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Se consideran sociedades irregulares, todas aquellas sociedades

mercantiles en que el acto de constitucin no se haya hecho constar en


escritura pblica y aquellas otras en que dicha escritura no haya sido
inscrita en el Registro de Comercio.

Dicho de otra forma una sociedad irregular es aquella que no cumple con
los requisitos de constitucin establecidos en la LGSM.

Artculo 2 LGSM.- Las sociedades mercantiles inscritas en el Registro


Pblico de Comercio, tienen personalidad jurdica distinta de la de los
socios.
Salvo el caso previsto en el artculo siguiente, no podrn ser declaradas
nulas las sociedades inscritas en el registro pblico de comercio.

(Articulo 3ro LGSM.- Las sociedades que tengan un objeto ilcito o


ejecuten eventualmente actos ilcitos, sern nulas y se proceder a su
inmediata liquidacin, a peticin que en todo tiempo podr hacer cualquiera
persona, incluso el ministerio pblico, sin perjuicio de la responsabilidad
penal a que hubiere lugar).
La liquidacin se limitara a la realizacin del activo social para pagar las
deudas de la sociedad y el remanente se aplicara al pago de la
responsabilidad civil, y en defecto de esta, a la beneficencia pblica de la
localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.

Artculo 2 LGSM.- Las sociedades no inscritas en el registro publico de


comercio que se hayan exteriorizado como tales, frente a terceros consten

o no en escritura publica, tendrn personalidad jurdica, y de la misma


forma se obligaran al pago de obligaciones que se requieren al constituirse
esta, adquiriendo responsabilidades subsidiarias, solidarias e ilimitadas.
Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirn por el
contrato social respectivo, y, en su defecto por las disposiciones generales
y por las especiales de esta ley, segn la clase de sociedad de que se trate.

Los que realicen actos jurdicos como representantes o mandatarios de una


sociedad irregular, respondern del cumplimiento de los mismos frente a
terceros, subsidiaria, solidaria, e ilimitadamente, sin perjuicio de la
responsabilidad penal, en que hubiere incurrido, cuando los terceros
resultaren prejuiciados
Subsidiaria.-que reconozcan los actos de terceros
Solidaria.- Realizar los pagos de la sociedad al 100 % de las obligaciones
que hayan quedado pendientes.
Ilimitada.- Nos referimos a adquirir la responsabilidad absoluta de los
derechos y obligaciones, as como las consecuencias de las mismas.
Los socios no culpables de la irregularidad, podrn exigir daos y perjuicios
a los culpables y a los que actuaren como representantes o mandatarios de
la sociedad irregular.

Articulo 5to LGSM.- Las sociedades se constituirn ante notario pblico y


en la misma forma se harn constar con sus modificaciones. El notario no
autorizara la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones
contravengan lo dispuesto por esta ley.
Articulo 6to LGSM.

Requisitos que debe contener una escritura constitutiva:


I.- Nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas y morales de
la sociedad.
II.- Objeto de la sociedad.
III.- Razn social.
IV.- Duracin.
V.- Importe de capital.
VI.- Expresin de las aportaciones de cada socio en dinero y en bienes; as
como su valor.
VII.- Domicilio de la sociedad.
VIII.- La forma de administrar la sociedad y sus facultades.
IX.- Nombramiento de los administradores.
X.- Distribucin de las utilidades, as como las prdidas que surjan.
XI.- Importe del fondo de reserva.
XII.- Los casos en que pueda disolverse la sociedad.
XIII.- Las bases de liquidacin de la sociedad y el modo de escoger a los
liquidadores.
NOTA: En caso de no haberse registrado la sociedad ante notario pblico,
se tendr un trmino de quince das para que alguno de los miembros
demande su registro, por medio de la va sumaria.(Art. 7to LGSM)

Causas de irregularidad de una sociedad.

I.- Por no cumplir con el registro del acta constitutiva.


II.- Por no contar con la escritura publica del acta.

1. SOCIEDADESIRREGULARES INTEGRANTES: AGUILAR LUIS, Diana


Katerin CAYAO VAZQUEZ, Celia Valeria PEREZ VASQUEZ, Carlos PILLACA
SULCA, Ronald
2. SOCIEDAD IRREGULAREs la denominacin de las sociedades que no se
encuentranconstituidas de una manera regular y/o legal. Lgicamente ha deser la
anttesis de la sociedad regular. SOCIEDAD REGULAR VS SOCIEDAD
IRREGULAR SEGN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES : LEY N 26887
La regular constitucin de una Es irregular la sociedad que no se ha sociedad se
alcanza mediante el constituido e inscrito conforme a esta cumplimiento de
requisito de forma ley o la situacin de hecho que resulta (Escritura Publica) y del
requisito de de que dos o ms personas actan de publicidad (Inscripcin en el
manera manifiesta en sociedad sin Registro). haberla constituido e inscrito.
3. ALGUNOS AUTORES MENCIONAN LO SIGUIENTE: Ulises Montoya
Manfredi Es sociedad irregular la que no se ha constituido e inscrito conforme a los
preceptos legales. Pero, no obstante las relaciones internas se rigen por el pacto
social, o por ley segn la clase de sociedad que se trate Augusto Barreto Muga Son
aquellas que se forman sin escritura pblica o si existiendo esta se omite inscribirlas
en el registro Pblico Richard, Escuti y Romero Son aquellas cuya constitucin
regular ha sido frustrada por un defecto formal cualquiera, as como tambin
aquellas que sin instrumentar tienen un objeto comercial o desarrollan actividad
comercial.La sociedad regular nace de la concurrencia de un doblerequisito: el
otorgamiento de una escritura pblica y su inscripcinen los Registros Pblicos
(personalidad jurdica). En tanto, las queno lo cumplan, sern irregulares, pero no
ilegales.
4. CLASES DE SOCIEDADES IRREGULARES1. SOCIEDAD IRREGULAR EN
FORMACIN La sociedades en formacin son aquellas que realizan una o varias
actividades antes de haber cumplido con las formalidades propias de su inscripcin
es decir antes de poseer personera jurdica Es necesario advertir que no todas las
sociedades en formacin tienen el carcter de irregular En qu caso y bajo qu
criterio la sociedad en formacin es irregular? Ser irregular cuando contine
operando una vez transcurrido el plazo legal para el otorgamiento de la escritura
pblica de constitucin y/o para su inscripcin en el registro.

