 y por ello estima que el heredero tiene la obligacin,
sin necesidad de los acreedores o legatarios lo soliciten de iniciar
el inventario ya que la aceptacin aBI no tiene valor si no va
seguida de aquel ; ahora bien, sigue la sentencia, si una vez
iniciado no se concluye ser de aplicacin no el art 1013 sino el
1018 , precepto que exige culpa o negligencia.
De lo anterior se deduce que el heredero debe iniciar el
inventario con toda prontitud y que si no lo hace pierde
directamente el BI, mientras que si lo inicia y no lo concluye es
preciso una sentencia judicial que determine que ha incurrido en
culpa o negligencia conforme al art 1018 CC. Incluso ya vimos
anteriormente que algunas sentencias van ms all y piden no
culpa sino dolo o malicia. En cualquier caso el precepto habla de
culpa.

c). El pago a los acreedores.

Se regula en el art 1028 CC que seala que, de no haber
juicio pendiente, sern pagados los que primero se presenten
pero que constando que alguno es preferente no se har el pago
sin previa caucin a favor del preferente.

Ese precepto debe ponerse en relacin con el art 1082 que

concede el derecho al acreedor reconocido a oponerse a la
particin hasta que se le pague o afiance el importe de su
crdito. La LEC en su art 782 les reconoce ese mismo derecho,
como no poda ser de otro modo pero requiere que el acreedor
tenga ttulo ejecutivo o que sea reconocido por los herederos o
en el testamento.
Ya dijimos anteriormente que en nuestra opinin el CC en
pocas materias es claro cuando regula el BI pero una de ellas
es en establecer que el heredero a BI no tiene libre disposicin
de los bienes mientras no se pague a los acreedores quedando
la herencia en administracin (art 1026), precepto que hay que
poner en relacin con el art 1030 que seala como la venta de
los bienes para pagar las deudas o se realiza en la forma
establecida en la LEC para los abintestatos o testamentara o
con la conformidad de todos los acreedores y legatarios. Cierra el
presente crculo el artculo el art 1024,2 CC cuando sanciona
con la prdida del BI la enajenacin de bienes sin autorizacin
judicial o la de todos los interesados.
Lo que s tiene claro la doctrina y la jurisprudencia , y en eso
no cabe duda alguna, es que el heredero no tiene restringido el
poder de disposicin sobre los bienes de la herencia y por tanto
si dispone lo hace correctamente y el adquirente adquiere
vlidamente. La disposicin antes del pago se sanciona con la
prdida del BI no con la ineficacia civil del acto dispositivo. As lo
sancion expresamente el TS en S de 11 de junio de 1898,
aunque una sentencia asilada de 20 de febrero de 1922 afirmara
lo contrariodeclarando la nulidad.
Por todo ello el heredero que ha aceptado a BI no tiene plazo
para pagar a los acreedores, lo tiene para iniciar el inventario y
para concluirlo, pero no para pagar. Puede no pagar hasta que
los acreedores se lo reclamen (vgr porque vayan venciendo las
deudas) pero no parece que el heredero pierda el beneficio por
no pagar.
En otras palabras, el heredero que pretenda hacer uso del
beneficio tiene que ser extremadamente diligencia en solicitarlo
en tiempo y en iniciarlo sin dilacin. Debe serigualmente diligente
en concluirlo, pero una vez que esto ha ocurrido no tiene plazo

para pagar, ms all del propio de la obligacin pero no hacerlo,

incluso incurrir en mora , no le hace perder el beneficio. Lo que
no podr hacer ser disponer de los bienes (art 1024,2 CC) y si
lo hace si pierde la limitacin de responsabilidad y todas las
dems consecuencias de esta forma especial de aceptacin.
Ese es el sistema legal que creemos incontestable. Pero
ms all de lo afirmado empiezan a surgir las dudas tales como:
Puede vender el heredero por algn mecanismo legal sin el
consentimiento de herederos y legatarios siempre y cuando
conste que el dinero obtenido se va a destinar al pago de deudas
y legados ?
El art 1082 CC obliga a afianzar en todo caso, aunque no lo
solicite el acreedor ?
Pueden exigir fianza los acreedores a los que prest fianza
el causante ?
Pueden los herederos partir incluso antes de pagar a los
acreedores?
Qu sucede si un acreedor se niega a cobrar ?
Puede el acreedor antes de concluir el inventario solicitar el
pago de su crdito ya vencido ?
Qu responsabilidad contrae el heredero que paga a un
acreedor no preferente constndole otro con mejor derecho ?
Puede mientras dura todo el proceso realizar actos de
administracin de cualquier tipo como por ejemplo un
arrendamiento o la venta de los productos de una finca ?
Qu tipo de fianza es precisa ?
Pues bien, las dudas anteriores y todas las dems, como
dijimos al principio de nuestra exposicin deben ser
resueltas teniendo en cuenta la finalidad de la norma: asegurar a
los acreedores que van a cobrar antes de que el heredero tenga
la libre disposicin de sus bienes , respetando al
mximo aquellas
normas
del
CC
que
establecen
disposiciones claras y en base a ello vamos de tratar de dar
respuesta a los interrogantes planteados.
- As, por lo que respecta a la posibilidad de que el heredero
venda sin el consentimiento de acreedores y legatarios, el TS se
mostr favorable a tal posibilidad en S de 14 de junio de 1899 en

la que seal que habiendo acuerdo de todos los herederos en

vender los bienes para pagar a los acreedores , la venta en
ejecucin del convenio anterior no puede hacerles perder el
BI pues al fin y al cabo toda la finalidad del expediente es saldar
las deudas de la herencia , por lo que los actos conducentes no
podran ser tachados de antijurdicos. La LEC vigente en su
art 803 seala que el administrador (normalmente el
heredero segn sealo la S del TS de 24 de abril de 1907, salvo
que el testador hayanombrado uno) no puede enajenar los
bienes salvo los que se deterioren, los frutos y los dems cuya
enajenacin sea necesario para el pago de deudas o para cubrir
otras atenciones de la administracin de la herencia , por lo que
resultara que de tramitarse el proceso por va judicial si podran
los herederos , en su condicin de administradores, vender para
pagar, pero no si se tramita notarialmente. Claro que esa
venta para pagar deudas se ejecutara segn el art 803,3 de la
LEC en pblica subasta conforme a lo establecido en la
legislacin notarial o en procedimiento de jurisdiccin voluntaria,
por lo que curiosamente si se tramita el BI por va judicial puede
dar lugar a que el Juez ordene que se venda en subasta
conforme ante notario l mientras que si el BI se tramita
notarialmente, salvo acuerdo unnime, se har en la forma
sealada en la LEC (art 1030 CC).
En nuestra opinin, como ya antes dijimos, el proceso
que regula la LEC no es el ms apropiado para el BI ya que tena
antes y tiene ahora como finalidad la divisin de patrimonios
hereditarios y no el especial supuesto aqu estudiado. Es por
todo ello que nos parece muy arriesgado basar en la normativa
procesal la posibilidad de venta sin prdida del beneficio, en
contra de preceptos sustantivos tan rotundos como el art 1024,2
o el art 1030.
La conclusin es que el heredero deber procurar dicho
acuerdo unnime, que deber constar en el acta notarial que
recoge el expediente y en caso contrario o recurrir a la va judicial
o bien pagar de su propio peculio, satisfaciendo al acreedor.
- Respecto de la interpretacin del art 1082 CC parece
meridianamente claro que se pagarn los crditos vencidos y se
afianzarn los pendientes de vencimiento. Ahora bien el heredero
no tiene obligacin de hacerlo. Si se trata de deuda ya
vencida no pierde el BI por no pagar , aunque como dijimos no

puede vender sin perder aquel, pero si se trata de deuda

pendiente de vencimiento no tiene que prestar tal fianza, salvo
que se lo solicite el acreedor. La obligacin del heredero es citar
al acreedor y ste tiene derecho a exigir la fianza pero si no
ejercitar su derecho no tiene aquel mayor obligacin. En igual
sentido se pronuncia el art 782,4 LEC para el proceso de
divisin de patrimonios hereditarios.
- Respecto del caso especial del acreedor al que el causante
prest fianza por un tercero , debe ser igualmente citado en tanto
que en el patrimonio del causante no hay una deuda como tal (el
causante no deba y si hubiera pagado tiene un derecho de
crdito contra el deudor y los cofiadores ) pero el finado s haba
contrado una obligacin al afianzar, obligacin que tena como
soporte el patrimonio del fallecido conforme al art 1911 CC. Por
ello el acreedor podr obligar, en nuestra opinin, a que se le
preste fianzaconforme al art 1082, tanto si la deuda no est
vencida como si lo est pero an no est satisfecha.
- Respecto de la posibilidad de que los herederos puedan
partir antes de pagar a los acreedores la respuesta es claramente
afirmativa en tanto que se trata de un acto interno entre los
miembros de la comunidad hereditaria, no se trata de ningn acto
dispositivo que deje fuera del crculo de los herederos los bienes
y adems as parece entenderlo expresamente el art 1084 CC en
su ltimo inciso cuando seala que hecha la particin los
acreedores podr exigir el pago de las deudas por entero a
cualquiera hasta donde alcance su porcin hereditaria, en el
caso de haberla admitido con dicho beneficio .
- Respecto de la situacin del heredero ante el acreedor que
no quiera cobrar una deuda vencida, como ya dijimos antes ello
no le hace perder a aquel el BI. Ahora bien, dada la desconfianza
del CC hacia el heredero y la tajante redaccin del art 1032 que
seala que slo con el pago a acreedores y legatarios quedar
el heredero en el pleno goce del remanente hereditario, creemos
que no podr disponer de ningn bien bajo pena de prdida del
beneficio. Por eso creemos que si quiere disponer deber
previamente recurrir al ofrecimiento de pago y consignacin que
recogen los arts 1176 y siguientes del Cdigo.

- Respecto del momento del pago se puede discutir cundo

tiene el heredero obligacin de satisfacer el crdito: si en
cualquier momento que se le presente un acreedor con crdito
vencido, incluso mientras se tramita el inventario, o slo despus
de concluir ste. De la diccin del art 1028 CC se deducira la
primera solucin, a salvo juicio entre acreedores por la
preferencia, por lo que cobrara el primero que se presente tal y
como dice el primer inciso del art 1028,2 CC. Creemos sin
embargo que ese inciso hay que ponerlo en relacin con la
segunda parte del mismo que dice que constando otro preferente
no se pagar a aquel sin previa caucin a favor del de mejor
derecho.
La redaccin de dicho precepto vuelve a ser otra trampa
legal para el heredero que quiera utilizar el BI y desde luego
dista mucho de ser claro. En nuestra opinin la nica forma
que tiene el heredero de saber qu crditos hay es citar a los
acreedores, los conocidos y desconocidos mediante edictos, y
slo cuando tenga la lista de los mismosproceder a graduarlos.
Slo en ese momento sabr qu orden deber seguir para el
pago.
Claro que el CC no dice eso exactamente eso. Lo que afirma
es que se pague al que se presente primero (que en cualquier
caso nosotros consideramos que lo ser concluido el inventario
no antes) . No puede dejar por ello de pagarle, pero al mismo
tiempo si existen otros menos diligentes , aunque tiene obligacin
de pagar a aquel tiene tambin que prestar caucin a favor del
acreedor de mejor derecho. Creemos que a HERCULES se lo
pusieron ms fcil que al heredero a BI.
No obstante consideramos que no hay ningn precepto que
sancione el pagar a un acreedor no preferente sin prestar
caucin a favor del de mejor derecho con la prdida del BI.
Efectivamente ningn precepto lo dice y tratndose de una
materia restrictiva de derechos y sancionadora no creo que se
pueda mantener.
Ciertamente se puede afirmar que el heredero no ha
cumplido con la obligacin de prestar caucin y debe ser
responsable del dao ocasionado, si lo hubiera, pero no se le
puede imponer la prdida del beneficio por la sencilla razn de

que el CC no lo dice, se tratara de una sancin no tipificada y

eso no es conforme a Derecho.
En nuestra opinin hay que reconducir la cuestin al Derecho
de Obligaciones , en tanto que el heredero al solicitar el BI ha
asumido unas obligaciones especficas y entre ellas conforme al
art 1028 pagar a los acreedores por su orden, salvo caucin.
Sera aplicable el art 1101 CC que obliga a indemnizar los daos
ocasionados por dolo, negligencia o morosidad en el
cumplimiento de sus obligaciones o los que de cualquier modo
contravinieran su tenor. SE tratara de una responsabilidad del
heredero con su patrimonio particular frente a ese acreedor
hereditario y por el dao causado, que habra que probar. De no
haber daos y perjuicios (vgr porque haya ms bienes en la
herencia no procedera). En cualquier caso requerira, como
seala el art 1101, dolo o negligencia, PERO EN NINGN CASO
SE PERDERA EL BI como tal. Curiosamente llega a la misma
solucin pero
con
sujeto
diferente GITRAMA cuando
entiende que el que debe prestar caucin no es el heredero sino
el acreedor que quiera cobrar antes que otro preferente, y que es
este acreedor y no el heredero el que debe indemnizar daos y
perjuicios al de mejor derecho al que se ha anticipado en el
cobro.
- Respecto de si le heredero puede realizar mientras no se
pague a los acreedores actos de administracin, incluso
de disposicin de los frutos, debe tenerse en cuenta que la
herencia se encuentra en administracin (art 1026 CC) y que ,
salvo disposicin expresa del testador, la administracin
corresponde a los herederos que no pueden realizar actos de
enajenacin que impidan a los acreedores cobrarse con los
bienes de la herencia. Por ello pueden perfectamente realizar
actos de gestin en los que se podran considerar incluidos ceder
los bienes en arrendamiento, siempre y cuando se fuera por
plazo excesivo y por una renta adecuada.
Adems, creemos que en ese sentido parece apuntar la LEC
que recoge para el administrador de los bienes de la herencia en
proceso de divisin que no pueda enajenar ogravar,
salvo respecto de los bienes que pueden deteriorarse, los que
sean de difcil y costosa conservacin y los frutos (art 803),
aunque el ltimo prrafo de dicha norma procesal siembra la
duda sobre si la necesidad de autorizacin judicial para la

venta se refiere slo a la venta para pagar deudas hereditarias o

tambin a las antes reseadas. Nosotros entendemos que son
actos de naturaleza diferente: la venta para pagar deudas tiene
naturaleza dispositiva y precisa autorizacin judicial, mientras
que la venta de los frutos y de los bienes de difcil conservacin
es un acto de administracin y no de disposicin.
- Finalmente, respecto de la fianza que habra que prestar
conforme al art 1082 al acreedor con derecho no vencido que
exija la misma , lo que tambin podra ser aplicable a la caucin a
prestar que exige para pagar a un acreedor no preferente el art
1028,2 CC, consideramos que no debe interpretarse en sentido
literal de considerar slo la fianza, que el precepto por cierto no
exige que sea de Entidad de Crdito.
Creemos que puede ser cualquier garanta que refuerce la
posicin del acreedor y as: por supuesto lo sera la fianza normal
o a primer requerimiento de cualquier entidad de crdito, pero
tambin de cualquier persona fsica o jurdica con solvencia
adecuada al importe de la deuda, una garanta pignoraticia o
incluso hipotecaria y en este ltimo caso incluso de carcter
unilateral de no contar con el beneplcito del acreedor.
En cualquier caso de constituirse garanta hipoteca unilateral
por no aceptar esa garanta el acreedor, y dada la enorme
desconfianza del CC hacia el heredero a BI resultara
aconsejable acompaar a la constitucin de la garanta una
tasacin de entidad homologada acreditativa de su valor,
aunque si el valor es indiscutiblemente superior al de la
deuda resultara superfluo. En cualquier caso se tratara
de evitar una interpretacin riguroso del rgano judicial que
pudiera entender una actitud no diligente del heredero que le
pudiera hacer perder el BI.

