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EDITORA
GRIJLEY
FELIPE STERLING
p ARODI
Las Obligaciones
Edicin actualizada
GRIJLEY
IDPL
INSTITUTO DE DERECHO PRIVADO LATINOAMERICANO
E 1R l
.f.je't-
cp.af-
aella4ado.
E. I..R .. L
LIMA
AGRADECIMIENTOS
El Autor
al alcance dejueces y abogados y, ocasionalmente, dejuristas especializados en la materia. El Cdigo de 1936 fue tcnico y virtuoso, pero a
menudo inalcanzable -por la parquedad de sus preceptos- por las
personas cuyos derechos y obligaciones l rega. Se haba producido
un contraste entre las reglas explcitas y pedaggicas del Cdigo Civil
de 1852 y las normas tcnicas y sobrias del Cdigo Civil de 1936 . La
Comisin dese buscar unjusto equilibrio entre ambos Cdigos. Es
verdad que la ley civil no se configura como un tratado o manual de
Derecho. Pero ello no significa que sus preceptos solo puedan estar
al alcance de unos pocos . Aqu recogemos al apotegma del eminente
Manuel Augusto Olaechea, quien expresaba que la ley deba ensear.
Por ltimo, cuando la Comisin, en 1979, preparaba el proyecto
final del nuevo Cdigo, luego de amplios dilogos y debates, de extensas reuniones, de xitos y de sinsabores, se promulga la nueva Constitucin Poltica que entr en plena vigencia el 28 de julio de 1980.
Algunos preceptos constitucionales exigieron la adaptacin de determinadas normas del Proyecto a ellos.
Cupo al autor de esta Nota Preliminar asumir la presidencia de la
Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil a principios de la dcada del setenta y de desempeii.ar ese cargo hasta la promulgacin del nuevo Cdigo, el24 de julio de 1984. Por un honroso
e inmerecido privilegio del destino, el Proyecto de Cdigo Civil fue
presentado por el autor a los Presidentes de los Poderes Pblicos en
julio de 1981, cuando desempeii.aba la funcin de Ministro de justicia .
Fue Max Arias-Schreber Pezet, jurista y maestro de singulares calidades intelectuales, miembro de la Comisin desde ell 0 de marzo de
1965, quien por un merecido designio tuvo la honrosa misin, al promulgarse el nuevo Cdigo, de refi-endar la firma del Presidente Constitucional de la Repblica arquitecto Fernando Belaunde Terry, un 24
de julio de 1984, cuando ostentaba el cargo de Ministro deJusticia.
La Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil
trabaj intensamente, pocos meses despus de la presentacin del
Proyecto de Cdigo Civil y hasta su promulgacin, con una Comisin
Revisora que instituy por ley el Congreso de la Repblica, la que
estuvo integrada pm distinguidos juristas que representaron al Senado
de la Repblica, a la Cmara de Diputados y al Ministerio de Justicia.
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Hemos deseado hacer una breve gnesis del nuevo Cdigo, porque tanto en los trabajos preparatorios como en la elaboracin del
Proyecto, y luego en la redaccin del texto final, participaron selectos juristas, tratadistas, maestros universitarios y abogados, para lograr una ley civil moderna y de avanzada que ha dado origen a lo que
hoy se conoce como Nueva Escuela del Derecho Civil.
El Cdigo Civil de 1984, cuyo Proyecto, en la parte relativa al
Derecho de Obligaciones, fue redactado por el autor, tiene estructura similar, en cuanto a su organizacin, a la del Cdigo anterior
de 1936. Se consider, sin embargo, que el Derecho de Obligaciones,
a diferencia de lo que ocurra con el Cdigo de 1936, deba identificarse en un libro separado de las normas sobre el Acto Jurdico, la
Responsabilidad Extracontractual, la Prescripcin y la Caducidad, y
los Contratos.