5. 2. SOCIEDADES DE HECHO El artculo 423 de la LGS seala que es aquella


situacin de hecho que resulta de que dos o ms personas actan de manera
manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito Se llama sociedad de
hecho, cuando no ha sido constituida por escritura pblica La sociedad de hecho no
es persona jurdica Por qu se habla de sociedad de hecho? Justamente porque
no responden a ninguna de las formas previstas por la ley, es decir no son una
S.R.L. o una S.A. o cualquiera de estas formas, pero en los hechos cumplen un
objeto social, tienen el objetivo de lograr ganancias o utilidades y a soportar las
prdidas, pero no tienen un contrato social inscrito o registrado.
6. 3. SOCIEDAD IRREGULAR PROPIAMENTE DICHA Son aquellas en las que
se encuentran presentes todos los elementos inherentes a una sociedad, pero adolece
de la falta de uno o varios requisitos formales para su constitucin u operacin. Por
otro lado, una sociedad tambin es irregular cuando ha incurrido en una de las
causales previstas en el pacto social, estatuto o la ley. As mismo la sociedad se
convertir en irregular cuando se haya transformado contraviniendo las
disposiciones de la ley de la materia
7. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOSPara las sociedades Los socios que Los
socios, los irregulares la forman la sociedad acreedores de responsabilidad irregular
de origen, stos o de larecae en los socios as como los sociedad o losfundadores, ya
que miembros de su administradores de al no haberse organismo de una sociedad
logrado la gobierno, irregular estn en su inscripcin de la responden en derecho de
pedirla sociedad en el forma personal, regularizacin o la Registro Pblico no
solidaria e ilimitada disolucin de la ha nacido la frente a terceros. sociedad.
persona jurdica.

I. Conceptos
Quienes celebran un contrato de sociedad deben cumplir con exigencias
formales, con la inscripci n en el registro y, en algunos tipos, co n determinada
publicidad, que deben realizarse dentro de un proceso que lleva un lapso de
tiempo. Cuando ste proceso culmina, se lo gra regularidad.
La Ley de Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC) se refiere a la
sociedad irregular y a la sociedad de hecho, pero no establ ece criterios par a
difer enciarl as .

La doctrina entiende que la sociedad de hecho es la que se convino, pero no se


document ni escritur a pblica, ni en escritura prvada 1[ 1 ] .
La sociedad irreg ular es la que, al constituirse, se document y no se registr o
no se public en los tipos en que se exig e la publicidad, habi endo vencido l os
plazos par a ell o.
El rgimen jurdico de la sociedad irregular y de la sociedad de hecho es nico.
En los prrafos siguientes, por comodidad, hemos de referirnos slo a la
sociedad irregular, pero debe entenderse que los comentarios son aplicables a la
sociedad de hecho.

A. Condiciones para la existencia de una sociedad irregular


Para que haya sociedad irregular es indispensable que se de una condicin
positiva y una condici n negativa. La co ndicin positiva es que la sociedad
exista. La condicin negativa es que no se haya cumplido con requisitos legales
sobre forma de co nstitucin.
La condicin positiva tiene un aspecto interno y un aspecto externo.

1. Aspecto interno
Debe existir ento nces un contrato de sociedad vlido. Las personas que se
conceptan como socios deben encontrarse, efectivamente, en una relacin
jurdica de carcter social.

2. Aspecto externo
Las sociedades son entidades que han de hacerse pblicas y no permanecer en
secreto. El objeto de la sociedad se cumple precisamente cuando se relaciona y
se declara su existencia frente a los terceros.
La plenitud de una sociedad se obtiene a travs de la declaracin de su
existencia frente a terceros cumpliendo los requisitos que sobre publicidad legal

establece el ordenamiento jurdico (registro y publicaciones, segn el tipo), pero


hay otros medios de publicidad que tienen, tambin, trascendencia jurdica. La
diferencia radica en que cumplida la inscripcin en el Registro Nacional de
Comercio (RNC) tanto la sociedad como los terceros tienen que pasar por lo
declarado. En cambio, cuando existe una publi cidad de hecho, no se tiene con
ella la verdad legal, sino una apariencia de relaciones sociales que deber ser
objeto de prueba y de la consiguiente apreciacin judicial en caso de conflicto.
Para que se pro duzca la publicidad de hecho, debe actuarse por los socios de tal
modo que los terceros tengan la impresin de la existencia de una sociedad.