El cierre del proceso. La situacin posterior.

En
nuestra
opinin
si
tras
el
inventario los
herederos consideran que el pasivo referido slo a las deudas,
con exclusin de los legados, es superior al activo, deben
presentar declaracin de concurso en el plazo de dos meses
desde que tenga conocimiento de la situacin de insolvencia, en
los mismos trminos imperativos que para cualquier deudor

ordena el artculo 5,1 de la vigente Ley Concursal. En tal caso,

como antes dijimos, conforme al art 3,4 de dicha la Ley la mera
solicitud produce los efectos de la aceptacin a BI. De ser as el
resto del proceso de pago se realizar por el procedimiento que
para cualquier deuda establece dicha Ley Concursal que en su
art 1 seala que pueden ser declarados en concurso cualquier
deudor , persona fsica o jurdica y tambin una herencia.
Pero dejando aparte el peculiar caso del concurso, en los
dems supuestos la primera pregunta que sugiere el epgrafe es
la de determinar cundo acaba el procedimiento y el heredero es
libre para tener la plena disposicin, sin prdida del beneficio, y
cuando cesa la situacin de administracin.
La respuesta la recoge el artculo 1032 CC que seala como
tal momento cuando hayan sido pagados los acreedores y los
legatarios, no antes.
El examen de dicha cuestin creo que debemos
verlo distinguiendo entre acreedores con crdito vencido,
acreedores con crdito no vencido y legatarios.
Respecto de los primeros como ya dije antes el heredero, si
no comparece el acreedor a cobrar , deber proceder a la
aplicacin de lo dispuesto en los arts 1176 y siguientes respecto
del ofrecimiento de pago y la consignacin. Si no lo hiciera,
aunque sea por mora accipiendi perdera el BI si dispone de
bienes de la herencia .
Respecto de los acreedores con crdito no vencido ya
dijimos que no tiene obligacin de afianzar si stos no se lo
exigen. Tambin es posible que ya estuvieran garantizados en
vida del causante (vgr con hipoteca o prenda). Si el heredero no
tiene prisa en disponer de los bienes no tiene por qu
apresurase. Esperar a que el crdito venza para proceder como
antes se dijo.
El problema se plantea si el crdito es a un plazo muy largo o
simplemente el heredero quiere cerrar el procedimiento y
disponer de los bienes hereditarios. La diccin de losart 1032 y
sobre todo del art 1024,2 es clara y demoledora: perdera el BI.

Ambos preceptos hablan expresamente de pago, no de

afianzar, pero ya sabemos que el plazo se establece en beneficio
de ambas partes y el heredero, aunque quiera no puede
adelantar el pago sin el consentimiento del acreedor. Se
encontrara en tal caso prisionero hasta que venza la deuda ?
Creemos que no . Interpretando los radicales artculos
1024,2 y 1032 conforme a los intereses en juego debe
entenderse que el inters justamente del acreedor con crdito
aplazado es asegurar el cobro futuro y por eso el art 1129 CC en
sus nmeros 2 y 3 establece que el deudor pierde el plazo si no
da las garantas o hubiesen disminuido. A la misma idea
responde el nmero 1 cuando habla de la insolvencia del
deudor.
Es por ello que visto el legtimo derecho del heredero a,
cumplidos los rigurossimos trmites del CC, poder disponer de
los bienes hereditarios y del acreedor del causanteen asegurar el
cobro de su crdito aplazado, deben interpretarse ambos
preceptos conforme a un criterio propio de la jurisprudencia de
intereses en el sentido de que, a estos efectos, ser suficiente
que el heredero afiance el pago futuro, entendiendo dicho
afianzamiento en el sentido expresado en la pregunta anterior,
siendo admisible junto a la fianza de Entidad de Crdito , la de
persona fsica o jurdica solvente, la prenda y la hipoteca, incluso
unilateral.
Ahora bien, debe tenerse siempre muy en cuenta que este
afianzamiento que defendemos que permite cerrar el proceso y al
heredero disponer de los bienes sin perder el BIy que a estos
efectos equivale al pago tiene una sancin mucho ms
rigurosa que en el caso del art 1082 CC. Ciertamente que la
fianza prestada a los efectos del art 1082 CCpuede ser
impugnada por insuficiente, pero mientras el heredero no
disponga de los bienes y stos continen en poder de los
herederos se podr obligar a stos a ampliar o modificar la
garanta pero no se pierde el BI.
Por el contrario, si se quiere que esta fianza tenga plena
eficacia liberatoria deber ser claramente suficiente ya que si el
heredero que la ha prestado dispone de bienes de la herencia y

luego se declara insuficiente la garanta perdera el heredero el

BI por violacin del art 1024,2 CC.
Por ello creemos que la sancin en el caso de prestacin de
fianza insuficiente es diferente en los supuestos del art 1082 y
del 1032 CC: en el primero habr mera responsabilidad del
heredero por los daos y perjuicios causados pero no pierde el
BI, mientras que en el caso del art 1032 CC , como sustitutivo y
garanta del pago, s le hara perder el beneficio el hecho de que
la garanta fuera insuficiente, previa declaracin del
Juez declarando tal circunstancia.
Una vez pagados los acreedores, y en su caso
afianzados suficientemente, si hubiera sobrante se proceder al
pago de los legados . Respecto del orden creemos aplicable en
todos los casos el orden del art 887 CC.
Nada dice el CC sobre el orden de pago de los legados, no
habiendo ningn precepto similar al art 1028,2 CC. Por ello si la
herencia tiene bienes suficientes y todos cobran lo legado no se
plantear problema alguno. Distinta sera la situacin si no
habiendo caudal suficiente se abonara un legado no preferente y
el que tenga mejor derecho no tuviera bienes sobre los que hacer
efectivo su derecho. En nuestra opinin ello no hace perder el
BI porque el CC no lo sanciona as, sin perjuicio de que, como
dijimos ms arriba para los acreedores, el heredero sea
responsable con su patrimonio personal conforme al artculo
1101 CC por los daos y perjuicios ocasionados.
El pago final a los legados que siempre tiene que ser
posterior al pago o afianzamiento a los acreedores como ordena
el art 1027 C , culmina el proceso, deja de estar la herencia en
administracin y el heredero puede disponer libremente de los
bienes, sin perder por ello el BI.
La aparicin de cualquier deuda posterior no le hace perder
el beneficio , siempre y cuando lo desconociera. En tales casos el
art 1029 CC seala que slo podrn dirigirsecontra los legatarios
en el caso de no quedar en la herencia bienes suficientes para
pagarles, lo que plantea si la responsabilidad frente a dichos
acreedores por parte de los herederos es slo cum viribus o si en
el caso de enajenacin de los bienes pase a ser pro viribus.

De la diccin del art 1029 CC parece seguirse la primera

solucin, pero no creemos que sea la correcta. De mantenerse
se estara incentivando la disposicin de los bienes procedentes
de la herencia ya que el heredero que hubiese vendido todo lo
recibido quedara libre de la accin del acreedor que deberan
soportar los dems coherederos que no hubiesen vendido.
Por todo ello, siendo la responsabilidad cum viribus, se
transforma en pro viribus respecto de los bienes enajenados por
el heredero.

MECANISMOS PREVENTIVOS TESTAMENTARIOS.

Adems de la aceptacin a BI cuya efectividad depende de
que una vez deferida la herencia el llamado hago uso de dicho
beneficio en tiempo y forma podemos preguntarnos si existen
otros mecanismos por los cuales el testador pueda proteger en
su testamento a su sucesor mortis causa del peligro de una
responsabilidad ultra vires .
En nuestro opinin hay dos grandes campos en los cuales el
testador, siempre mediante disposicin testamentaria, puede
arbitrar medidas que suavicen la posicin jurdica del llamado a la
herencia: uno es el establecimiento de mecanismos que eviten, si
es posible, que el heredero realice actos que puedan suponer
una aceptacin tcita de la herencia y le impidan el ejercicio del
BI ; el segundo campo es el de designacin del sucesor mortis
causa mediante mecanismos que hagan imposible su
responsabilidad ilimitada.
a).Mecanismos para evitar una aceptacin tcita: el
administrador de la herencia y el legado de usufructo
universal.
Define el art 999 en su prrafo 3 dicho tipo de aceptacin
como la que se hace por actos que suponen necesariamente la
voluntad de aceptar o que no habra derecho a ejecutar sino con
la cualidad de heredero , lo que hay que completar con el
prrafo siguiente, el 4, que completa la definicin sealando que
no lo son los actos de mera conservacin o administracin
provisional si no se toma el ttulo de heredero.

Como sabemos el art 1000 CC establece algunos casos

evidentes de aceptacin tcita (la venta o donacin de su
derecho) pero junto a ellos hay otros, como examinamos al
principio de este trabajo que han merecido la atencin de
nuestros tribunales como son el requerimiento para la
declaracin de herederos intestados, el pago del impuesto
sucesorio, la comparecencia en juicio entablado por el
causante, el cobro de crditos, rentas o alquileres y el pago de
deudas y la disposicin de dinero del causante existente en el
Banco que segn la jurisprudencia, el algunos casos con muchas
dudas, al implicar la aceptacin tcita impiden que pasados 10
30 das (art 1015 CC) se pueda ejercitar el BI.
Antes de continuar con el estudio de esta cuestin
quisiramos hacer constar que aunque como ya defendimos
anteriormente,
en paralelo
con
cierta
orientacin
jurisprudencial, algunos
de
esos supuestos
como
el
requerimiento para declarar herederos intestados o el pago del
impuesto sobre sucesiones como tales no implican aceptacin si
no van acompaados de otros actos, la existencia de otra lnea
jurisprudencial contraria aconsejara que cuando se realicen esos
actos se haga constar expresamente que los mismos no implican
ni aceptacin ni repudiacin de la herencia, aceptacin o
repudiacin que el requirente o el pagador del tributo an no han
ejercitadopor no concurrir ninguno de los supuestos legales que
le obligan a ello sin mayor demora.
Pues bien aunque hay figuras como el legado del usufructo
universal que de manera indirecta pueden evitar en mayor o
menor medida algunos, que no todos, los actos que implican
segn el CC aceptacin tcita como luego veremos, creemos
que uno de los mecanismos que de manera ms clara pueden
cumplir la funcin que aqu buscamos es el establecimiento en el
testamento de la figura del ADMINISTRADOR de la
herencia como cargo hereditario claramente diferenciado del
albacea y del contador-partidor, sin perjuicio de que, en su caso,
pudieran concurrir en una misma persona dos o tres de esos
oficios testamentarios.
Evidentemente que exista un administrador no evita que el
heredero pueda vender o donar su derecho lo que siempre
implicara aceptacin de la herencia (tcita y pura y

simplemente) pero s muchos de los otros actos que, en la

prctica judicial, son calificados de aceptacin tcita.
Las facultades del administrador se intuyen claramente de
los preceptos del mismo relativo al BI y adems muy
especialmente de los preceptos de la LEC que regulan dicha
figura en los supuestos de los procesos de divisin de
patrimonios hereditarios y del ejercicio de la accin para el pago
de sus derechos por los acreedores de la herencia, y as
seala el art 803 LEC que el administrador no podr enajenar ni
gravar los bienes, salvo los que se puedan deteriorar, sean de
difcil y costosa conservacin, los frutos y los que sean
necesarios para el pago de las deudas, siendo discutible si la
necesidad de que se realice la venta por va judicial se aplique
slo a este ltimo supuesto como antes defendimos o tambin
a aquellos.
En nuestra opinin , para evitar justamente la aceptacin
tcita, el nombramiento de administrador de la herencia debe ir
seguido de una determinacin , no excluyente sino meramente
enunciativa, de los actos que puede realizar y entre ellos deben
incluirse expresamente, adems de los actos de mera gestin o
administracin que denota su nombre, la mayora de los que
antes citamos como actos que frecuentemente se califican por
los tribunales como aceptacin tcita tales como el requerimiento
para la declaracin de herederos intestados, la comparecencia
en juicio entablado por el causante, el cobro de crditos, rentas o
alquileres y el pago de deudas y la disposicin de dinero del
causante existente en el Banco, este ltimo entendido
siempre como acto meramente instrumental para el cumplimiento
de cualesquiera de las funciones que como administrador le
corresponden (vgr pagar salarios del negocio del causante, el
impuesto sobre bienes inmuebles de los que pertenecan al
fallecido, etc .). Slo quedara fuera el pago del impuesto de
sucesiones que es un acto o deber personal del heredero, pero
para dicha situacin ya dijimos que lo ms acertado es hacer
constar expresamente en
el
documento de
liquidacin
tributaria que el cumplimiento del deber fiscal no implica
aceptacin de la herencia.
Por
tanto el
administrador
podra ,
entre
otras
cosas, continuar los pleitos iniciados por el testador o entablar