En efecto, el Cdigo anterior agrupaba en el Libro Quinto, sobre
Derecho de Obligaciones, materias vinculadas pero distintas. En la
Seccin Primera rega los Actos Jurdicos y, adems, los Actos Ilcitos
y la Prescripcin Extintiva. Luego, en la Seccin Segunda se refera a
las Obligaciones y sus Modalidades y en la Seccin Tercera a los Efectos de las Obligaciones. Y finalmente, en las Secciones Cuarta y Quinta trataba de la Parte General de los Contratos y de los Contratos
Nominados, respectivamente.
Hoy el Acto Jurdico tiene su propio libro, el Libro IL La generalidad de sus preceptos determin que la Comisin de Reforma del
Cdigo de 1936 ubicara la materia inmediatamente despus del Libro
1, sobre el Derecho de las Personas.
Las normas sobre Obligaciones se encuentran en el Libro VI, tambin debido a su generalidad, como sucede con el ActoJurdico, generalidad que no corresponde necesariamente a otras ramas del Derecho Civil que se agotan en su propio mbito.
Luego, en el Libro VII, bajo la denominacin de Fuentes de las
Obligaciones, se incorporan las reglas sobre los Contratos en General,
los Contratos Nominados y la Responsabilidad Extracontractual,
materia esta ltima tratada con el nombre de Acto Ilcito por el Cdigo
Civil de 1936.
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Y por ltimo, el Libro VIII trata sobre la Prescripcin y la Caducidad. Valga aclarar que en el Cdigo anterior los preceptos sobre prescripcin -nos referimos desde luego a la prescripcin extintiva- se
encontraban ubicados en la parte final de los ActosJurdicos, a continuacin de las normas sobre el Acto Ilcito, y que ese Cdigo no contena reglas organizadas sobre el importante tema de la caducidad
Hemos mencionado la generalidad del Derecho ele las Obligaciones . Las personas naturales yjurdicas permanentemente generan
y extinguen obligaciones . Usualmente ello pasa inadvertido, porque
tales obligaciones sobreviven, en los actos propios de la vida cotidiana, tan solo un momento, y sus consecuencias suelen ser irrelevantes.
Nos referimos, por ~jemplo, a la adquisicin de bienes para el consumo domstico o al transporte en vehculos pblicos. Sin embargo, si
quien al adquirir bienes para el consumo domstico o usar un vehculo pblico sufriere pe1juicios en su salud o integridad, entonces la
relacin obligacional puede adquirir singular trascendencia al entrar
en juego todos los mecanismos de la responsabilidad.
La contratacin mayor es diferente. Un sofisticado contrato de
enajenacin o determinadas obligaciones de hacer o de no hacer pueden revestir trascendencia tan significativa que determine la aplicacin de diversas instituciones del Derecho de Obligaciones.
El Derecho de Obligaciones, por otra parte, se aplica a todas las
ramas del Derecho Civil, llmese Derecho de Personas, Derecho de
Familia, Derecho de Sucesiones o Derechos Reales, aunque sus preceptos estn estrechamente vinculados a las denominadas Fuentes de
las Obligaciones.
Pero el Derecho de Obligaciones no se agota dentro del propio
Derecho CiviL l es mucho ms amplio y se aplica, en rigor, a las
dems ramas del Derecho, llmense Derecho Tributario, Derecho de
Trabajo o Derecho Mercantil.
Este carcter general y la singular importancia de la teora de las
obligaciones ha inducido a algunos autores a decidir que ella debe
integrarse en la Parte General del Derecho Civil. Segn Planiol y Ripert, la organizacin de un Cdigo Civil podra comenzar con la Teora General de las Obligaciones, por estar comprendida en ella los
propsitos ms generales del Derecho.
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En nuestra opinin, la teora de las obligaciones est bien ubicada en el Cdigo Civil de 1984 . Lo esencial era que la materia se integrara en un libro especial, a fin de presentar sistemticamente reunidas y ordenadas las reglas referentes a las modalidades y efectos de las
obligaciones. Este es el mtodo que ha prevalecido en los Cdigos
modernos y ste es el sistema del Cdigo actual.