B. Diferencias de la sociedad irregular y de hecho con otras sociedades


1. Sociedad de hecho o irregular y sociedad en formacin
La sociedad de hecho y la irregular es la que se constituye por un contrato
vlido y se exterioriza frente a terceros realizando una actividad social pero sin
haber cumplido con los requisitos de una regular constitucin. La sociedad en
formacin es la vlidamente constituida que est cumpliendo con requisitos de
regular constitucin y est en tiempo para ello.
El rgimen creado para las sociedades en formacin e s similar al establecido
para las sociedades irregulares. Se entendi, por los redactores de la LSC, que
las dos situaciones deban ser sometidas a un rgimen similar dotando a la
sociedad, en ambos casos, de personera jurdica.
En la sociedad en formaci n y en la irregular, la perso nera jurdica no funciona
con eficacia plena, no se crea un centro de imputacin jurdica totalmente
separado. Por los actos celebrados por la sociedad en formacin y la sociedad
irregular, queda obligada la sociedad pero se responsabiliza simultnea y
solidariamente a los socios y a los administradores. Recin despus de
cumplidos los trmites para la regular constitucin o despus de regularizada,
los actos cumplidos a su nombre se imputan exclusivamente a la sociedad.

2. Sociedad de hecho y sociedad oculta

La sociedad oculta es una sociedad que no se manifi esta exteri ormente . Puede
ocurrir que una o ms personas quieran hacer aportes para realizar una
actividad econmica pero no deseen utilizar la vestidura jurdica de la sociedad
en las relaciones externas. En este caso, quien negocia y acta fr ente a tercer os
responde pers onalmente puesto que no aparece como administrador social.
La sociedad oculta se diferencia de la so ciedad de hecho y de la irregular,
porque stas se exteriorizan frente a terceros. Expresa G AR R I G U E S :
Suele constituirse entre pocas personas que no quieren aparecer ad
extra como socios. Internamente existe entre ellos una relacin de
sociedad, pero externamente acta uno de ellos en su propio nombre
como si la sociedad no existiese... [1]
El rgimen de las sociedades irregulares y de hecho (ars. 36 y ss.) no se aplica a
la sociedad oculta, que se regir por lo conv enido entre las partes.

3. Sociedades de hecho o irregulares, y sociedades accidentales o en


participacin
La sociedad accidental o en participacin, es un contrato entre dos o ms
personas cuyo objeto es la realizacin de negocios determinados y transitori os ,
a cumplirse a nombre de uno o ms gestores. No tiene personera jur dica y
carece de denominacin. No est sujeta a requisitos de forma ni a inscripci n. L a
celebracin y el co ntenido del contrato se deben probar por los medios de
prueba previstos por el Derecho comercial (art. 483 LSC).
La similitud que presenta la sociedad de hecho y la irregular con la sociedad
accidental o en participacin, radica en que ninguna de las dos cumple las
formalidades de orden externo que se aplican a los dems tipos sociales. La
sociedad de hecho o la soci edad irregular debi cumplirlas y no lo hizo. La
sociedad accidental est exonerada de cumplir formalidad alguna (art. 483).
La diferencia principal entre las sociedades de hecho y las sociedades
accidentales o en participacin, radica en que en las segun das, el socio gestor es
el nico que acta ante terceros, en su propio nombre aunque por cuenta ajena

y asumiendo frente a ellos las obligaciones y responsabilidades resultantes de


las operaciones realizadas. En las primeras, la actuacin de los socios en nombre
y por c uenta de la sociedad , es la que explica y justifica la responsabilidad de
sta como sujeto de derecho, as como la responsabilidad solidaria de los socios,
que se analizar ms abajo.
Por lo dems, las so ciedades accidentales o en participac i n no podran ser
nunca sociedades irregulares porque, al no estar sometidas a requisitos de
forma ni de inscripcin (art. 483 Ley 16.060), no pueden estar irregularmente
constituidas.

II. Rgimen jurdico de las sociedades irregulares y de hecho


Las sociedades irregulares y de hecho, estn reguladas por la L SC en el captulo
I, "Disposiciones Generales ", seccin V, artculos 36 a 43. Las sociedades
irregulares y de hecho son sociedades; pero el contrato social no produce todos
los efectos de una so cieda d regularmente constituida, slo produce algunos de
ellos. De acuerdo a las normas de la Ley se sancio na la irregularidad, impidiendo
a la sociedad y a los socios invocar el co ntrato en accio nes o defensas frente a
terceros

creando

responsabilidades

ca rgo

de

socios,

fundadores,

administradores y representantes [4]. A continuacin, examinaremos con ms


detalles los conceptos que aqu adelantamos.

A. Validez de las sociedades irregulares y de hecho


Los requisitos y exigencias legales para la regular constitucin de sociedades, no
son esenciales. El contrato de sociedad celebrado sin su cumplimiento es vlido.
Cuando no se cumplan tales requisitos, si se dan los elemento s comunes de
todos los contrato s y los especficos de los contratos de sociedad, habr, de
todos modos, una sociedad que se denomina irregular, con una disciplina legal
especfica.

B. Personera de las sociedades irregulares y de hecho

De los textos legales resulta que las sociedades irregulares y de hecho, tienen
personera.

La

atribucin

de

personera

jurdica

estas

sociedades

da

coherencia al rgimen jurdico integral sobre sociedades [6 ]. El artculo 2 de la


Ley, cuando atribuye a la sociedad la calidad de sujeto jurdico, lo hac e sin
condicionarlo al cum plimiento de requisitos de documentaci n y registro o
publicidad.