demandas en nombre de la herencia tal y como resulta para el

caso del BI del art 1026,2 CC.
No creemos por otra parte que para que concurra la figura
del administrador puede suponer ningn inconveniente la
existencia de legitimarios en tanto que stos, que puedenver
cumplido su derecho por va de legado, herencia o
incluso haberla recibido por donacin inter vivos tienen
derecho a una parte de la herencia (art 806 CC) y la existencia
de administrador, como la de un contador-partidor, en ningn
caso suponen un gravamen de su derecho (art 813,2 CC), ya
que se trata en ambos casos de oficios testamentarios que
necesariamente concluye cuando los herederos proceden a partir
la herencia, e incluso como acepta la doctrina y ha aceptado
expresamente la DGRN en mltiples resoluciones respecto del
contador, cuando los herederos deciden por unanimidad
prescindir de ellos.
Lo afirmado en el prrafo anterior nos lleva de cabeza al
estudio de los dos ltimos puntos que queremos resaltar de la
figura del administrador y que en nuestra opinin van
ntimamente unidos:
Hasta cundo dura su cargo ? y Pueden los llamados a
la herencia ser adems administradores de la herencia ?
La LEC seala en los procesos que regula (realmente
dos como son el de divisin de patrimonios hereditarios y el de
aseguramiento de los derechos de los acreedores del causante)
que la intervencin judicial que se decreta en ambos supuestos
cesa, si no antes por otras causas, en cualquier caso en el
primer supuesto cuando concluye la divisin del caudal y en el
segundo cuando el acreedor cobra o es afianzado. Como se
observa de dichos preceptos, al igual que del art 1026,2 CC en
materia de BI, no slo tiene cabida el administrador cuando la
herencia est vacante, sino tambin cuando los herederos
llamados han aceptado. Por todo ello creemos que el testador
tiene libertad total para determinar cundo cesar en su
actuacin, que nunca puede ser despus de la particin de la
herencia entre los coherederos .

La existencia de la figura del administrador conlleva

necesariamente, y as es conveniente que lo haga constar el
testador, que la legitimacin para realizar los actos que enumera
(vgr continuar demandas del testador, cobrar crditos, pagar
deudas con dinero de la herencia) NO corresponder a los
herederos sino al administrador. Puede por ello el testador privar
al heredero de la legitimacin natural para esos actos a favor del
administrador , y eso, dada la funcin meramente instrumental
del oficio no implica violacin de los derechos legales de los
herederos que
sean
legitimarios.
Esa
legitimacin del
administrador no es obstculo para que no obstante se considere
bien constituida la relacin procesal si se plantea demanda
contra los herederos como seal la S del TS de 12 de marzo de
1996 al considerar que el administrador es un simple
representante de intereses ajenos y que se puede demandar
directamente a los titulares de dichos intereses como son los
herederos.
Por ello sugerimos la configuracin de la figura del
administrador como legitimado por el testador para los actos que
especifique el testamento , debiendo fijar el testamento un
plazo de caducidad de su cargo (vgr un ao desde el deceso) o
un evento que determine la extincin de su cargo y entre estos
ltimos puede fijarse perfectamente la cesacin en su cargo por
voluntad de los herederos expresada, con carcter ad
solemnitatem, en documento notarial, lo que dada su naturaleza
de acto de naturaleza recepticia habr que notificar al
administrador .
En nuestra opinin, al igual que sucede con el contadorpartidor, los herederos pueden prescindir el administrador en
cualquier momento una vez que hayan aceptado la herencia.
Creemos adems que es posible que el testador exija que dicho
cese se haga constar con carcter constitutivo en escritura
pblica, exigencia formal que no viola norma jurdica alguna y
que puede tener un carcter fuertemente protector del heredero
en el caso, que vamos a estudiar a continuacin, de que el
testador designe administradores a los llamados como
herederos, evitando que se dude sobre si el acto lo han realizado
como meros administradores o ya bien como herederos que han
aceptado y han dejado de ejercer aquel cargo.

Lo anterior nos pone sobre la pista de la, para nosotros,

cuestin capital , ms si el testador no quiere que la
administracin corresponda a nadie diferente de los que desea
que sean sus sucesores mortis causa a ttulo universal:
Puede el testado nombrar como administradores a los
llamados como herederos por l en su testamento ?
Creo que la respuesta debe ser claramente afirmativa por lo
menos mientras el llamado a la herencia no acepte la misma. Se
tratara de hacer concurrir en una misma persona la cualidad
de llamado a la herencia y de administrador . Al fin y al cabo
como seala la doctrina y la jurisprudencia el legitimado natural
para hacer todos esos actos queimplican aceptacin tcita (vgr el
cobro de crditos) es el heredero, que igualmente es el
legitimado en defecto de albacea para ejecutar la voluntad del
causante (art 911 CC). Setratara de designar administradores de
la herencia a los mismos que son llamados a la misma y QUE
AN
NO
HAN
ACEPTADO, reduciendo la
posibilidad
de aceptacin tcitapor esta va a los supuestos del art 1000 CC.
Dada la finalidad del presente estudio no entraremos en la
cuestin de si una vez aceptada expresamente la herencia (o
concurriendo cualquiera de los supuestos del art 1000 CC) el
cargo de administrador se extingue, aunque como dijimos antes
el CC y la LEC prevn la subsistencia del cargo a pesar de la
aceptacin, lo que en nuestra opininno admite duda si el
administrador no es el heredero pero es ms discutible si el
llamado como tal es designado administrador. Por ello
creemos que el testador en este caso puede y deber sealar que
aceptada la herencia caducar el cargo y adems, en conjuncin
con lo anterior al no violar ninguna norma de ius congens
, exigir que la aceptacinde la herencia, a salvo los supuestos
del art 1000 CC en los dems casos cumpla con el art 992,2 CC
y se haga en documento pblico o privado, excluyendo la
aceptacin tcita (a salvo los casos del art 1000 CC repetimos)
; incluso creemos que no violara ninguna norma imperativa el
testamento que excluyera la forma documental privada y exigiera,
con carcter constitutivo, la aceptacin en documento pblico.
As pues los llamados a la herencia, que an no han
aceptado, y que sean administradores estaran legitimados
en esta ltima cualidad para ejercitar los actos propios del cargo
y los expresamente determinados en el testamento, sin que

implique aceptacin de la herencia. Es ms no habra obstculo

para
que ,
a
pesar
de
haber
realizado dichas
gestiones, posteriormente renunciaran a la herencia o ejercitaran
los derechos a deliberar o el BI.
Aunque se podra discutir si la cualidad de administrador la
puede atribuir slo a alguno y no a todos de los llamados a la
herencia, consideramos que el estudio de esa cuestin
merecera un apartado demasiado largo y por ello aconsejamos
que acten conjuntamente todos los llamados a la herencia.
La previsin testamentaria de la figura del administrador de
la herencia, adems de evitar la aceptacin tcita involuntaria
(que conforme al art 1015 acta como dies a quopara solicitar
el inventario en el plazo de 10 30 das), evita que pueda tener
lugar el supuesto del 1014 CC ( heredero que tenga en su poder
los bienes), lo que tambin acta como en el caso anterior
como dies a quo para solicitar el BI en los plazos antes
sealados. En el supuesto del administrador ste sera un
poseedor de los bienes de la herenciano en concepto de dueo
(art 432 CC) sino en concepto distinto y por ello dicha posesin
sera distinta de la prevista por el art 1014 CC y evitara la
aplicacin de los breves plazos de este ltimo precepto.
En este sentido, como dice LACRUZ, la posesin de que
habla el art 1014 CC, que obliga a solicitar el BI en el plazo de
diez o treinta das, es la posesin real, no la civilsima, y adems
ha de ser, segn dicho autor, consciente y por el ttulo de
heredero, lo que no concurrira en el caso del
administrador. Siendo
eso
as,
sin
embargo
encontramos resoluciones judiciales que han entendido que si el
fallecido y el heredero eran dueos por mitad de una finca el
heredero ya estaba por ello en posesin de los
bienes y ha concluido el periodo para solicitar el BI ( S de la AP
de Murcia de 10 de marzo de 2009 ) , tesis que
consideramos poco conforme con los condicionamientos que
acertadamente segn LACRUZ exige el precepto y que es que la
posesin sea real, consciente y por el ttulo de heredero,
condiciones que no se dan en el caso de copropiedad que
resolvi la sentencia citada ni en el caso del administrador que
aqu proponemos.

Si como hemos visto la figura del administrador de la

herencia evita por una parte la aceptacin tcita de la herencia (a
salvo los supuestos del art 1000 CC) y adems evita que entren
en juego los arts 1014 y 1015 CC, permitiendo al llamado a
la herencia ejercitar el BI dentro del plazo ms amplio del art
1016 CC (30 aos) en la prctica hay otra figura de uso frecuente
que puede contribuir a la misma finalidad como es el legado del
usufructo universal a favor del cnyuge viudo , ya
que difcilmente pueden tener la posesin los herederos privados
del usufructo.
En cualquier caso la figura del legado de usufructo universal
implica la existencia del cnyuge viudo y que el testador quiera
esa atribucin, lo que no ocurre siempre si el testador es soltero,
est divorciado o viudo o simplemente no quiere realizar esa
atribucin a su cnyuge .
b). Mecanismos testamentarios
responsabilidad ultra vires .

para

evitar

la

Finalmente
vamos
a plantear
la
posibilidad
de
utilizar mecanismos testamentarios que directamente puedan
evitar la responsabilidad ultra vires independientemente de los
que
tienden
a
evitar
una
aceptacin
tcita
que
imposibilite el ejercicio posterior del BI como son los antes
expuestos del nombramiento de administrador o del legado del
usufructo universal.
Nos estamos refiriendo aqu por una parte a la posibilidad de
que el testador imponga en su testamento que la aceptacin del
llamado como heredero lo sea siempre a BI y por otra en la
posibilidad de distribuir toda la herencia en legados de parte
alcuota sin designacin de heredero.
El estudio de ambas figuras exige en nuestra
opinin responder antes a dos cuestiones de principio: la primera
es la de los lmites de lo imperativo y lo dispositivo en el mbito
sucesorio y la segunda, en relacin con lo anterior, es la
referente a la posibilidad de modificar las instituciones tpicas por
las cuales una persona sucede a otra mortis causa, o sea, el
legado y la institucin de heredero.

Pues bien creo que debemos recordar en este momento las

palabras de GONZALEZ PALOMINO cuando afirmaba que en
materia sucesoria nuestro CC, salvo en materia de legtimas y de
formas testamentarias, sigue un criterio claramente respetuoso
con la libertad de configuracin de su herencia por el
causante. Eso, que es en gran medida cierto aunque habra
que extender lo imperativo tambin en alguna medida a algunos
supuestos de reservas, no obstante debe ser matizado.
Ciertamente nuestro CC sigue un criterio de gran libertad en
esta materia pero slo de la parte activa de la herencia, o sea
respecto de los bienes de la misma, pero nosigue el mismo
criterio respecto de la parte pasiva o de las deudas no ya en las
relaciones entre los sucesores sino respecto de los acreedores.
As es y adems no puede ser de otro modo. La muerte
provoca una novacin subjetiva de la relacin obligatoria por un
hecho imposible de evitar y de
prever como es
elfallecimiento pero a salvo el mismo , inevitable para el ser
humano, no puede el testador sin consentimiento de su acreedor
(art 1205 CC) modificar otros extremos de la relacin obligatoria
de la que es deudor. De ah que el art 1084 CC seale
que hecha la particin, y la doctrina mayoritaria entiende que
tambin antes de la misma, pueda el acreedor accionar contra
cualesquiera de los herederos que responden solidariamente de
toda la deuda.
Es ms, el CC, preocupado en gran medida por la posicin
de dichos acreedores hereditarios les concede una
compensacin legal por la novacin que fatalmente suponeel
deceso del deudor como es la posibilidad de exigir al
afianzamiento de su derecho conforme al art 1082 CC, garanta
que no podan exigir en vida del causante y que trata de mitigar
la novacin subjetiva operada por la muerte.
Por todo ello es claro que el CC preocupado por la integridad
de la posicin jurdica de los acreedores del causante no puede
permitir cambios en la relacin jurdica obligatoria respecto de los
herederos del deudor y por ello la lnea de nuestro CC no es ni
puede ser favorable en ningn caso a decisiones del testador
que puedan suponer una merma de la posicin jurdica del
acreedor. Curiosamente nuestro texto legal y los de otros
Ordenamientos vecinos nunca se han preocupado por la posicin
jurdica de los acreedores del heredero que si no sufren

estrictamente una novacin por la muerte del causante (no se

trata de ninguno de los supuestos del art 1203 CC), sin
embargo pueden verse gravemente afectados por la posibilidad
de una herencia con deudas aceptada por su deudor. Slo
modernamente el CC cataln ha atendido el legtimo inters
de stosestableciendo la posibilidad de que no slo los
acreedores del causante sino tambin los del heredero soliciten
el beneficio de la separacin de patrimonios (art 461-23).
Por otra parte nuestro CC establece dos vas para que
alguien puede suceder a otro mortis causa como son la
institucin de heredero y el legado y no ms y su construccin
viene predeterminada por el Ordenamiento de forma imperativa:
el primero es un sucesor universal, sucede uno ictu en todas
sus relaciones jurdicas activas y pasivas, mientras que el
segundo slo sucede en relaciones jurdicas activas concretas y
determinadas. En este sentido afirma acertadamente
ALBADALEJO que como lasfiguras jurdicas son lo que son y
no lo que los particulares quieren que sean, es claro que lo que
est en manos del interesado es llamar a la persona de que se
trata a sucederle en la forma (universal o particular) que a l le
plazca, pero lo que no puede hacer es que le suceda
particularmente uno a quien instituye sucesor universal, o que le
suceda universalmente uno a quien lo instituye particular. Y no
puede, no porque la Ley lo prohba, sino porque lo rechaza el
modo de ser de las cosas .
En un sentido parecido a ALBADALEJO seala
LACRUZ como la figura del heredero es una construccin de la
Ley ya que la mera voluntad de un testador no podr
conseguir que el sucesor , simplemente por el hecho de serlo,
asumiera sus deudas incluso respondiendo de ellas con su
propio patrimonio, entre otros efectos.
Tras leer las sabias palabras de los dos autores anteriores
cobra ante nuestros ojos pleno sentido la afirmacin del artculo
660 CC cuando afirma que Llmase heredero al que sucede a
ttulo universal, y legatario al que sucede a ttulo particular .