Conviene aqu recordar que lo expuesto no constituye, en modo
alguno, una crtica al Cdigo Civil de 1936. Este Cdigo, como hemos expresado, agrup ordenadamente las normas sobre Obligaciones, a diferencia de su antecedente el Cdigo Civil Peruano de 1852,
que si bien organiz sistemticamente lo relativo a la extincin de las
obligaciones, no hizo lo mismo con sus modalidades, cuyas normas
se confundieron con preceptos relativos a los Contratos . Y esta confusin era criticable por la razn sealada, ya que si bien el Derecho de
Obligaciones se aplica principalmente a los Contratos, que constituyen su fuente ms fecunda, tambin se aplica a las dems materias del
Derecho Civil y, en general, a las otras ramas del Derecho.
Deseamos aqu referimos a dos temas vinculados al Derecho de
Obligaciones que, en nuestra opinin, tienen importancia singular.
El primero, a la influencia del Derecho Romano en esta materia. Y el
segundo, a la evolucin del contrato, el gran generador de obligaciones, su causa eficiente ms generosa .
El Derecho Romano conserva influencia considerable en el Derecho de Obligaciones. Ello se explica, segn Raymundo Salvat, por
dos razones . La primera, porque las obligaciones y contratos constituyen la parte ms abstracta de las instituciones civiles, aquellas cuyos
caracteres difieren menos de un pueblo a otro; mientras que otras
materias de Derecho Civil, como la organizacin de la familia, los
regmenes hereditarios o la propiedad, tienen en cada pas caractersticas y modalidades propias . Y la segunda, porque los jurisconsultos romanos, al elaborar la teora de las obligaciones, alcanzaron el
ms alto grado de sabidura y de perfeccin.
Esto no significa, por cierto, que la teora de las obligaciones haya
permanecido estacionaria o que el Derecho moderno sea copia literal
de los textos romanos. En algunas materias ha habido transformaciones profundas. Por ejemplo, en la teora de los derechos reconocidos
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tivos . Se empieza a abandonar as el terreno del contrato para penetrar en el estatuto, en el que todos los requisitos se fijan por una
reglamentacin legal. Retribuciones mnimas, jornadas de tralx~jo
mximas, regmenes indemnizatorios, etc., constituyen reglas imperativas y no supletorias.
Estas nuevas corrientes originan que numerosos tratadistas fl-anceses se refieran al legislador dirigista, al legislador que impone condiciones . Andr Toulemon, en su obra <<EliWenosprerio del Contrato)' la
Crisis>>, critica acremente la intervencin del legislador, aduciendo
que cuando la libertad contractual se marcha, la libertad, simplemente,
se levanta para seguirla . El llamado <<legislador dirigista -dice- que
inicialmente circunscribe su actividad a los contratos de adhesin y
de trabajo, empieza, poco a poco, a invadir los campos de la contratacin civil y mercantiL Su intervencin empieza a ser ilimitada y su
influencia permanente.
Pero la crtica no solo alcanza al denominado legislador dirigsla. Dos conflictos mundiales originan, en el Siglo XX, graves alteraciones sociales, polticas y econmicas, que naturalmente repercuten
en los contratos cuya ejecucin se desplaza en el tiempo. Se producen severos desquiciamientos contractuales e institucionales que, afirma Toulemon, convierten al legislador dirigista en <<legislador de
emergencia. La intervencin del legislador no est ya destinada a
dictar la norma imperativa a la que deben someterse los contratantes.
El legislador no se limita a f~ar las condiciones y efectos del contrato
a concertarse. El <<legislador de emergencia empieza a regir los propios contratos vigentes. Moratorias, congelacin de precios y arrendamientos, suspensin de acciones judiciales, resolucin de los contratos en curso, son las caractersticas de estas nuevas corrientes legislativas . <<Leyes de circunstancias las llaman. La equidad, el inters
social, el orden pblico, obligan al <<legislador de emergencia a dictar normas aplicables al contrato en curso. Equidad, inters social,
son conceptos impregnados de principios morales, nociones subjetivas, cuyo mbito de aplicacin puede extenderse indefinidamente.
Orden pblico, se expresa, empieza a ser todo aquello que el legislador califica como tal y, desde este punto de vista, casi nada escapa a su
alcance. La difusin de estas <<leyes de circunstancias empieza a robustecerse. Su influencia es permanente y se siente en nuestro tiempo.