1. Alcance de la personera en las sociedades irregulares y de hecho


Las sociedades irregulares y de hecho, por tener personera jurdica, tienen un
patrimonio propio. Co n sus bienes, responde por las obligacio nes contradas en
su nombre; sin perjuicio de la responsabilidad solidaria - y no subsidiaria - de
socios y administradores (art. 39) [7].
Algn autor argentino seala que las sociedades irregulares y de hec ho tendran
una personera jurdica precaria y limitada. La precariedad resultara de la
posibilidad que tiene cualquier socio de provocar la disoluci n aunque bajo
ciertas co ndiciones (art. 44).
No estamos de acuerdo con esta tesitura. [8]. Las sociedades comerciales, al
igual que las personas fsicas sufren limitaciones derivadas de pro hibiciones, sin
que ello implique que tengan una personalidad restringida . Como dice
CABANELLAS:
La personalidad es la aptitud abstracta de contraer obligaciones y adquir ir
derechos, y no la de adquirir todo tipo de derechos y todo tipo de obligaciones,
aptitud de la que, por otra parte, no hay persona que goce. Una vez que existe
tal personalidad pueden existir prohibiciones como, por ejemplo, las de violar
las normas imperativas de la legislacin econmica -, incapacidades de derecho
o sea la imposibilidad jurdica de ser parte de una relacin jurdica determinada
-, e incapacidades de hecho, concepto ste que adquiere otro sentido en relacin
con las personas de existencia ideal, dado que stas slo pueden obrar por
intermedio de sus r ganos. En todos estos casos, la personalidad jurdica de la
sociedad se mantiene inalter ada, lo mismo que cuando hay prohibiciones o
incapacidades que inciden sobre personas de exi stencia fsica.

2. Fundamentacin de la atribucin de personera a las sociedades


irregulares y de hecho
Para fundamentar la atribucin de

personera jurdica a las sociedades

irregulares y de hecho, sirven los prrafo s que transcribimos de R O D R G U E Z Y


R O D R G U E Z [9].
La autonoma patr imonial y la personalidad jur dica, fueron reconocidas a las
sociedades mercantiles como pr oteccin de los intereses de los socios, mediante
la limitacin de la responsabilidad, la separacin de las deudas sociales de las
personales de los socios y la afirmacin de su capacidad contractual y procesal;
pero, tal reconocimiento era tambin impulsado por los intereses de los terceros,
en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente
responsable, y la posi bilidad de un tratamiento judicial adecuado, como se fuese
una persona fsica, y la preferencia de los acreedores sociales sobre los
particulares de los socios .

Para proteger esos intereses, se introdujo y afirm el sistema formal y de


publicidad. Ahora b ien, si los intereses protegidos son esos vamos a llevar
la interpretacin formal, conceptual, de la Ley, tan lejos, que lleguemos a
lesionar precisamente aquellos intereses cuya proteccin se deseaba.
La situacin es clara. En inters de los socios y de tercer os se establecen
requisitos de forma y de publicidad. S u omisin en el sistema de la nulidad determina el desconocimiento de esos mismo intereses. El de los socios, porque
queriendo

estar

en

sociedad,

no

lo

estn;

porque

su

voluntad

resulta

desconocida; el de los terceros, porque creyendo tener frente a ellos un ente con
autonoma patrimonial y personalidad jurdica, como conjunto de gar antas,
relaciones y posibilidades, se encuentran con un desconocimiento de esa
situacin en la que se confi y con la que quisieron obligarse. Ninguno. No se
pueden interpretar normas jurdicas por puras consideraciones lgicas, de tal
modo, que resulten perjudiciales par a los intereses que se quiso proteger, sin
beneficio para nadie." [10]

La perso nera jurdica de las sociedades irregulares es sustentada por buena


parte de la doctrina extranjera. D E G R E G O R I O explicaba:
La sociedad irregular existe como ente jurdico, pero la omisin de las
formalidades impuestas por la ley impide que exista una completa separac in
entre la responsabilidad patrimonial del ente y la de aquellos que asumen
obligaciones a nombre de sta, y que el ente opere con aquella precisa
estructur a querida por los que lo constituyen, si tal estructura, por la falta de las
publicaciones, no es conocida por los tercer os.
Pero esas sanciones no bastan par a destr uir la personalidad jurdica [11].
Para V A L V E R D E [12] las sociedades que no se inscriben, no dejan de ser personas
jurdicas. La falta de registro acarrea la responsabilidad solidaria de todos los
socios, por lo cual puede el tercero promover accin contra la so ciedad o contra
todos los socios o contra cualquiera de ellos. Es la solidaridad pasiva impuesta
por la Ley como sancin o la falta del registro.
No nos extenderemos ms en el an lisis de la doctrina que sustentaba la
personera jurdica y la que la denegaba, por estar superada por el texto de la
Ley 16.060.

B. Rgimen jurdico para el relacionamiento de las sociedades irregulares


con terceros
De acuerdo a lo expuesto precedentemente, la sociedad irregular es una
sociedad comercial, dotada de personera, con patrimonio propio y que acta en
el mundo de los negocios relacio nndose con los terceros. Analizaremos, a
continuaci n, de qu modo afecta la irregularidad a la actuacin de esta
sociedad, en relacin con los terceros.

1. Representacin de la sociedad irregular en su actuacin con terceros


El art. 38 de la L SC est ablece que, en las relaciones con los tercero s, cualquiera
de los socios representa a la sociedad.