La institucin de heredero por el testador a BI.

Visto lo anterior nos podemos preguntar ahora Cabe que el

testador ordene en su testamento que el heredero instituido lo
sea SIEMPRE a BI y por tanto que la aceptacin que realizare,
aunque fuera tcita lo sea de esa peculiar forma y no con
responsabilidad ultra vires ?
La
respuesta
a
dicha
pregunta viene
dada prcticamente sola por la exposicin previa y tiene que ser
necesariamente negativa.
La construccin que supone la institucin de heredero , como
dijo LACRUZ es de origen legal y difcilmente puede el testador
cambiarla , por ejemplo , estableciendo que no suceda a ttulo
universal, que no entre en posesin de los bienes o que no
requiera aceptacin para ser heredero siendo imposible la
repudiacin. Si adems consideramos quehistricamente una de
las causas fundamentales que motiv la construccin
de dicha figura fue la pervivencia de las relaciones jurdicas tras
la muerte del deudor podemos llegar a la conclusin de que no
cabe que el testador ordene en su testamento que el instituido
heredero lo sea, en todo caso, siempre a BI.
A lo dicho se suma adems la peculiaridad de dicho tipo de
aceptacin que por naturaleza viene referida a la esfera
jurdica propia del llamado a la herencia y no del testador. Como
ya hemos visto el BI es una modalizacin de la aceptacin de
herencia y por tanto viene regulada por la Ley estando fuera de
la esfera jurdica del testador, incidiendo en la del llamado tras su
fallecimiento.
Por todo ello no cabe la institucin de heredero a BI ni ningn
tipo de institucin de heredero que limite la responsabilidad ultra
vires del llamado como tal. La Ley establece claramente sta
(art 1003 CC) y slo contempla la posibilidad del BI como
mecanismo de limitacin de responsabilidad para el heredero y
sujeto a los requisitos que antes vimos, y todo ello en atencin a
la configuracin de la figura del heredero romano que, sin
perjuicio de algunas modificaciones accidentales, ha llegado en
su esencia intacta hasta nuestro CC. La Ley podra cambiar ese
tipo de responsabilidad y establecer, como sucede en
Aragn, que la responsabilidad es limitada pero ello requerira
una afirmacin legal expresa que hoy no existe, ya que antes al

contrario la norma vigente proclama el criterio romano tradicional

de la responsabilidad ilimitada.

La distribucin de toda la herencia en legados de parte

alcuota.
Para concluir esta trabajo vamos a examinar la posibilidad
de que el
testador disponga
de
todo
su
patrimonio
mediante legados, en este caso parciarios, que completen el
100% de la herencia, no instituyendo heredero, es ms diciendo
expresamente que es su voluntad fallecer sin heredero de ningn
tipo, testado o intestado.
El Derecho Romano configur la sucesin mortis causa
tomando como pieza fundamental de la misma al heredero,
sucesor en la domus subrogado en todas las relaciones
jurdicas activas y pasivas y deudor sin limitacin de las deudas
del fallecido (que no de los legados o mandas por ste
ordenadas) .
Realmente el heredero romano , por lo menos en la poca
clsica, era algo ms que un mero sucesor en las relaciones
jurdicas activas y pasivas del finado, estandorevestido del
carcter de continuador de la domus romana, de los dioses, los
bienes y los antepasados de aquella que en l se perpetuaban.
Consecuencia de ello es la necesidad de que el
testamento contuviera institucin de heredero que adems
deba ser la primera clusula del mismo .
Esa concepcin romana se ha ido diluyendo con el
transcurso del tiempo e incluso algunos Ordenamientos como el
castellano suprimieron la necesidad de institucin de heredero
(Ordenamiento de Alcal de 1348) para la validez del testamento,
aunque dicha supresin tena un alcance ms limitado que el
actual art 891 CC como veremos a continuacin.
Consecuencia de la no necesidad de institucin de heredero
es la posibilidad de disponer de todos los bienes o sea de la
parte activa de la herencia mediante legados, que pueden ser de
parte alcuota, siendo compatibles las sucesiones testada e

intestada, actuando sta tanto cuando la institucin de heredero

sea parcial como cundo no haya instituido alguno (art 912 CC).
Es ms, nuestro Ordenamiento establece expresamente la
posibilidad de que toda la herencia se distribuya en legados (art
891 CC), lo que para algunos autores como ALDADALEJO no
empece para que en cualquier caso haya siempre un
heredero ya que en todo caso siempre lo ser el Estado. Segn
dicho autor slo puede el testador evitar que alguien sea
heredero, cuando es llamado por la va intestada, nombrando a
otro, aunque sea el Estado y por tanto quien declarase no
querer heredero, lo declarara en vano .
En un sentido similar se pronuncian VALLET
y LACRUZ sealando este ltimo que incluso en el caso del art
891 siempre habr heredero, aunque se prescinda de la
declaracin de herederos intestados permitindose que los
legatarios liquiden la herencia ellos solos, que paguen las deudas
y que se posesionen de los bienes sin intervencin del
heredero como ya seal la DGRN en lejana resolucin de 30
de diciembre de 1916 y hoy consagra el art 81 RH.
Las afirmaciones de ambos autores nos parecen excesivas
como vamos a comprobar.
Ante todo hay que dejar claros dos extremos: el primero es
que el testador, como dijimos antes, no puede modificar las
caractersticas del heredero o sucesor a ttulo universal y del
legatario o sucesor a ttulo particular y as ya hemos visto como
no puede instituir a un heredero con limitacin de
responsabilidad.
Por otra parte respecto de la determinacin de cundo un
llamado es heredero o legatario al da de hoy parece claro que
depende claramente de la voluntad del testador y no de la forma
de llamamiento y por ello aun cuando existirn veces en la que la
utilizacin de los trminos pueda producir engao y ser
necesario una labor de interpretacin al da de hoy la doctrina es
pacfica en entender que es la voluntad del testador
quien determina cuando un sucesor es heredero y cundo es
legatario.

No depende por ello que alguien sea heredero o legatario de

la forma de ser llamado , aunque puede ser un indicio de la real
voluntad del otorgante, ni tampoco de la importancia cuantitativa
de los dejado. Una persona est legitimada para disponer por va
de legado de sus bienes concretos a personas determinadas e
instituir heredero a otra que seguramente recibir una parte
insignificante del activo hereditario. En estos casos el heredero
recibir
un
activo
cuantitativamente irrelevante pero
responderpersonalmente y ultra vires de las deudas mientras
que los legatarios se vern afectados por las deudas ( en tanto
que la doctrina considera unnimemente preferente el derecho
de los acreedores del causante sobre los legatarios) pero en
ningn caso respondern de manera ilimitada y personal. Y todo
ello por la librrima voluntad del testador.
Como dijimos antes el juego de dicha voluntad tiene sus
lmites pero entre ellos no se encuentra el de que no
pueda disponerse de todo el activo por va de legado e instituir
heredero a persona que slo reciba deudas de las que
responder ilimitadamente.
Pero a todo lo anterior debemos unir dos preceptos
capitales para entender la cuestin: el primero es el art 891 CC
que seala que en el caso de distribuirse toda la herencia en
legados las deudas se prorratearn entre los legatarios a
proporcin de sus cuotas, salvo que el testador disponga otra
cosa ; el segundo, de especial importancia, es el art 764 CC
cuando seala que en el caso de no recoger el testamento
institucin de heredero se cumplirn las disposiciones
testamentarias y el remanente de los bienes pasar a los
herederos legtimos.
Ambos preceptos suponen una ruptura fundamental con el
rgimen
anterior
al
CC ya
que
la
Novsima
Recopilacin recogiendo a su vez lo que dijo el Derecho anterior
desde el Ordenamiento de Alcal, sealaba que en el caso de no
contener el testamento institucin de heredero valdrn las
mandas y legados y entonces herede aquel que, segn
Derecho y costumbre de la tierra haba de heredar en caso de
que el testador no hiciera el testamento . Como seala
VALLET el CC fue ms lejos en el art 764 que el Derecho
anterior ya que en ste antes de cumplir el testamento y los
legados y mandas haba que determinar quin era el heredero

intestado mientras que ahora con el Cdigo los trminos se

invierten y en primer lugar se cumplirn las disposiciones
testamentarias y luego el remanente de los bienes pasar a los
herederos legtimos .
El sistema del art 764 lo completa el art 891 ya que como
dice ALVAREZ VIGARAY en los sistemas que no contienen un
precepto similar a ste la doctrina es pacfica en entender
que tiene lugar la delacin de la herencia a los herederos
intestados. Dicho
precepto, el
891
CC, es
una
innovacin copiada del Cdigo Civil mexicano de 1870 (cuyo art
3616 era prcticamente idntico al espaol) , recogindose
tambin en el CC portugus pero no en el francs.
Ambos preceptos, el art 764 y el 891 vienen a culminar la
evolucin que se inici en el Ordenamiento de Alcal y viene a
consagrar la posibilidad de que el testamento no slo sea
vlido aunque no contenga institucin de heredero sino adems
de que sea plenamente operativo a pesar de dicha ausencia de
institucin de heredero lo que no suceda antes de 1889. Como
dice el art. 764 se llamar a los herederos legtimos en el
remanente de los bienes , si los hubiera aadimos nosotros . Por
su parte respecto de las deudas el art 891 CC seala cmo se
pagarn por los legatarios , responsabilidad que aunque algunos
autores
como
DIEZ
PICAZO
y
GULLN BALLESTEROS consideran
mancomunada
,
la
mayora, PUIG BRATAU y ALBADALEJO entre otros
muchos, consideran solidaria y especialmente VALLET que
seala con acierto como la posibilidad de que el testador ordene
otra cosa que lo que recoge la norma debe referirse al mbito
interno de los legatarios pero nunca a los acreedores cuya
posicin no puede afectar ni alterar.
Dicho lo anterior no llegamos a entender la necesidad
de que haya heredero en tanto que el testador puede haber
dispuesto de todos sus bienes concretos a favor delegatarios
concretos y puede querer no tener heredero o bien, como
reconoce ALBADALEJO, que en cualquier caso si alguno ha de
haber que sea el Estado, mas cuando la posicin de los
acreedores del causante est suficientemente protegida no tanto
por el art 891 que acta en el mbito interno de los legatarios,
sino ms bien por la preferencia para el cobro de su
derecho sobre el de los legatarios (que se deduce de

preceptos como el art 1034 y 1082 CC), por la posibilidad

que el Ordenamiento les otorga ( que en vida del causante no
tenan) de que le afiancen su posicin (art 1082 CC) y
adems por las normas de la LEC que les permite solicitar la
intervencin de la herencia, solicitar el nombramiento de
administrador y oponerse a la entrega efectiva de los bienes
mientras no se les pague o afiance (art 796,3).
Por ello creemos que no existe ningn obstculo para que
el testador reparta toda la su herencia en legados, que pueden
ser de parte alcuota, legados stos ltimos que pueden alcanzar
el cien por ciento del caudal hereditario y que conforme al art 764
CC se podrn hacer efectivos respetando siempre el derecho de
los acreedores del causante , no siendo preciso para ello que se
abra la sucesin intestada. En tales casos los legatarios
parciarios en ningn caso respondern de las deudas del
causante en tanto que ste les llam como sucesores a ttulo
particular, aunque las deudas les afecten, estando legitimados en
nuestra opinin, que no en la de otros autores como se ver, y
como titulares de la totalidad del activo hereditario para ejercitar
todos los derechos y acciones que al mismo correspondan como
titulares del patrimonio hereditario activo , activo que al final
ser activo neto cuando paguen las deudas del causante.
Algn
autor que
ha
estudiado
el
tema como
ALVAREZ VIGARAY y alguna sentencia del Tribunal
Supremo como la de 16 de octubre de 1940 han equiparado la
situacin de los legatarios de parte alcuota a la del heredero a
beneficio de inventario, equiparacin en todo caso
improcedente ya que aunque ambos realmente reciben al final el
activo hereditario neto tras pagar las deudas, a salvo ese efecto
comn
para
ambos la
naturaleza
de
su
situacin
jurdica respectiva es diametralmente opuesta ya que, entre otras
cosas, el heredero a BI es un sucesor a ttulo universal y el
legatario parciario no, y aquel mientras no pague o afiance las
deudas hereditarias no puede disponer de los bienes bajo
sancin de prdida del beneficio, lo que no sucede en ningn
caso en el legado de parte alcuota.
En ningn caso creemos que haga falta en el caso de
distribucin de toda la herencia en legados parciarios que se
nombre a un administrador como exige ALVAREZ VIGARAY ya
que los legatarios del cien por cien de la herencia son los nicos