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El legislador de emergencia" no puede, sin embargo, prever todas las circunstancias que se suscitan . Las leyes se dictan para casos
generales, no para casos concretos.
El Poder Judicial carece ecuentemente de normas expresas, de
leyes de circunstancias>>, que le permitan revisar todos los contratos
de prestaciones diferidas, peridicas o continuadas, que se encuentran
vigentes, en los que se han producido severos desequilibrios econmicos.
Y apela entonces a la teora de la imprevisin, a esos principios
olvidados por los codificadores del Siglo XIX que actuaron influenciados por la frmula concluyente del artculo 1134 del Cdigo Napolen, que lo faculta a intervenir en el contrato en curso cuando las
circunstancias existentes en el momento de su celebracin han variado.
Es el principio rebus sic stantibus, que los canonistas de la Edad
Media y los post-glosadores consideraron implcitamente incorporado en cada contrato. Es la excepcin a la regla pacta sunt servanda,
que permite la revisin del contrato cuando se modifican las situaciones de hecho existentes en la poca de su celebracin.
La primera resolucin importante de la Corte de Casacin Francesa, sobre esta materia, es dictada en el ao 1876 en el caso Capronne. Esta resolucin inspir permanentemente a la Corte de Casacin
Francesa y constituy el pensamiento definitivo de este Tribunal.
Capronne, un famoso ingeniero, recibi el encargo de construir
un canal de regado para ser aprovechado por los propietarios de los
predios colindantes. El plazo para el pago de las cuotas peridicas
que deba abonar cada uno de esos propietarios era muy amplio. En
el curso del contrato surge una circunstancia imprevista, la guerra de
1870, que produjo una notable desvalorizacin monetaria . Capronne
recibira, en cada cuota, moneda desvalorizada. Ello determin que
reclamarajudicialmente un aumento de las cuotas pactadas.
La Corte de Aix declar fundada la demanda de Capronne, considerando que en los contratos de tracto sucesivo se admita su modificacin cuando ya no exista una correlacin equitativa entre las prestaciones. La Corte de Aix lleg an ms lejos. Sostuvo que el artculo
1134 del Cdigo Civil Francs, que dispone que los contratos tienen
fuerza de ley entre las partes que los han celebrado, no era aplicable
a los contratos de tracto sucesivo.
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peridica o diferida, si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, reducir o aumentar la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad.
En suma, la plena autonoma de la voluntad, de inspiracin francesa, acogida legislativamente por el artculo 1134 del Cdigo Napolen, tiende a restringirse. Ello obedece a la inspiracin del Cdigo
Alemn; al auge de los contratos de adhesin y de trabajo; a la in ter~
vencin del Estado en los contratos en curso; y al desarrollo de la
teora ele la imprevisin, que se plasma en los nuevos Cdigos con el
instituto ele la <<excesiva onerosidad de la prestacin>> .
Esta Nota Preliminar ha tenido el propsito de exponer, con rasgos
muy generales, la gnesis del Cdigo Civil ele 1984; el trato legislativo
al Derecho de Obligaciones; su generalidad, importancia y evolucin;
y el desarrollo del contrato como singular fuente eficiente ele las
obligaciones.
Una aclaracin final. Este trabajo no es, sin duda, un tratado . Es
tan solo un manual. Su nico propsito es explicar los cambios ms
importantes incorporados en el libro relativo al Derecho ele Obligaciones del Cdigo Civil de 1984, y de desarrollar ciertos temas que,
en materia usualmente compleja, no dudamos que ser ele utilidad
para todos aquellos que tienen vocacin por el Derecho.
La obra es ele divulgacin. Aspiramos que acudan a ella quienes
quieran conocer la fuente ele los preceptos contenidos en el Cdigo
y sus alcances, dentro ele las severas limitaciones propias de un trabajo
ele esta naturaleza.
Lima, noviembre ele 1987.
Felipe Osterling Parodi
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INTRODUCCIN
ANTECEDENTES
Constituye antecedente inmediato del Libro VI del Cdigo Civil
de 1984, dedicado al Derecho de Obligaciones, el Cdigo Civil de
1936, cuyas bondades en la materia son relevantes.