Al no existir documento escrito o registro del contrato social, los terceros no


pueden conocer el rgimen de administracin que se podra haber convenido; se
entender que cualquiera de los socios puede celebrar negocios jurdicos
actuando a nombre y por cuenta de la sociedad irregular y que las consecuencias
de tales o peracio nes comprometen el patrimonio social, as como el patrimonio
de quienes asumen una responsabilidad patrimonial, segn se ver en el prrafo
siguiente.

2. Responsabilidad de la sociedad, socios y administradores por deudas


sociales
El art. 39, inc. 1 , dispone [ 1 3 ] :
Sin perjuicio de la responsabilidad de la sociedad, los socios sern responsables
solidariamente por las obligaciones sociales sin poder invocar el ben eficio de
excusin (art. 76) ni las limitaciones que se funden en el contrato social. Igual
responsabilidad tendr n los administradores por las operaciones en que hubieran
intervenido.
Los terceros tienen un elenco de varios responsables por los nego cios sociales,
la sociedad, los socios, que lo son solidariamente y sin beneficio de excusin y el
administrador, por los actos en que haya intervenido.
El art. 39, inc. 2 , establece:
Los terceros podrn accionar, indistinta o conjuntamente, contra la sociedad,
los socios y administr adores.
Con otras palabras, el inc. 1 contiene una no rma de Derecho material
consagrando la responsabilidad de la sociedad irregular de socios y
administradores y, luego, se agrega una norma instrumental para servir a la
norma material y estableciendo la posibilidad de accionar. De modo que la
responsabilidad afecta a todos: a la socied ad, a los socios y a los
administradores confirindose accin contra todos.

a. Responsabilidad del patrimonio social

El patrimonio de la so ciedad irregular responde por las deudas que se contraigan


en su nombre. Los bienes adquiridos por la sociedad irre gular estn afectados al
pago a los acreedores sociales.
La responsabilidad de la sociedad se establece en el primer inciso del art. 39, y
en el segundo inciso, en forma complementaria, se agrega la posibilidad de
accionar contra la sociedad. Los terceros pueden acreditar la existencia de la
sociedad y accionar co ntra el patrimonio de sta.
A R E C H A y G A R C A C U E V A comentando una norma similar argentina aclaran que ella
implica la imputacin a la sociedad de la obligacin asumida por el
administrador y que esta imputacin se pro duce cuando acta en actos que no
sean notoriamente extraos al objeto socia, pues as lo impone la regla general y
agrega:
Puntualizamos, empero, que como en la sociedad no constituida r egularmente el
objeto social no est determinado en el acto fundacional y es desconocido para
los terceros en virtud de la falta de inscripcin del acto con stitutivo en el
Registro Pblico de Comercio, debe tenerse en cuenta, para efectuar la
imputacin a la sociedad, la actividad o actividades desarrolladas por sta.
En consecuencia, la imputacin se producir cuando el administr ador realice un
acto que no sea extr ao a la actividad de la sociedad, circunstancia que debe
interpretarse ampliamente a favor de la imputacin, no producindose sta slo
en los casos lmite de actos clara y notoriamente ajenos a la actividad
desarrollada por la sociedad .[14]

b. Responsabilidad de socios y administradores


La responsabilidad de los socios y administradores se adiciona a la
responsabilidad del sujeto societario. El art. 39 establece la re sponsabilidad
solidaria de socios y administradores que no pueden invocar el beneficio de
excusin. No se trata, por lo tanto, de una responsabilidad de socios y
administradores en subsidio y en caso de insuficiencia de patrimonio social, sino

de respo nsabilidad directa, asumida a la vez por sociedad, socios y


administradores.
El administrador vincula a la sociedad administrada, pero, adems, responde
parcialmente por las obligacio nes contradas. Su respo nsabilidad es solidaria e
ilimitada, aunque slo por las o peraciones en que hayan intervenido [ 1 5 ] .
Los socios no pueden invocar las limitaciones establecidas en el co ntrato social.
Por ejemplo: se constituy una sociedad de responsabilidad limitada pero no se
regulariz. El socio no puede invocar su calidad de socio responsable
limitadamente.
A diferencia del rgim en de las sociedades en formacin, tratndo se de
sociedades irregulares, los socios no quedan liberados por la reg ul arizacin ni
se crea una tcnica de liberacin por l a va de l a ratific acin ulterior. La
regularizacin no produce la liberaci n de las responsabilidades co ntradas. No
se prev tampoco una ratificacin de actos, que produzca efectos liberatorios,
como se hace respecto a las sociedades en formacin. As lo establece el art. 21:
"(Responsabilidad de los socios, los administradores y los representantes). Los
socios, los administradores y los representantes sern solidariamente
responsables por los actos y contratos celebrados a nombre de la sociedad en
formacin, sin poder invocar el beneficio de excusin del artculo 7 6 ni las
limitaciones que se funden en el contrato social. Dicha responsabilidad cesar en
cuanto a los actos indispensables par a la constitucin de la sociedad cuando sta
se haya regular izado y respecto de los dems, una vez ratificados por la
sociedad."