titulares del patrimonio hereditario y por ello, como titulares del

mismo los nicos legitimados para continuar las relaciones
jurdicas del causante sin necesidad de recurrir a ese carcter
casi mgico que rodea al heredero proveniente del Derecho
Romano. Como titulares del cien por ciento de las relaciones
patrimoniales
del
causante como
antes
dijimos podrn
personarse en los pleitos que hubiera iniciado el causante ,
relaciones que desde el punto de vista activo les pertenecen
como causahabientes y desde el punto de vista pasivo les
afectan en tanto mermarn el activo hereditario que reciben.
No es sin embargo esa la postura que siguen autores
como PUIG BRUTAU y VALLET que estiman que no pueden
demandar los legatarios parciarios a los deudores del causante ni
ser demandados al no suceder en las relaciones jurdicas
activas y pasivas del mismo. Esa afirmacin, que ya es
discutible en el caso de concurrir herederos con legatarios de
parte alcuota creemos que es totalmente improcedente en el
caso de distribucin de toda la herencia en legados. Los
legatarios son titulares del patrimonio hereditario y como
titulares nicos de dicha posicin activa son los nicos
legitimados para accionar y adems como responsables de las
deudas, que afectan a sus bienes,ms cuando no
existe heredero que sea deudor personal, estn legitimados
para comparecer en las acciones contra la herencia. Tener que
recurrir a nombrar un administrador, como seala ALVAREZ
VIGARAY es seguir aplicando unos patrones de hace ms de
dos mil aos a un fenmeno, la sucesin mortis causa y a la
figura del heredero que han sufrido una radical transformacin en
ese tiempo, sobre todo con el Ordenamiento de Alcal en su da
y posteriormente con los arts 764 y 891 CC.
Frente a la postura antigua de configurar la herencia y al
heredero como una cuasi continuacin de la personalidad del
fallecido, hoy en da debe predominar el aspectopatrimonial del
fenmeno sucesorio, configurado como un conglomerado de
las relaciones jurdicas del finado, muchas de ellas
patrimoniales y las que no tienen dicha cualidad extinguidas la
mayora por la muerte del causante al ser personalsimas,
relaciones que en su aspecto activo demandan un titular (bien
como heredero bien como legatario) y que en su
aspecto pasivo pueden tener un deudor subrogado (el heredero)
y unos bienes, los de la herencia, o simplemente stos , sin

deudor personal, bienes que perteneciendo a personas no

deudoras como son los legatarios estn afectos al pago de sus
legtimos derechos de crdito, pero sin necesidad de reemplazar
la persona del deudor fallecido por otra ni de atribuir
legitimaciones a personas extraas a los titulares afectados por
las mismas como sera el administrador, salvo, claro, que el
testador haya querido hacer uso voluntario de esta figura jurdica.
Por todo ello creemos perfectamente conforme a Derecho
que el testador disponga a ttulo de LEGADO del cien por ciento
de su patrimonio hereditario por cuotas entre los legatarios y
adems que haga constar que quiere que en ningn caso sean
herederos intestados los que determina el CC, salvo el Estado en
el caso de que fuera estrictamente indispensable que haya
heredero. Se tratara as de que en ningn caso a los legatarios,
que posiblemente sean tambin los llamados como herederos
intestados (vgr los hijos)se les pueda imputar ningn acto
que pudiera determinar que han aceptado el llamamiento legal
como herederos abintestato que deriva de la falta de heredero
testamentario ypor ello deban responder personalmente y de
manera ilimitada de las deudas del causante.
Sealar finalmente que la doctrina seala que hay relaciones
jurdicas de carcter no patrimonial que corresponderan al
heredero en todo caso y nunca a los legatarios tales como el
derecho moral de auto, las acciones de filiacin o las
acciones por calumnia o injuria . No creemos que realmente en el
caso de distribucin de toda la herencia ese tipo de relaciones no
correspondan a los legatarios y haya que abrir la sucesin
intestada. Dichas acciones , que siempre tienen una repercusin
econmica, no deben atribuirse a unpresunto heredero intestado
(en su caso el Estado) sino a quien sucede en las relaciones
jurdicas patrimoniales activas del causante, al menos si no
concurre con heredero testamentario.
Seala el art 911 CC que las funciones del albacea, al que
podran corresponder perfectamente el ejercicio de dichas
funciones , correspondern de no existir aquel a los herederos y
en el caso de no contener el testamento albacea y no hacer
mencin alguna a esta cuestin no creemos que se pueda
atribuir al heredero intestado y no a quienes son sucesores del
cien por ciento de las relaciones patrimoniales. En cualquier
caso dicha posibilidad se evita disponiendo expresamente en el

testamento que el ejercicio de las acciones no patrimoniales

como las anteriores corresponder a los legatarios de parte
alcuota. Tambin para salvar el obstculo de la presunta falta de
legitimacin procesal sealado por algunos autores como
VALLET sera prudente hacer constar que los legatarios de parte
alcuota tienen tambin la condicin de administradores de la
herencia , sin limitacin de tiempo, y que en esa condicin tienen
plena legitimacin activa y pasiva en las relaciones jurdicas,
activas y pasivas, que forman la herencia.
Por ltimo sealar que igualmente sera conveniente que en
el testamento se recogiera una disposicin por la cual se haga
constar que cualquier referencia que cualquier contrato o norma
(vgr plizas de seguro de vida) tengan como destinatarios a los
herederos legales deba entenderse hecha a los legatarios de
parte alcuota.

CONCLUSIONES.
La necesidad actual de evitar que los sucesores mortis
causa de una persona fallecida (normalmente los hijos) se vean
sorprendidos por deudas o responsabilidades de su causante
que
desconocan (por
ejemplo
por
responsabilidades
profesionales,
dbitos
fiscales
o
por
afianzamientos
dados normalmente a alguno de los propios hijos y herederos)
obliga a tratar de buscar mecanismos protectores que eviten
que un sucesor pueda quedar de por vida sujeto a una
responsabilidad ilimitada por deudas imprevistas. Tngase en
cuenta que la Constitucin de Justiniano que estableci el
beneficio de inventario el ao 531 d.c. estuvo precedida por
otra Constitucin imperial que atribuy ese beneficio slo a
favor de los militares y slo respecto de las deudas imprevistas.
Ciertamente si la herencia tiene un pasivo claramente
superior al activo lo aconsejable sera bien renunciar a la
herencia o bien solicitar el concurso de acreedores.
El problema que trata de solucionar el presente trabajo no es
el de las herencias claramente deficitarias sino el de herencia con
activo superior al pasivo pero respecto de las cuales se puede
desconocer la existencia deudas o responsabilidades por fianzas
que pudieran aparecer a posteriori.

Hemos visto que DE LEGE DATA cabe encontrar en el

Ordenamiento vigente remedios a dicho problema haciendo uso
del beneficio de inventario , siendo pieza clave para ello
solicitarlo en tiempo , formalizar el inventario, lo que puede
hacerse
notarialmente, citar
a
todos
los
acreedores
conocidos y a los desconocidos por edictos, citar a los legatarios
y concluido el mismo pagar o afianzar a todos ellos sin que
pueda el heredero disponer hasta que concurra esto ltimo bajo
sancin de prdida de su limitacin de responsabilidad. Cualquier
deuda o responsabilidad posterior que apareciera se podra
hacer efectiva sobre los bienes hereditarios pero nunca sobre el
patrimonio privativo del heredero.
Por eso creemos que DE LEGE DATA es perfectamente
posible y aconsejable la aceptacin a BI que se traducira en los
casos de ausencia de deudas conocidas o depequea cuanta en
un trmite que demorara levemente la disposicin de los bienes
por el heredero pero a cambio le asegurara que NUNCA su
patrimonio privativo, actual o futuro, se vera atacado por
acreedores de su causante que l desconoca.
Igualmente creemos que el testador puede en su testamento
establecer mecanismos de proteccin de su sucesor mortis
causa por una parte evitando la aceptacin tcita
sorpresiva mediante el nombramiento de uno o varios
ADMINISTRADORES de la herencia relicta, que podran ser los
propios llamados mientras no acepten la herencia de manera
expresa en la forma prevista por el art 999,2 CC, y por otra
parte ordenando que sus sucesores mortis causa le sucedan
como legatarios de parte alcuota y no como herederos.
De LEGE FERENDA sera aconsejable una reforma del CC
que desde el punto de vista formal sancionara de manera
expresa
la
posibilidad
de formacin
notarial
del
inventario suprimiendo la incertidumbre actual y que desde el
punto de vista material sustituyera la desconfianza de dicho
texto hacia el heredero por un sistema en el que bien se decrete
su responsabilidad limitada a los bienes de la herencia o bien de
no ser as en cualquier caso no se le haga caer de manera
sorpresiva en una aceptacin tcita que le impide hacer uso del
BI pasado el breve plazo de diez o treinta das y que adems le
permita mediante simple citacin a los acreedores conocidos y

desconocidos ms el transcurso de un breve periodo de tiempo

durante el cual stos puedan pedir de los herederos el pago o el
afianzamiento de su derecho, que aquellos puedan disponer
libremente de lo recibido sin caer en una responsabilidad
ilimitada y no como sucede en la actualidad donde son los
herederos los que en el caso de aceptacin a BI deben tomar la
iniciativa para pagar y afianzar bajo pena de perder el beneficio
de limitacin de responsabilidad si efectivamente ello no
ocurriera aunque fuera debido a una actitudtotalmente pasiva del
acreedor.

DERECHO DE SUCESIONES
1. ETIMOLOGIA
Sucesin viene del latn SUCESIO ONIS= Accin de suceder
SUCCEDERE=Entrar en cabeza de
-En sentido lato es cuando una persona adquiere derechos de otros.
2. CONCEPTO
SAVIGNI: El Derecho sucesorio es el cambio meramente subjetivo en una relacin de
derecho y tiene dos elementos:

Es mortis causa, es decir que es un acto juridico que se produce a causa de un hecho juridico
natural: La muerte

Sustituye a una persona en un derecho y obligaciones.

Para otros: El Derecho Sucesorio es aquel conjunto de normas de orden publico que
regula las transmisiones patrimoniales de derechos y obligaciones jurdicas transmisibles
de una persona fallecida a favor de otro que vive, sea por disposicin de la ley o por
voluntad del difunto.
3. HERENCIA Y SUCESIN
La herencia, gramaticalmente tiene dos acepciones:

Derecho de suceder o heredar

Conjunto de bienes, derechos y obligaciones que al morir una persona son transmisibles a sus
herederos o legatarios.
-Muchos estudiosos analizan si es los mismo heredar que suceder.

-Para algunos no existe diferencia. Sealan que en ambos casos est inmerso un
elemento subjetivo que es el acto de suceder. Otro elemento inmerso en ambos es el
patrimonio como elemento objetivo y se refiere aquel conjunto de bienes, derechos y
obligaciones que lo forman
-Para los que si hay diferencia: (Enrique Martnez): El termino Secesin se refiere a la
transmisin de derechos, a aquel acto juridico a consecuencia del fallecimiento de una
persona.
-El Termino Herencia se refiere a aquel elemento patrimonial objeto de la secesin.
Ante esto seala que existen distintas clases de sucesin:
Inter Vivos: Aquellos actos juridico que realizan las personas en vida
Mortis Causa: Acto juridico a consecuencia de un hecho juridico natural: la muerte.
4. ANTECEDENTES.
El Derecho Sucesorio fue regulado cuando el hombre conciencia de lo que es el derecho
patrimonial.
-En los antecedentes del Derecho de Familia, la sociedad en un principio estaba
constituido por la madre, desconocindose a la paternidad, no existiendo limitaciones en
cuanto al acceso carnal entre hermanos y con la misma madre, existiendo la promiscuidad
sexual.
-Posteriormente se limita el parentesco establecindose prohibiciones para que tengan
relaciones entre hermanos y as se van determinando los grupos familiares.
-El Estado surge para frenar las peleas y diferencias, para determinar quienes van a
casarse y con quien y los grupos familiares. Ac ya se tiene conciencia del significado de
la propiedad privada y el hombre pineda en adquirir bienes y patrimonio.
4.1.En el Derecho Romano.
La Secesin se legisl en la Ley de las 12 Tablas del Corpus Juris Civiles. Se tiene tres
etapas que determinan el estudio y anlisis del Derecho Sucesorio:
1ra. Etapa:(Derecho Quiritario).- Predomina la costumbre y estableca que el Cognado
(Hijo legitimo) a diferencia del Agnado (Hijo Reconocido) tena preferencia en suceder al
fallecido.
2da. Etapa (Derecho Pretorio).-Se resguarda el derecho de los descendientes y se
acepta como forma de suceder a los testamentos.
Nota.- En ambos etapas predomina la voluntad del DE CUJUS.
3ra. Etapa: (Derecho Pretoriano).- Justiniano cimienta la secesin forzosa, nace la
legitima para determinar porcentaje y se limita al derecho a suceder.
4.2.En el Derecho Germano
A diferencia del Derecho Romano, el Germano considera a la Secesin en cuanto a los
bienes. En el Derecho Romano, el Heredero continua con la personalidad del DE
CUJUS (CAUSANTE) y el heredero o causahabiente heredaba tanto los bienes, derechos
as como las deudas (Activo y pasivo).
-En el Derecho Germano solo se heredan los activos.