Los preceptos de ese cuerpo legislativo se inspiraron bsicamente
en las normas del Cdigo Civil de 1852 y en su fuente ms importante,
el Cdigo Napolenico, as como en el Cdigo Civil Espaol, en el
Cdigo Alemn de 1900, en los Cdigos Suizo, Argentino y Brasileo de 1916, y en el Proyecto Franco-Italiano de Cdigo de las Obligaciones y Contratos.
El Derecho de Obligaciones constituye, sin duda, la parte ms
abstracta del Derecho Civil y es la que conserva mayor influencia del
Derecho Romano, segn se ha expresado en la Nota Preliminar. Al
ser su modificacin lenta y sus instituciones duraderas, se haca imprescindible recurrir en consulta a los cdigos civiles histricamente
ms relevantes. Es por esto que, en la redaccin del Libro VI del Cdigo Civil, se busc y mantuvo contacto inmediato y constante con
todos los Cdigos y Proyectos -algunos de antigedad considerablearriba mencionados.
No obstante, tambin fueron tomadas en cuenta las normas de
otros cdigos civiles, proyectos y anteproyectos, tales como los Cdigo Civiles Italianos de 1865 y 1942; los Cdigos Civiles Austraco, Boliviano, Colombiano, Chileno, Chino, Dominicano, Ecuatoriano,
Egipcio, Etope, Filipino, Griego, Hondureo, Hngaro, Libans,
Mc;jicano, Polaco, Portugus, Puertorriqueo, Ruso, Salvadoreo,
Uruguayo y Venezolano, el Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1891,
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Sistemtica
Hemos sei1alado que el Libro VI, relativo al Derecho de Obligaciones, se cii1e bsicamente al ordenamiento del Libro Quinto del
Cdigo Civil de 1936; aun cuando constituye un libro independiente, a diferencia de su antecesor. En efecto, en el nuevo Cdigo Ci\il,
la materia que corresponde a las fuentes de las obligaciones, que en
el Cdigo de 1936 integraba el Libro Quinto, est tratada en un libro
separado: el VII. Y tambin en otros libros las normas sobre los actos
jurdicos, los actos ilcitos o responsabilidad extracon tractual y la prescripcin y caducidad.
En la primera parte del Libro VI, denominada Las obligaciones y
sus modalidades>>, se consignan normas sobre las obligaciones de dar,
hacer y no hacer; obligaciones alternativas y facultativas; obligaciones
divisibles e indivisibles; obligaciones mancomunadas y solidarias; reconocimiento de las obligaciones y transmisin de las obligaciones.
En la segunda parte, referente a los efectos de las obligaciones, se
establecen disposiciones de carcter general; y, luego, preceptos sobre el pago, tales como sus disposiciones generales, el pago de intereses, el pago por consignacin, la imputacin del pago, el pago con
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INTRODUCCIN
i)
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INTRODUCCIN
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INTRODUCCIN
ms dbiles. Finalmente, se dice que la adopcin del sistema valorista podra conducir a extremos peligrosos, pues deudores inexpertos pueden quedar a merced de agiotistas despiadados y que,
por lo tanto, no resulta acons~jable consagrar una norma que
reconozca permanencia perenne al problema inflacionario.
La tesis nominalista, sin embargo, presenta por su lado serias imperfecciones. Puede aducirse vlidamente, a favor de la teora
valorista, que el nominalismo se presenta indiferente ante el caos
de los signos fiduciarios; que el legislador puede atribuir a su
moneda un valor legal, pero que no puede, en ningn caso, otor:..
garle un valor econmico por encima de la realidad; y que, en
consecuencia, no es admisible obligar al acreedor a recibir monedas por el nombre que les da el Estado y no por su esencia.