3. Otras consecuencias sobre las relaciones entre sociedad y terceros


Respecto de las relaciones de la sociedad co n terceros, se analizarn tres
posibilidades:
a. la posibilidad de qu e la sociedad o los socios invoquen el contrato social,
b. la posibilidad de que los terceros acten contra la sociedad

c. y la posibilidad de que exista un conflicto entre los acreedores sociales y los


acreedores de alguno de los socios en particular.

a. Inoponibilidad del contrato social frente a terceros (art. 37)


Se excluye cualquier accin de la sociedad o de los socios contra cualquier
tercero que se funde en el contrato de sociedad. Por ejemplo, la sociedad no
puede hacer valer una cesin de un crdito aportado por un socio e
instrumentada en el contrato social no inscripto. Tampoco se podra promover
una tercera de dominio fundada en el aporte de un bien por uno de los socios.
La LSC hace la salvedad del ejercicio de acciones fundadas en rela ciones de
derecho resultantes de la activ idad social realizada. Las acciones se fundarn en
relacio nes creadas por esa actividad y no en el contrato social [ 1 8 ] .
La razn de esta solucin radica en que el tercero ha conocido la existencia de la
sociedad y eximirlo de cumplir las obligaciones asumidas sera premiar la mala
fe.
Se puede reclamar a terceros obligaciones contradas por contratos o por actos
unilaterales. La sociedad tiene, tambin, posibilidad para reclamar de los
terceros la indemnizacin de los daos que sufre originados en actos ilcitos,
conforme a normas generales sobre responsabilidad extracontractual [ 1 9 ] .

b. Los terceros pueden probar e invocar la existencia de la sociedad


Ya consideramos en los prrafos precedentes que una sociedad irregular
compromete, con su actuaci n, su pro pio patrimonio y afecta la responsabilidad
personal no subsidiaria - de sus socios y administradores. En co nsecuencia, los
terceros podrn promover acciones c ontr a l a sociedad y contra l os socios y
contra los administr ador es , probando la existencia de la sociedad, los socios
que la integran y las personas que actan co mo administradores.
Repetimos, la regulacin de la sociedad irregular se hace atendiendo,
fundamentalmente a la tutela de los tercero s que co nt ratan con una sociedad;
en consecuencia ellos podrn probar su existencia e invocar el contrato social
por cualquier medio de prueba, promoviendo acciones contra esa sociedad y su

patrimonio. Incluso po drn pedir la quiebra de la sociedad, si se dan los


presupuestos para ello.
A respecto de la prueba, el art. 41 establece:
(Prueba de la sociedad). La existencia de la sociedad podr acreditarse por
cualquier medio de pr ueba admit ido legalmente .
Esto significa que la L SC admite que se pruebe el contrato de sociedad por
cualquier medio de prueba que las leyes comunes hayan previsto [ 2 0 ] .

c. Conflictos entre acreedores de la sociedad y acreedores del socio


Supo ngamos que una sociedad irregular adquiere un bien mueble a ttulo de
aporte y ese bien es embargado por el acreedor particular de un socio. No
podra la sociedad oponer la existencia de la sociedad y decir que el bien es de
la sociedad porque fue apor tado.
Sin embargo, si hay enfrentamiento entre acreedores de la sociedad y
acreedores del socio, todo funciona como si la sociedad fuere regular, pues as
lo dispone el artculo 40 que dispone lo siguiente:
Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los
socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgar como si se tratar a de una
sociedad regular .
En el ejemplo antes planteado, el acreedor de la sociedad podr oponer la
existencia de la sociedad frente al acreedor del s ocio[21]. Entre el inters de los
acreedores de la sociedad y el inters de los acreedores del socio, la Ley tutela a
los primeros [22].
En conclusi n: la existencia de la sociedad irregular no puede ser invocada por
sta en sus relaciones con terceros, pero un acreedor social si puede invocarla
frente a los acreedores particulares de los socios.

C. Rgimen jurdico de las relaciones de los socios entre s y con la


sociedad

El contrato social es v lido y sus estipulaciones rigen las relaciones de los socios
entre s y co n la sociedad [23]. En el rgimen de la Ley, la inscripcin se ha
establecido en beneficio de terceros. La omisin no afecta las relaciones de los
socios entre s y con la sociedad. Se rigen, por lo estipulado en el contrato, el
derecho a las utilidades, el derecho a participar en la administracin, la forma
de liquidacin de los bienes en caso de disolucin, etc.
Los socios debern respetar lo convenido por escrito. Si no se hubiere
instrumentado el contrato (sociedad de hecho), deber probarse lo convenido
por cualquier medio de prueba legalmente admitido (art. 41) [24].
Si la administraci n y representaci n social se hubiere atribuido a uno de los
socios, ninguno de los restantes podr realizar actos de este tipo y si lo hiciere
podr ser responsabilizado por los restantes y an excluido por el
incum plimiento del co ntrato. Sin perjuicio de ello, como se expres, frente a
terceros, cualquiera de los socios representa vlidamente a la sociedad (art. 39).

III. Regularizacin o disoluci n de las sociedades irregulares y de hecho


A. Regularizacin de la sociedad
La Ley permite la regularizacin de la sociedad (art. 42). La sociedad de hecho
slo puede ser regularizada si los socios firm an un documento en que se recoja
el contrato. El soc io que no consienta en instrumenta el contrato puede receder
(art. 42, inc. 2).
Si es una sociedad irregular, cualquiera de lo s socios puede inscribir el contrato
y publicarlo, si correspondiera y con ello la regulariza [25], aunque no basta con
ello. La Ley impone, adems, que se comunique tal regularizaci n a los dems
socios, en forma fehaciente. Tal comunicacin es a los efectos de que stos
puedan ejercer el derecho que les acuerda el inciso 2 del artculo 42: derecho
de receder exigiendo el valor de su parte.