-El Heredero toma posesiona de los bienes de la herencia y se produce la copropiedad. El

Cabeza de Familia se encarga de administrar el patrimonio de la familia. Las deudas se
extinguan a la muerte del deudor.
-A diferencia del Derecho Romano, en el Derecho Germano se considera a la Legtima con
preferencia a la voluntad del testador.
-El Derecho Germano para sustentar el hecho de solo heredar bienes y no deudas se basa
en:
La Teora del Patrimonio: (Autbry Et Rau) Seala que el Patrimonio sigue a la persona,
que es inseparable y que toda persona necesariamente tiene un patrimonio, en
consecuencia en la secesin los herederos solo adquirirn los bienes.
Maffa: No es necesario acudir a la ficcin de la continuacin de la personalidad para
explicar el fundamento del Derecho Sucesorio, pues simplemente se transmiten bienes
derechos y obligaciones. Esta teora a sido criticada por Borda.
Borda: Existe una contradiccin en la teora del Patrimonio sustentada por Autbry et Rau
al sealar que el patrimonio es inseparable de la persona, ya que el heredero a momento
de adquirir la herencia, debera tener la posibilidad de adquirirla con beneficio de inventario
y no en forma pura y simple, puesto que al adquirirla en esta forma el heredero debe
responder las deudas del DE CUJUS con su patrimonio.
En cambio si el heredero adquiere la herencia con beneficio de inventario, solo pagara las
deudas del DE CUJUS hasta donde alcance su patrimonio.
-En el caso de la herencia pura simple da lugar a que se produzca la confusin de
Patrimonios y esta situacin en algunos casos puede perjudicar a los acreedores del DE
CUJUS si el heredero resulta ser insolvente.
-Existe incoherencia cuando el herederos impugna los legados y donaciones que ataquen
a la legitima pues esta yendo contra si mismo.
-Nuestra legislacin sigue la corriente del Derecho Romano, es decir el heredero continua
con la personalidad del DE CUJUS adquiriendo derechos, obligaciones, los que debe
cumplir como si el causante estuviera vivo.
JOSERAND: Es otra posicin que taca a la Teora del Patrimonio. Seala que La teora
del Patrimonio se caracteriza por ser materialista y tener el elemento econmico.
Considera que el patrimonio es aquella masa de bienes sin unin indisoluble a la
personalidad. Estos bienes no son nada sino existiese la voluntad de los hombres para
darle un valor. Por consecuencia la secesin se da en cuanto a la personalidad y no a los
bienes
4.3. LA REVOLUCION FRANCESA
El Cdigo Francs opta por una posicin mixta a las corrientes Romanistas y
Germanas.Suprime los privilegios a la nobleza y da prioridad a la legtima. Los privilegios
que tenan los primognitos. Todos los hijos son iguales ante la Ley.
5. CLASES DE SUCESION
En sentido lato, la Sucesin es la transmisin de determinados derechos u obligaciones a
travs de la manifestacin de la voluntad o como consecuencia de un hecho juridico
natural. De ah se desprenden varias clases de sucesin:
5.1 Mortis causa- Inter vivos

a) Mortis Causa: Es aquella transmisin de bienes, derechos y obligaciones que ocurre

como consecuencia del fallecimiento de una persona, es decir que el heredero ingresa en
la cabeza del causante.
b) Inter Vivos: Aquella que se produce a travs de un acto juridico, donde las partes
realizan una determinada prestacin. Ej. Compra Venta.
No siempre existe la declaracin de voluntad. Ej. La expropiacin.
5.2. Sucesin Universal: Cuando el heredero adquiere la totalidad de la masa hereditaria
o una alcuota aparte
Ej. Juan Jerez muere y tiene dos hijos. Estos adquieren la totalidad de su patrimonio
A titulo particular: Cuando una persona hereda en forma especifica un determinado
bien.Ej. Legado a titulo particular.
6. RESPONSABILIDAD ULTRA VIRES E INTRA VIRES
a) Ultra Vires: Es aquella donde el DE CUJUS transmite bienes, derecho y obligaciones al
heredero y este responde a los acreedores del primero. Aqui existe una confusin entre el
patrimonio del primero y el segundo. Art. 1030 Aceptacin pura y simple.
b) Intra Vires: Es aquella cuando el heredero cumple con todas las obligaciones y
acreencias del DE CUJUS hasta donde alcance los bienes dejados como herencia. Art.
1041 Beneficio de Inventario.
7. ADQUISICION A TITULO ORIGINARIO y ADQUISISCION DERIVADA
a) A titulo Originario: Juan Carlos Dbora seala : que es la adquisicin de un derecho
que nace en cabeza del titular. (Ocupacin de bienes muebles)
b) Adquisicin Derivada: Se refiere a la adquisicin de un derecho que ya ha existido en
cabeza de un titular anterior.
8. FUNDAMENTOS DEL DERECHO SUCESORIO
La Doctrina trata de explicar cual sera la naturaleza jurdica de la Sucesin:
a) Teora del Derecho natural
Sustentada por Santo Tomas de Aquino. Es un derecho natural que los padres alleguen
riqueza para los hijos y estos sean sus herederos. Esta teora es apoyada por la Iglesia
Catlica en las encclicas RERUN NOVARUM (Papa Len XIII) y CUADRAGESIMO ANNO
(Pi XII). Estas sealan que es un deber natural de los padres de familia atender a sus
hijos, a facilitarles los medios para defenderse en la vida mediante la herencia.
b) Teora de La Ley
Manifiesta que el Derecho Sucesorio no es expresin del Derecho Natural sino de la Ley
civil creada por el Estado. Es cierto que el Derecho Natural crea la obligacin de los
padres a alimentar a sus hijos, pero el Derecho Civil determina quines son los herederos.
c) Teora de la propiedad (sustentada por Grocio)
La propiedad al encontrarse garantizada por la C.P.E. otorga al propietario del bien a
disponer de la cosa a travs del testamento como expresin de su ultima voluntad.
d) Teora de la copropiedad (Sustentada por Cimbali)
La propiedad desde su origen hasta su desarrollo se caracterizo por tres elementos:

Individual, Familiar y Social. Puesto que el conyugue e hijos apoyan y contribuyen de

alguna manera al padre y esposo en la consecucin de bienes y la formacin del
patrimonio familiar. Es Social por que la Ley como expresin del Estado protege al
patrimonio familiar otorgndole las caractersticas de inembargable e inalienable .De esta
manera se explica la vocacin hereditaria Ab-Intestato y la concurrencia del Estado como
heredero.
e) Teora biolgico-jurdica (Sustentada por Jos de Aguano, Su obra Gnesis y
evolucin del Derecho Civil)
Manifiesta que si la ley admite y garantiza para el individuo el derecho de propiedad,
tambin debe reconocerle el derecho de trasmitir sus bienes a sus descendientes que son
la continuacin biolgica y psicolgica. En consecuencia la herencia resulta ser un
elemento natural de la herencia biolgica y los vnculos de sangre deben servir de base a
las sucesiones legtimas, puesto que si una persona hereda a su descendencia algn tipo
de enfermedad gentica, de la misma forma debe heredar su patrimonio.
f) TEORIA FAMILIAR (Sustentada por Francisco Ricci)
La Familia es la clula constitutiva de la sociedad, el cual crea entre sus miembros
principales padres e hijos lazos de mayor perennidad y duracin. El Hombre no vive para
si sino para su familia. En esta teora se estudia y se encuentra como fundamento el
elemento econmico social puesto que se da permanencia a la familia y reconoce
la propiedad privada sobre la que descansa una sociedad civilizada.
g) Teora de la autonoma de disposicin
Seala que el titular de un derecho de propiedad tiene autonoma y libertad de disponer de
sus bienes, sin embargo se halla limitado cuando hay descendencia. A esta teoriza surge
una crtica:
Carcter socialista que seala que la herencia perpeta los medios de explotacin y la
riqueza en manos de pocas familias, en detrimento de las grandes mayoras. De ah que
propugnan la supresin de la propiedad privada, en especial de los instrumentos y medios
de produccin y en consecuencia la extincin del derecho sucesorio.
Esta crtica socialista es respondida en el sentido de que la propiedad privada es una
necesidad del individuo donde el estado y la colectividad participan de la riqueza.
9) FUENTES DE LA SUCESION MORTIS CAUSA
En el Cdigo Civil de 1830 se considero como fuente del Derecho de Secesin a la Ley y a
la voluntad Testamentaria. Cuando hablamos de Ley nos referimos a que el Estado es
quien va a determinar quienes son los herederos forzosos y en que porcentaje van a
heredar. A esto se denomina legtima.
La Legtima como institucin se aplica cuando el DE CUJUS no ha dejado disposicin
testamentaria.
La otra fuente es la voluntad que se materializa y expresa en el Testamento. En este caso
el Causante es quine dispone en vida de sus bienes y surte efectos a su fallecimiento. Esta
disposicin testamentaria no puede ir en contra de la legtima, disponiendo por encima de
la sealada por ley. (4/5 partes).
El Cdigo actual de 1976 incorpora como otra fuente a la voluntad contractual, por el cual
el causante puede realizar contratos, pudiendo disponer de aquella parte sobrante de la
legtima, denominndose contratos de sucesin futura. (Art. 1005, 1006).

10. SUCESION TESTADA E INTESTADA

Sucesin testada: Es aquella donde el causante expresa su voluntad de disposicin de
sus bienes a travs del testamento y al ser expresin de su ultima voluntad debe estar libre
de vicios del consentimiento.
La ley seala que el testamento debe ser realizado por una sola persona o determinar
beneficios recprocos.(Art. 1114 y 1066).
Sucesin intestada: Aquella donde el causante no ha dejado una disposicin de su
bienes a favor de ninguna persona. En este caso la ley determinara quien va a suceder y
en que porcentaje.
SUCESION HEREDITARIA
1. Introduccin.
Al ser la muerte aquel acontecimiento natural que produce efectos jurdicos y va a traer
como consecuencia que otras personas adquieran los bienes del difunto, es importante
determinar los distintos momentos que se producen en la secesin. As tenemos a la
apertura de la sucesin, vocacin hereditaria, delacin de la herencia, adquisicin de la
herencia.
2. Apertura de la Sucesin
Es el hecho juridico que se origina con la muerte o con el fallecimiento presunto de una
persona. RIPERT Y BALANGER sealan que la apertura de la secesin es el hecho que
se produce la transmisin del derecho del DE CUJUS de su patrimonio a sus sucesores.
3. Importancia de la apertura de la sucesin.
Es importante conocer en que momento se abre la secesin para determinar quienes son
los herederos que sucedern a al DE CUJUS. En el caso de la sucesin testamentaria el
momento en que va a producir sus efectos, aquella voluntad del causante a favor de sus
herederos o legatarios.
Es tambin importante tambin, porque en algn instante, antes o despus podra
sobrevenir el fallecimiento o incapacidad que determine la exclusin de una persona o un
nacimiento.
Tambin es importante porque as se determine la competencia del Juez para la divisin y
particin de la herencia y hasta que momento se retrotraen los efectos de la herencia
4.poca del fallecimiento presunto
Cuando una persona desaparece injustificadamente, sus bienes no pueden quedar al aire.
Se solicita la declaracin de Ausencia a los dos aos y a los cinco la declaratoria de
fallecimiento presunto. Esta declaracin judicial puede tener efectos retroactivos (Art. 45,
1000 C.C.).
5.PRUEBA DEL FALLECIMIENTO DE LA PERSONA
Se prueba con le certificado de defuncin y con la Sentencia de declaracin de
fallecimiento presunto.
6. LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESION

Es importante determinar el ltimo domicilio del DE CUJUS para determinar la que

autoridad es jurisdiccionalmente competente para conocer el proceso de divisin y
participacin de la herencia.
Nuestra legislacin determina que el lugar de la apertura de la secesin es el ultimo
domicilio real que tenia el DE CUJUS (Art. 1001).
7. CONMORIENCIA
En un cataclismo, se presume que todos fallecen al mismo tiempo.
8. VOCACION HEREDITARIA
Etimologa: VOCATIO ONIS= ACCION DE LLAMAR
Es decir que es el llamamiento a los posibles herederos ya sea por voluntad del DE
CUJUS expreso en un testamento o por voluntad de la ley.
-En este momento se consideran a todos los posibles herederos.
8.1.Momento de la Vocacin Hereditaria
Se produce en el mismo momento en que se abre la Sucesin, en el instante mismo que
ha fallecido el causante
8.2. Clases de vocacin
a) Vocacin Testamentaria: Deviene de la voluntad del Causante expresado en el
Testamento.
b) Vocacin Legal: Aquel llamamiento que hace la ley a posibles herederos
c) Legal y Testamentaria: Cuando el DE CUJUS ha dispuesto una parte de su patrimonio
por Testamento y la otra parte de sus bienes ser la ley quien determine quienes van a
heredar y en que porcentaje.
d) Vocacin Hereditaria contractual: Aquel resultante de un contrato de secesin futura.
9. DELACION
Llamamiento efectivo a los posibles herederos
9.1. Diferencias entre vocacin y delacin de la herencia
La diferencia radica en que la vocacin es el llamado a todos los posibles herederos. En la
delacin ya se tiene determinado quienes van a heredar, por lo que el heredero ya cuenta
con la facultad de aceptar la herencia y luego disponer de ella.
10. ADQUISICION DE LA HERENCIA.
Es el momento ulterior a la delacin y consiste en el traspaso de los bienes del difunto al
patrimonio del llamado. La adicin provoca la adquisicin.
La adquisicin se opera desde el momento en que se abre la secesin por el solo
ministerio de la ley. Los herederos sean forzosos o legales o voluntarios continan la
posesin de la herencia desde el momento de la apertura. El art. 1007 es claro al respecto
cuando dispone que la herencia se adquiere solo por el ministerio de al ley desde el
momento en que se abre la secesin, es decir desde el fallecimiento o desde la
declaracin de muerte presunta.
EL HEREDERO

1.CONCEPTO.- Es la persona que recibe todo o una parte alcuota del patrimonio del de
cujus, por efecto de:

La Ley
Testamento o
Contrato
-Todo heredero es sucesor, pero no todo sucesor es heredero
-El legatario es sucesor pero no va a heredar
DIFERENCIAS:
HEREDERO LEGATARIO
1. Contina la personalidad del de cujus 1. No continua
2. A Titulo Universal 2. A Titulo Particular
3. Responsabilidad Ultra Vires 3. Responsabilidad Intra Vires
4. Llamados por Testamento o ley. 4. Solo por testamento
Se puede ser heredero y legatario.
CAPACIDAD
1. CONCEPTO
Facultad o aptitud legal para recibir una herencia o legado
2. Incapacidad absoluta para suceder
El que a la muerte del causante no ha nacido, no ha sido concebido o no existe en el
momento de abrirse la secesin. Ac adolece de incapacidad absoluta para suceder.
LA INDIGNIDAD
1. DEFINICION
Armando Villafuerte: La Indignidad es una sancin que pareja la exclusin de un
heredero. No constituye una incapacidad sino mas bien, una irregularidad de la vocacin
sucesoria emergente de faltas graves del indigno contra el de cujus, que le quita todo
merito para recibir la herencia de este.
2. ANTECEDENTES.-