1. Efectos de la regularizacin

La Ley dispo ne que la sociedad regularizada contina la personalidad jurdica de


la sociedad irregular. La responsabilidad contrada por los socios no se modifica.
La regularizacin no produce la liberacin de l as responsabilidades contradas.
No se prev tampoco una ratificacin de actos, que produzca efectos
liberatorios, como se hace respecto a las so ciedades en formacin.
La Ley nada establece respecto a la responsabilidad de los administradores.
Podra entenderse que ellos quedan liberados, a contrario sensu de lo dispuesto
respecto a los socios.

2. Comparacin con el rgimen de sociedades en formacin


La Ley ha establec ido un rgimen de responsabilidad, semejante al creado para
las sociedades irregulares, por la similitud de las situaciones y para facilitar la
aplicacin de las norm as. No olvidemos que, segn ya se expres, una sociedad
en formacin puede pasar de un da a otro a una situacin de irregularidad. En
toda sociedad en formacin existe el germen de una sociedad irregular.
En efecto, iniciado el proceso de constitucin de una sociedad, si ste no se
culmina en la forma y plazos legalmente establecidos, la soci edad que fue
contemplada como una sociedad en formacin se convierte de un da para otro
en una sociedad irregular.
Por ello, se adopt una solucin armnica, creando un rgimen semejante en
cuanto a la responsabilidad de los socios y administradores, par a evitar perodos
nebulosos de transici n. Si los regmenes fueran distintos, siempre habra
dificultades para determinar cul es el aplicable en casos concretos que se
planteen. Por otra parte no parece lgico crear regmenes diferenciados para
situaciones semejantes.
La nica diferencia que se estableci entre sociedad en formaci n y sociedad
irregular es en materia de responsabilidad de socios y administradores. Su
responsabilidad, en la sociedad en formacin, por los actos de ejecucin del
objeto social, cesa cuando la sociedad se inscriba y sus negocios sean
ratificados. En cambio , tratndose de sociedades irregulares, los socios no

quedan librados por al regularizacin ni se crea tcnica de liberacin por va de


la ratificacin ulterior [ 2 6 ] .

B. Disolucin de la sociedad irregular


El art. 43 dispone:
Cualquiera de los socios de una sociedad irr egular o de hecho podr exigir su
disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique
fehacientemente su decisin a todos los consocios.
La disolucin no tendr efecto si dentro del dcimo da de recibida la ltima
notificacin la mayora de los socios resolviera regularizar la sociedad de
acuerdo a lo establecido en el artculo anterior. Gozarn par a ello de un plazo de
sesenta das a contar d esde la fecha en que se hubiese acordado proceder a su
regularizacin.
Vencidos los plazos establecidos en este artculo, la disolucin de la sociedad
adquirir vigencia legal y carcter irrevocable, debindose proceder a la
liquidacin de la sociedad segn lo dispuesto en la Seccin XIII S ubseccin III
del Captulo I de esta ley .
Respecto de los ter ceros la disolucin producir efectos cuando se inscr iba en el
Registro Pblico de Comercio y se publique. Para la inscripcin bastar que el
socio prese nte una declar atoria en escritur a pblica o privada documentando su
decisin y acredite el cumplimento de los extremos establecidos en este
artculo . [ 2 7 ]

El texto legal es claro. Basta, para provocar la disolucin de la sociedad, la


voluntad de cualqui era de los socios; pero es preciso que ste haga conocer
a sus consocios, en forma inequvoca y fehaciente su propsito de disolver
la sociedad.
Notificada por un socio al otro u otros, su disposici n de disolver, se produce la
disolucin, siempre y cuand o los restantes socios por mayora no resuelvan
impedirla, regularizando la sociedad.

La LSC fija un plazo breve para adoptar la decisin de regularizar la sociedad: 10


das. Se fija un plazo mayor, 60 das, para cumplir los requisitos o mitidos.
Con el texto legal en anlisis, la sola voluntad del socio provoca la disolucin
bajo una condicin legal. Es decir, esa voluntad no produce efectos si se
manifiesta la voluntad contraria de los restantes socios de continuar la
sociedad.
Por la remisin del segun do inciso del artculo 43 al 42 debe entenderse que el
socio que no adhiere a la regularizacin po dr receder. Si los socios no
resuelven la regularizacin, la disolucin deviene irrevocable. El socio debe
instrumentar su voluntad de disolver en una declar atoria y tener documentada
la notificacin a los consocios, a los efectos de la anotaci n en el Registro
Nacional de Comercio.
La disolucin se entiende producida en la fecha que el socio comunique su
decisi n a los dems, pero se hace efectiva a partir d el vencimiento de los
plazos del inciso 2 del artculo 43, correspondiendo recin entonces comenzar la
liquidaci n. Frente a terceros, la diso luci n no produce efectos sino a partir de
la inscripci n en el Registro Nacio nal de Co mercio y la publicidad (art . 43).
La liquidacin de la so ciedad irregular se rige por las normas legales
establecidas para la disolucin de sociedades. La Ley se remite expresamente a
esas normas (art. 43) [28].