La Exheredatio, por la que el Padre poda excluir de la secesin a sus hijos, y

La Ereptorium, que era una Ley que facultaba a separar de la sucesin a los herederos indignos
de suceder. En este caso la ley supla la voluntad del de Cujus que haba guardado silencio.
3. NATURALEZA JURIDICA
Marcel Planiol: La Indignidad no es otra cosa que la desheredacin pronunciada de
oficio por la ley.
Maffa establece que, de acuerdo a una postura, la indignidad sucesoria se considera
como causa de exclusin de la herencia; por tanto, no es causa de incapacidad para
suceder, sino causa de anulacin de la delacin hereditaria y de la consiguiente

aceptacin por parte del indigno. Se afirma que ste no es un incapaz, adquiere la
herencia, pero, en virtud de sentencia judicial, esa adquisicin puede variar
4. SUJETOS DE LA INDIGNIDAD

Los herederos testamentarios

Los Herederos forzosos
Legatarios
5. CAUSALES DE INDIGNIDAD
Nuestro Cdigo Civil en el Titulo IV, CAPITULO III seala las siguientes causales
Art. 1009.- (MOTIVOS DE INDIGNIDAD).
6. MOMENTO DE LA INDIGNIDAD
A la muerte del causante, en la apertura de la sucesin
7. DECLARACION DE INDIGNIDAD
La declaracin de Indignidad, de acuerdo a nuestra legislacin tiene dos modos de operar:

Por la declaracin ISO JURE (de pleno derecho)

Por la declaracin judicial de la Indignidad
7.1. La Indignidad Ipso Jure
Cuando el Heredero da intenta dar muerte al causante a sus parientes prximos
consanguneos y que a sido condenado a pena por ello, no se requiere la declaratoria
judicial de la indignidad, pues la sentencia penal que ha quedado ejecutoriada surte sus
efectos de inmediato y de pleno derecho con efecto retroactivo, es decir el heredero es
indigno y se encuentra como si nunca hubiera sido llamado para suceder. (Art. 1010 C.C.)
7.2. Declaracin Judicial de la Indignidad
A excepcin de la Indignidad Ipso Jure, la Indignidad debe ser declarada judicialmente.
Esta declaracin debe realizrsela a travs de la denominada accin de impugnacin que
consiste en denunciar cualquiera de las causales previstas y sealadas en el punto 5 de
este trabajo, a excepciona del primero.
7.3. Sujetos que tienen Accin
La Accin de Impugnacin esta concedida a cualquier persona que tenga inters en la
exclusin del heredero, es decir los Co-herederos y legatarios
7.4. Caractersticas de la Accin
La accin se caracteriza por:

Mixta: por ser personal y de efectos reales

Tener efecto Inmediato: Persigue la exclusin del heredero de la secesin
Se tramita en la va ordinaria de hecho
Concluye con una Sentencia declarativa
Se plantea ante el Juez de Partido en lo Civil

8. INDIVISIBILIDAD DE LA INDIGNIDAD
Los doctrinarios han desatado una polmica en relacin a que si la Indignidad es Divisible
o Indivisible, por ejemplo:
Guillermo Borda: Sostiene que la declaracin de Indignidad solo beneficia al heredero
que ha demandado en la medida de su inters. Si es que hay otros herederos, estos
debern ejercitarlo, aunque su trabajo es simple por la existencia de una sentencia
anterior.
Mafia y Zannoni: Estos dos tratadistas sealan que la Indignidad es indivisible. Ellos
sostienen acertadamente que si fuera divisible se llegara a la conclusin de que el
heredero es digno para unos y no para otros co-herederos.
9. EFECTOS DE LA INDIGNIDAD
9.1. Efectos contra el Indigno

Exclusin: Queda separado de la herencia como si nunca hubiese sido suceso.

Devolucin de Bienes y Frutos: El Indigno deber restituir los bienes en su posesin a los
herederos beneficiados con su exclusin. Asimismo devolver los frutos percibidos.

Privacin de usufructu y administracin: El Indigno se halla privado de percibir los frutos y de

realizar actos de administracin. (Art. 1014)
9.2. Efectos con relacin a los descendientes del Indigno
La Declaracin de Indignidad es intuito persona, es decir no alcanza a otras personas.
Nuestra legislacin permite la representacin a favor de los descendientes del indigno de
suceder. (art. 1089)
9.3 Efectos con relacin a terceros
En tanto no se dicte la sentencia de declaracin de Indignidad, el demandado puede
realizar actos como heredero aparente. En el caso de que hubiera realizado actos de
disposicin a favor de terceros y estos los hubieran adquirido de buena, la declaratoria de
Indignidad no alcanzar a ellos, salvo la comprobacin de mala fe.
10. REHABILITACION DEL INDIGNO
La rehabilitacin del Indigno consiste en el perdn que el de cujus conceda al sucesor que
incurri en cualquier causa de indignidad.
Esta rehabilitacin, de una interpretacin del Art. 1015 del Cdigo Civil puede ser de dos
maneras:

Expresa: Cuando a si lo determina el causante en documento pblico

Tacita: Cuando el Indigno pese a que no a sido plenamente rehabilitado, a sido instituido como
heredero o legatario por el causante, conociendo este de cualesquiera de las causas para la
indignidad.
11. CADUCIDAD
La accin de impugnacin de Indignidad que hace referencia la normativa civil boliviana
caduca en el plazo de DOS AOS, que se computan partir de la apertura de la secesin,
as lo establece el art. 1011, parte tercera del Cdigo Civil Boliviano.
LA DESHEREDACIN

1. ANTECEDENTES HISTORICOS
Entre los pueblos Hebreos la existencia de la desheredacin, donde solo heredaban los
descendientes.
En los Pueblos Hindes solo heredaba la esposa.
Los Griegos conocieron la desheredacin y como en Grecia solo heredaban los hijos, era
contra estos que se ejercitaba la accin, fundndola en graves injurias u olvido de los
deberes de ciudadano.
En el Derecho romano el antiguo IUS CIVILE seala un principio. SUI HEREDES
INSTITUENDI SUNT, VEL HEREDABDI , es decir El Testador que tiene herederos
propios no puede hacer testamento valido sin mencionarlos, bien para dejar sus bienes o
para desheredarlos.
En un principio el padre podra desheredar sin necesidad de mencionar los motivos,
incluso tena la potestad sin mencionarlos de instituir como heredero a un extrao,
operndose una desheredacin tacita.. Esto se explica porque si recordamos, en el
Derecho Quiritario, el Padre en Roma, tena una especie de derecho propietario sobre los
bienes, incluso sobre las personas.
Posteriormente se exigi la necesidad de expresar nominalmente al desheredado.
La Novela 115 seala que:

Todas las personas a quienes se les deba la porcin legitima, hoy da han ser instituidas por su
nombre, de lo contrario es nulo

Toda desheredacin debe hacerse puramente, de suerte que si el testador dijese: desheredo a mi
hijo si es verdad que me ha injuriado, lo contrario no sera desheredado.

La desheredacin debe hacerse de toda la herencia, porque si el heredero es instituido en muy

pequea cantidad, solo tiene la accin in factum expletoria, para completar la legitima

Toda desheredacin debe hacerse por justa causa que se exprese en el mismo testamento.
Antiguo derecho espaol
En Espaa se regulo la desheredacin a partir del fuero juzgo y especialmente en las
partidas bajo la influencia del derecho romano justinianeo, imponindose el criterio de
hacerla de la siguiente manera nominal y no subordinada a condicin, de toda la herencia
y que el desheredado fuera mayor de 10 aos y medio y en virtud de justa causa.
Antiguo derecho francs y cdigo napolen
El antiguo derecho francs aceptaba la exclusin de quienes no merecan ser herederos
por haber incurrido en justa causa. La desheredacin era intuito persona. Se crearon
nuevas causas par desheredar como el matrimonio del menor de 25 o 30 aos de edad sin
el consentimiento de los padres.
2. CONCEPTO DE DESHEREDACION
La desheredacin es el acto por el cual se excluye de la herencia con justa causa a algn
heredero forzoso (Art. 523 Cod. Civil Boliviano de 1831).
3. FUNDAMENTOS
Tanto para el Ministro Kenny Prieto Melgarejo, como para el Dr. Feliz Paz Espinosa ,la
desheredacin encuentra su fundamento en la naturaleza humana, en la propia condicin

del ser humano, que en la interaccin de relaciones familiares, estas presentan flaquezas y
debilidades que van relajando los vnculos morales y afectivos dentro el seno familiar,
provocando la indignidad reciproca la misma.
La ley no podio mantenerse indiferente a estos acontecimientos, y tomndolos en cuenta,
admite la posibilidad de convertirlos en un medio para privar al sucesor legitimo de la cuota
hereditaria en forma total o parcial.
4. MODOS O FORMA DE DESHEREDACION (Art.1176-II)
Existen dos modos o formas de desheredacin:
a) Desheredacin total o parcial: Cuando el testador priva en la integridad de la legitima
que pertenece al heredero forzoso.
b) Desheredacin sujeta a condicin
Nuestra legislacin civil permite la desheredacin sujeta a condicin, tal como lo prev el
art. 1176-II.
Doctrinalmente se tiene varios puntos de vista:
En la doctrina espaola se ha cuestionado la posibilidad de sujetarla a condicin.
Manresa y Mucius Scaveola afirman que Desheredar condicionalmente es inadmisible y
plantea lo siguienteSi fuese posible desheredar a un hijo bajo condicin, habra algn
padre que no lo hiciese?
Por otro lado de los estudios realizados por Vallet de Goytisolo (1980:285), se desprenden,
en sntesis, las siguientes cuatro posibilidades:
1. Desheredacin condicionada a que, en lo futuro, incida un legitimario en causa de
desheredacin.
Esta posibilidad es rechazada por las previsiones de la Ley, que establece que la causa de
desheredacin debe producirse con anterioridad al fallecimiento del de cujus.
2. Desheredacin efectuada por el testador, sin tener la certeza del hecho y
condicionndola a que ste resulte probado.
La condicin es vlida y esta referida, ms bien, a la necesidad de probar el hecho que da
lugar a la desheredacin.
3. Desheredacin ordenada, para el supuesto que se produzca una sentencia que,
como causa, fundamente la desheredacin.
Ac, no se trata de probar un hecho, como en el supuesto precedente, sino que la propia
sentencia constituya, por s misma, la causa.
4. Desheredacin fundada en un hecho ocurrido con anterioridad al testamento,
pero condicionndola a la posterior conducta o un hecho ulterior del desheredado.
Se trata de un hecho ocurrido con anterioridad a la muerte del testador, pero en el que
existe arrepentimiento, rectificacin de conducta por parte del supuesto heredero, ...debe
admitirse la validez de la condicin como equivalente a un perdn condicionado.
5. SUJETOS DE LA DESHEREDACION
De las definiciones dadas para la desheredacin podemos concluir que esta solo alcanza a
los herederos forzoso.

6. FORMA Y REQUISITOS DE LA DESHEREDACION

Para poder materializar la desheredacin se debe reunir ciertas formalidades y requisitos:

Se debe hacer por testamento (Art. 1176)

Designar claramente al desheredado (Art. 1176-I)
Exponer la causa legal (Art.1176-II)
7. CAUSAS DE DESHEREDACION
Existen tres tipos de causas para la desheredar:
a) Causa comunes o generales
Los motivos generales de desheredacin son comunes para excluir de la sucesin a
cualquiera de los herederos forzoso, sean descendientes, ascendientes o cnyuge.
Son motivos generales para desheredar a cualquier heredero forzoso:

Las sealada por el Art. 1009 en sus numerales 1) y 3), que se refieren al intento o muerte del
causante y a la calumnia contra la esposa o cualquier pariente consanguneo

Negar la asistencia familiar. Esta se justifica en razn a los deberes de solidaridad, socorro y
asistencia entre los miembros de una familia. (art. 14 Cod. Familia)
b) Causas especiales para desheredar a los descendientes
Independientemente de los motivos comunes o generales, los descendientes pueden ser
desheredados por:

Injuriar al Padre o Madre o ponerles manos violentas. De una interpretacin del Art. 1174-I se
concluye que este numeral alcanza a todos los descendientes.

Tener acceso carnal con la madrastra y con el padrastro. Este numeral se apoya en la moral que
debe sustentar la vida familiar.
c).Causas para desheredar a los ascendientes y el conyugue (Art. 1175)

Tener acceso carnal con la nuera o con el yerno. Con un fundamento de orden moral
Abandonar al hijo menor o prostituirlo
8. CARACTERES DE LA DESHEREDACIN.La desheredacin tiene las siguientes caractersticas:

Debe ser declarada, mediante la voluntad del causante en el testamento.

La accin debe hacerse por los herederos o el albacea.
Retroctiva: El desheredado es considerado como si nunca hubiera sido instituido heredero.
Se extinguen por el perdn del ofendido.
La desheredacin acta exclusivamente en la sucesin testamentaria.
Slo afecta a los herederos forzosos o legtimos.
9. ACCION DE DESHEREDACION

El art. 1178-II seala que la accin de desheredacin corresponde a los herederos del
testador y al albacea. Sin embargo de acuerdo al Art. 1177-II los anteriores estn
obligados a plantear la accin de desheredacin.
10. PROCESO JUDICIAL DE DESHEREDACION
La sola voluntad del testador expresada en testamento no basta para consumar la
desheredacin y hacerla efectiva.
La Accin de desheredacin debe ser interpuesta despus de abierta la sucesin, nunca
antes. Cuando el art. 1177-II refiere a que la accin de desheredacin debe ser iniciada y
proseguida hasta su terminacin por los herederos y albacea, debo puntualizar que
mientras una persona viva, no se puede hablar de sus herederos.
El proceso de desheredacin debe plantearse por la va ordinaria conforme a lo prescrito
en el procedimiento civil en sus art. 327 y siguientes, en el cual deben demostrarse los
hechos que constituyen causal y que han sido expresados en testamento, de cuya
sentencia se decreta la privacin de la legitima o de su absolucin, quedando de esta
manera, por falta de pruebas burlada la ultima voluntad del de cujus.
11. CADUCIDAD DE LA ACCION
Nuestra legislacin fija un plazo breve de dos aos para interponer la demanda, a partir de
la apertura de la sucesin.
12. EFECTOS DE LA DESHEREDACIN.
Mientras se inicia la accin, el desheredado carece de ttulo hereditario.
Si es forzoso, queda suspendido el derecho de posesin de los bienes. Si es legal o
testamentario, pierde el derecho de pedir judicialmente la entrega de la posesin.
Segundo, cuando la sentencia ha declarado probada la causal en que se apoy la
exclusin, el desheredado queda marginado de la sucesin. Tercero, se crea la figura
jurdica del derecho de representacin que hace subintrar, a los descendientes, en el lugar
y grado de sus ascendientes, cuando ste sea desheredado, indigno de suceder, renuncie
o premuera a la persona de cuya sucesin se trata.
13. EXTINCION DE LA DESHEREDACION
La desheredacin se extingue por las siguientes causas:

La reconciliacin entre el ofensor y el ofendido.