[1 ] La e xp r e si n so c ied a d d e hec ho d eri v a d e la d o ctri n a fra n ce sa, p ero s e ll a ma a s


aq u el la so c ied ad a fe ctad a d e u n v icio c ua lq ui era (fal ta d e req u is ito e se n cia l u o mi s i n
d e fo r ma lid ad ) y q ue h a ya f u n cio n ad o a p e sar d e e se v icio . Al g u no s a ut o res, e ntr e
no so tro s M E Z Z E R A L V A R E Z , s u st e nta el co nc ep t o d e la d o ct ri na fra nc es a . La so c ied ad
d e hec ho es u na so c ied a d n u la o a n ulab le fu n cio na nd o d e he c ho o u na so cied ad
fo r ma l me n te d e fe ct uo sa q ue f u ncio n a no o b st a nt e s u s d e fec to s. H a y d o s cate go ra s d e
so c ied ad es : n u la s e ir r e g ul ar e s; p ero no e xi st e u na ter cera ca te go r a d e s o cied ad e s d e
he c ho . La s o ci ed ad d e h ec ho ser so cied ad n ul a o so c ied ad irr e g ular q ue real iz a
act i vid ad eco n mi c a so c ial. E n ap o yo d e e s ta p o si ci n, reco rd e mo s q ue en el C d i go
Ci v il c ua nd o se hac e r e f er e nc ia a so cied ad e s n u l as se ad mi te s u fu n cio n a mi e nto , d e
he c ho .
[3 ] G AR R I G U E S , Cu r so d e De re ch o Me rca n ti l , t . II, p . 1 7 .

[4 ] E n e l p r o yec to o r i gi na l ( F E R R O , D E L F IN O C AZET & R O D R G U E Z O L I V E R A ) se


p ro h ib a a la so c ied ad ir r eg u lar la ad q ui s ici n d e b i e n es re gi s trab le s (ar t. 4 0 , i nc. 1 ) .
Las so cied ad e s i r r e g ul ar es y d e he c ho no p o d a n ad q uir ir b i e ne s c u yo d o mi n io r eq uir ier a
reg i str aci n . E n e s e p r o ye cto la so c ied ad irr e g u lar te nd r a u n p a tr i mo ni o fo r mad o p o r
lo s ap o rt es d e s u s so cio s p er o co n u n a l i mi ta ci n : no p o d a n ser ap o rt ad o s b i e ne s
reg i str ab le s. E n e sa so l u ci n t a mp o co p o d a ad q ui rir la so c ied ad b i e ne s reg i str ab le s a
u n t t ulo d i st i nto al ap o r te p ue s el te x to d e es e a rtc u lo 4 0 , i nc iso 1 , no d is ti n g u a.
[6 ] E n e l r g i me n a nte r i o r , e n q ue la s so c ied ad e s i rre g ul are s no te n a n p erso n era
j urd ica, lo s t e xto s d el C d i go d e Co me rcio ad mi t a n q ue e st as so cied a d es act u ara n e n
el mu n d o d e lo s n e go cio s y c el eb r ara n co ntr ato s y q u e lo s terc ero s ac t uar an co ntr a e ll a.
T al co mo e st ab a r e g ul ad a e n e l C d i go d e Co me r cio , si n p er so ner a p e ro co mo u na
en tid ad q ue d e to d o s mo d o s co n tr a tab a y a n p o d a ser d e ma nd ad a, se cr earo n
p ro b le ma s i nt er p r e tat i vo s d e to d o o rd e n.
No hab a j u s ti f ica ci n e nto n ce s p ar a no i n no var y r eco no c erle e xp re sa me nt e p er so ne ra ;
d e a h el r eco no ci mi e nto d e p er so ner a j urd ica a es ta s so c ied ad es .
Otra so l uc i n p o sib le y o p ue s ta h ub iera s id o ne gar le p er so ner a j u rd ica , p ara t ut elar al
m x i mo la r e g ul ar id ad , p er o ne ga nd o a lo s ter ce ro s la p o sib il id ad d e ac t uar co ntr a
b ie ne s so c ial e s, d e f e nd i en d o a lo s acre ed o re s p a rtic u lar es d e lo s so cio s. En e ste r gi me n
p o sib le, p er o d e sc ar t ad o ; el te r cer o q u e co n tra ta ra co n u na so cied ad d eb e cer cio ra rs e
p rev ia me n t e so b r e s u r e g ul ar id ad .
[7 ] R O D R G U E Z O L IV E R A Y L P E Z R O D R G U E Z , M a n u a l d e De rech o S o ci et a rio U ru g u a yo ,
v. 3 S o ci ed a d e s Co m er ci a le s, t . 1 .
[8 ] A R E C H A & G AR C A C U E V A , Re vi sta d e De rec h o Co me rc ia l , p . 5 4 -5 8 .
[9 ] R O D R G U E Z y Ro d r g ue z, o p . ci t., p . 1 3 8 .
[1 0 ] R O D R G U E Z Y R O D R G U E Z , T ra ta d o d e S o ci e d a d es Me rca n ti le s , p . 1 4 7 .
[1 1 ] D E G R E G O R IO , De l a s S o c ied a d e s , p . 1 9 0 .
[1 2 ] V A L V E R D E , o p . c it . , p . 2 4 6 .
[1 6 ] E n d o c tr i na s e d i sc ut a s i e l so cio p o d r o p o ner la d e fe n sa d e la li mi ta ci n d e s u
resp o n sab il id ad , s i l a so cied ad s e e x ter io ri z fre nt e a ter cero s co mo d e u n tip o q u e no l e
i mp o na r e sp o n sab i lid ad il i mi tad a . E n e l te xto le ga l ap ro b ad o , e l so c io si e mp re h a d e
te ner r e sp o ns ab i lid ad so lid ar ia, q ue a ct a a mo d o d e s a nc i n.
[1 7 ] J . R O D R G U E Z Y R O D R G U E Z , T ra ta d o d e S o cied a d e s Me r ca n t ile s , p p . 1 8 5 -1 8 7 .