Por la revocacin, que puede ser :
Expresa: cuando el ofendido en un nuevo testamento deja sin efecto la desheredacin
Tacita: cuando el ofendido sin mencionar que persona al ofensor simplemente deja sin
efecto la exheredacin.
14. SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA INDIGNIDAD Y DESHEREDACION
a) Similitudes:
1. Ambas tiene por finalidad excluir de la secesin a un heredero.
2. Ambas son revocables
3. Son sanciones morales
b) Diferencias:

INDIGNIDAD DESHEREDACION
heredero forzoso, testamentario y legatario. Heredero forzoso
No requiere instrumento Por testamento
Heredero aparente No tiene calidad de heredero
Opera por mandato de la ley (1009-I) Por voluntad del causante
Opera de hecho (1009-I) necesita de un proc. Judicial
:
DERECHO DE OPCION
ACEPTACION O RENUNCIA DE LA HERENCIA
1. EL DERECHO DE OPCION
1.1. Antecedentes.En el Derecho Romano existan distintas clases de herederos:
Los Necesarios: que adquiran la herencia de puro derecho, aun contra su voluntad.
Los Voluntarios: Aquellos que tenan la facultad de aceptar o rechazar la renuncia.
1.2. Concepto.El Derecho de Opcin es la libertad o facultad que le asiste al sucesible para decidir por si
mismo si acepta o renuncia a la herencia.
1.3. Determinacin que ofrece el Derecho de Opcin.El heredero tiene 3 posibilidades de manifestar su voluntas con relacion a la herencia:
a) Aceptar en forma pura y simple, responsabilidad Ultra Vires
b) Aceptar con beneficio de inventario, responsabilidad Intra Vires
c) Renuncia a la herencia
1.4. PERSONAS QUE PUEDEN EJERCER EL DERECHO DE OPCION
Una u otra decisin es personal y los interesados solo pueden al Juez que fije un plazo al
sucesible para que declare si acepta o renuncia a la herencia.
1.5 TRANSMISION DEL DERECHO DE OPCION
Cuando el heredero fallece sin haber hecho uso del derecho de opcion, este transmite
esos derechos a sus herederos.
MAFFIA: Seala al respecto que si el sucesible hubiese renunciado se los considera como
si nunca hubiese heredado.
Ej. Cuando el causante y el descendiente fallecen sin acepatar o renunciar, los nietos
entran en representacin del Padre. Pero si el descendiente renuncia antes de morir, los
hijos de este no pueden entrar a la herencia representando al Padre.
1.6 MOMENTO EN QUE NACE EL DERECHO DE OPCION
Cuando se abre la secesin a la muerte del causante.

1.7 CARACTERES DEL DERECHO DE OPCION

Acto de libre decisin: es la expresin de la voluntad, sin que medie vicio del consentimiento.
Cuando el heredero oculta bienes, se lo considera como si hubiese aceptado en forma pura y simple.

Transmisible por causa de muerte

Pura y simple, no puede estar sujeto a condicin
Es total y no en parte
Personal, no se la puede delegar a otra persona o mandatario
Individual, ejercitada en forma separada
Retroactiva hasta la apertura de la Secesin
Irrevocable: No se puede retractar de la decisin
1.8 PERSONAS QUE PUEDEN INTIMAR JUDICIALMENTE AL HEREDERO
Todos los que tiene un inters actual: Acreedores, co-herederos y legatarios
1.9. HEREDEROS DE GRADO POSTERIOR (Descendientes)
Goyena Cupello: niega terminantemente que los herederos de grado posterior puedan
intimar.
De Gasperi: Reconoce ese derecho.
Nuestro Cdigo faculta a los herederos de grado posterior a intimar judicialmente.
1.10 PLAZO PARA EJERCITAR EL DERECHO DE OPCION
Diez aos a partir de la apertura de la secesin.
1.11 FACULTAD DE TERCEROS INTERESADOS PARA PEDIR JUDICIALMENTE QUE
EL HEREDERO PUEDA ACEPTAR O RENUNCIAR A LA HERENCIA
Los acreedores del de cujus no pueden esperar los 10 aos para que el heredero haga
uso de su derecho de opcin, por eso pueden solicitar al Juez, pasados los nueve das de
la muerte, a que conmine al heredero a expresar si acepta o renuncia ala herencia, fijando
un plazo no mayor a un mes. Pasado el plazo fijado por el Juez, la ley considera que se ha
operado una aceptacin pura y simple.
-La misma facultad la tiene el legatario.
ACEPTACION PURA Y SIMPLE
1. CONCEPTO
Es un acto voluntario mediante el cual una persona denominada el SUCESIBLE manifiesta
su voluntad de convertirse en heredero y por consiguiente cumplir con todas las
obligaciones que tal calidad conlleva. Es decir que el heredero adquiere derechos y
obligaciones. La aceptacin es para la universalidad de la herencia.
2. CLASES DE ACEPTACION EN GENERAL

Pura y Simple, esta se subdivide en: Expresa y Tacita

Beneficio de inventario

 Aceptacin forzada (Cuando la ley determina por ocultamiento de bienes o cuando el heredero no
manifiesta su voluntad de aceptar o rechazar la herencia en el termino fijado por ley).
3. CLASES DE ACEPTACION PURA Y SIMPLE
La aceptacin pura y simple puede ser:
a) Expresa: Que la voluntad del heredero debe ser manifestada en forma escrita, pues lo
contrario sera difcil probar.
Ripert y Boulanger dicen que se trata de una declaracin racional, escrita
-En nuestra legislacin se conoce esta tipo de aceptacin en materia procesal en el
proceso voluntario de la declaratoria de herederos. De esta manera se conoce la voluntad
de aquella persona que quiere convertirse en heredo.
b)Tacita: Cuando una persona realiza actos que no tendra que realizar sino es en calidad
de heredero.
Actos que importan la aceptacin tacita: La cesin de derechos que hace el llamado a
la herencia a favor de terceros.
Aceptacin tacita por renuncia gratuita
Mazeud: Seala que toda renuncia no constituye aceptacin. Sin embargo puede darse el
caso de que un heredero renuncie a la herencia y seale a favor de quine va a renunciar.
Pues ha renunciado con que derecho transfiere y seala a los beneficiarios. Se opera una
aceptacin tacita
Aceptacin tacita por renuncia onerosa
Cuando el heredero renuncia a su acervo hereditario a cambio de un beneficio. El Derecho
la considera como una venta.
Actos que no importan aceptacin
La administracin y conservacin con el fin de preservar la herencia. Ej. Inscribir hipotecas,
protestar letras de cambio, etc.
Tambin se da cuando existen bienes expuesto a perecer.
REEMBOLSO DE GASTOS
Los gastos que realicen los herederos: entierro, cuidados mdicos y otros que realizaron
con su propio peculio debern ser reembolsados, una vez que se conozca quienes han
aceptado la herencia.
EFECTOS DE LA ACEPTACION PURA Y SIMPLE

Se adquiere definitivamente la calidad de heredero

Se da confusin de patrimonios
Surge la responsabilidad ultra vires
PLAZO PARA ACEPTAR EN FORMA PURA Y SIMPLE
10 aos. Cuando existe intimacin UN MES que empieza a correr desde el noveno da del
fallecimiento
PRESCRIPCION

En 10 AOS el sucesible pierde el derecho a ser heredero

ACCION PAULIANA
Es aquella facultad que tiene los acreedores de solicitar al Juez que el heredero se
abstenga de disponer de los bienes del causante por que causara perjuicios en la
acreencia.
Hay deudores de mala fe que por no pagar sus obligaciones empiezan a cambiar de
nombre sus bienes a favor de terceros. Ah se acude al Juez para que todos estos actos
queden sin efecto
Ej. Concurso de acreedores, en vez de pagar transfiero mis bienes
- En la aceptacin pura y simple se aplica, cuando el heredero es insolvente y los
acreedores tengan temor de que dilapide el patrimonio del de cujus, entonces se pide al
Juez la accin pauliana.En este caso la aceptacin puede ser impugnada por loa
acreedores podrn demandar la nulidad de la aceptacin de una secesin insolvente, o
pedir al Juez que autorice a los acreedores aceptar la herencia en lugar del renunciante.
RENUNCIA A LA HERENCIA
1. DEFINICION
Es la no aceptacin a la herencia, pese a la vocacin hereditaria que ostenta.
2. CAPACIDAD
Es necesario que la persona cuente con la capcidad de obrar.
Excepcin: Cuando es menor de edad, su representante legal puede acudir ante el Juez
de Instruccin de Familia para pedir la autorizacin judicial, previa fundamentacin.
3. CARACTERISTICAS

Consensual: Es la expresin de la voluntad sin vicios del consentimiento

Acto Unilateral: La decisin solo beneficia o afecta al renunciante
Es total, nunca parcial
Irrevocable: no se puede arrepentir
4. PLAZO
10 AOS
5. Cuando se pierde el derecho de renunciar
Cuando sustrae bienes de la herencia o lo oculta
Cuando a sido intimado judicialmente a aceptar o renunciar
6. EFECTOS
Retroactiva: Se tiene al heredero como si nunca hubiese sido heredero
En el acrecentamiento es a favor de los otros herederos
Se aplica la hacino pauliana a solicitud de los acreedores del renunciante
LA LEGITIMA

1. CONCEPTO
Es aquella porcin no disponible del acervo hereditario que va a beneficiar a los herederos
forzosos, con los que tiene vnculos sanguneos o parentesco civil (Adopcin, arrogacin)
Parentesco consanguneo: Aquellas personas que descienden de un mismo tronco comn
o raz.
Parentesco Civil: Aquellas personas que se encuentran vinculadas por ley.
HEREDEROS FORZOSOS: Descendientes, ascendientes, colaterales, estado.
EN LOS DESCENDIENTES La legitima es las 4/5 partes de la herencia
EN LOS ASCENDIENTES: La legitima es las 2/3 partes
EL TESTAMENTO
Nuestra legislacin reconoce dos formas de secesin:

Ab-Intestata: Cuando la ley determina quienes van a heredar

Testada: Aquella manifestacin de la voluntad del causante en la que va a determinar quines van a
ser los herederos. Esta expresin de voluntad se halla restringida por la legitima.
1. CONCEPTO
Capitant: Sostena que era un acto voluntario unilateral de disposicin patrimonial.
Este concepto fue criticado porque solamente se refera a la disposicin del patrimonio.
La doctrina y la jurisprudencia han determinado que el Testamento no solo se refiere a
bienes patrimoniales (Dinero, bienes, etc.) sino tambin a derechos no patrimoniales
(Reconocimiento de un hijo).
2. DEFINICION
Nuestro Cdigo define al Testamento en el art. 1112: POR UN ACTO REVOCABLE DE
ULTIMA VOLUNTAD UNA PERSONA CAPAZ PUEDE DECLARAR OBLIGACIONES O
DISPONER DE SUS BIENES EN TODO O EN PARTE, DENTRO DE LO PERMITIDO
POR LA LEY, PARQ UE TENGA EFECTO DESPUES DE SU MUERTE. LOS
TESTAMENTOS PUEDEN CONTENER DISPOSCIONES DE CARCTER NO
PATRIMONIAL.
3. CARACTERISTICAS
Acto Juridico Unilateral: Crea, modifica, transmite o extingue derechos
Unip0ersonal: Declaracin personal de voluntad de uno, no pueden dos.
Revocable: puede cambiar de opinin
Acto de ltima voluntad: Surte efectos a la muerte del testador
Ad-Solemnitate: Ante Notario
4. CAPACIDAD PARA TESTAR
Aptitud legal que tiene una persona para disponer de us patrimonio, obligaciones
transmisibles. Estas personas tienen que tener capacidad de discernimiento. En nuestra
legislacin las personas mayores de 16 aos pueden testar.

Son incapaces de testar los privados de la razn y los menores de 16 aos.

5. CLASES DE TESTAMENTO

Ordinario
Especiales
Testamento ordinario
Puede ser cerrado o abierto.
a) Cerrado: Documento escrito por el testador por otra persona que se presenta cerrado y
sellado en presencia de testigos ante un Notario, quien extiende un acta de suscripcin
autentica.
Caractersticas: El testamento cerrado se caracteriza por:

Ser un acto Notarial: Se presenta ante Notario de fe publica

Secreto: solo la conoce le testador o el que le ayudo a escribir

6. DIFERENCIAS ENTRE TESTAMENTO CERRADO Y OLOGRAFO
TESTAMENTO CERRADO OLOGRAFO
Puede hacerse con la ayuda de un 3ro. Puo y letra del testador
Requiere de testigos no testigos
No siempre personal Personalsimo
Cumplir con las solemnidades No. Solo basta la firma
Se necesita labrar un acta notarial no hay necesidad
7. REQUISITOS PARA SU OTORGAMIENTO

Deber ser faccionado en una hoja comn manual o en maquina

En la elaboracin del acta deben intervenir el Notaruio y tres testigos

8. COMPROBACION, APERTURA Y PROTOCOLIZACION
Se presenta el testamento ante el Juzgado de Instruccin en lo Civil
Admitida la demanda se seala fecha y hora de audiencia
Notificacin al Notario, testigos y posibles herederos
En la audiencia, el Juez consulta individualmente al Notario y testigos si la firma y
precintado corresponde a sus personas y si no tiene alteracin alguna
Si no hay observaciones, se procede a la apertura del sobre que contiene el testamento.
Se da lectura al mismo
El Juez ordena su protocolizacin para que tenga carcter pblico.