En atencin a tales consideraciones es que el Cdigo admite como
regla de excepcin el que las partes puedan acordar mantener
en valor constante el monto de las deudas contradas en moneda
nacional. Parece imprescindible que acreedor y deudor estn facultados para pactar libremente obligaciones pecuniarias en valor constante. Ello se justificara, por ejemplo, en aquellos casos
en los que el deudor de la obligacin de dar sumas de dinero
recibiera, como contraprestacin, bienes que no se deprecian o
cuyo ritmo de depreciacin es muy lento, que se revalan o que
mantienen su valor intrnseco. Es claro, en estas hiptesis, que la
entrega diferida del mismo nmero de unidades de moneda nacional que el pactado, podra conducir a desequilibrios e injusticias, y que el acreedor se hallara desamparado y suira grave
empobrecimiento ante el correlativo enriquecimiento del deudor. Todo ello hace obligada, pues, la intervencin del legislador
para buscar los correctivos necesarios.
Conviene puntualizar que la solucin que propone el Cdigo de
1984 recoge la experiencia derivada de la aplicacin de la Ley
No. 23327 -promulgada el24 de noviembre de 1981-, de inspiracin valorista, que autorizaba el que las partes convinieran por
escrito que el pago de deudas provenientes de prstamos de dinero en moneda nacional, a plazo no menor de un a'io, fuese
referido al ndice correspondiente de reajuste de las deudas que
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1NTROLJUCCIN
fu ara el Banco Cemral de Reserva del Per para las clases de operaciones que ste determinase. No obstante, la regla del nuevo
Cdigo Civil tiene un campo de aplicacin sustancialmente ms
amplio que el contemplado por la Ley No. 23327, pues comprende, en general, a las obligaciones de dar sumas de dinero y no tan
solo a las derivadas del mutuo.
Al adoptar como regla general la posicin nominalista y las soluciones previstas para el pago de las obligaciones en moneda extranjera -a las que inmediatamente se alude-, se ha tenido en
cuenta que rigen en el Per las leyes del curso legal y del curso
forzoso. Por la primera, el deudor se libera de la obligacin efectuando el pago en signos monetari~)S de circulacin corriente.
Por la segunda, el instituto emisor queda autorizado a no reembolsar su valor en oro. Ambos principios se encuentran consagrados en el primer prrafo del artculo 33 de la Ley Orgnica del
Banco Central de Reserva del Per, modificado por la Ley No .
23438 del 1O dejunio de 1982. A la letra, dice el artculo 33, que
<<los billetes y las monedas que el Banco ponga en circulacin debern estar expresados en trminos de la unidad monetaria del
pas, tendrn curso forzoso y servirn como medio de pago de
toda deuda pblica o privada, sin que obste pacto en contrario .
Se ha tenido en cuenta, tambin, la diferencia sustancial existente
cuando la moneda extranjera est in obligatione o solo in solutione.
Al regular las obligaciones en moneda extranjera, el Cdigo restringe dichos pactos a los casos no prohibidos por leyes especiales. El trfico internacional, fndamentalmente, y las situaciones
singulares que prevn la posibilidad de que se concierten obligaciones en moneda extranjera en el territorio de la Repblica,
obligan a legislar sobre las transacciones permitidas por la ley en
esta moneda.
Se ha dicho que la regla genrica del Cdigo respecto a las
obligaciones en moneda nacional, impide utilizar, como medida de clculo para efectuar el pago, el valor del oro, de una
moneda extranjera, de bienes protegidos de la depreciacin o
devaluacin o ndices de rc~juste automtico . La moneda nacional est in obligatione, y el mismo nmero de unidades de
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moneda nacional debe estar in solutione. Tal afirmacin es propia de la teora nominalista.
Distinto es el caso en que la deuda originaria haya sido contrada
en moneda extranjera . En esta hiptesis ella estara in obligatione.
Entonces el deudor; para satisfacer su crdito, tiene la obligacin
de pagar el mismo nmero de unidades de esa moneda extranjera que el originalmente pactado o, acogindose al curso legal de
la moneda nacional, un nmero tal de unidades de esta moneda,
que permita al acreedor adquirir el mismo nmero de unidades
de moneda extranjera que el estipulado. El pago en moneda nacional por el deudor est in facultate solutionis, constituye una
obligacin facultativa.
Esta distincin es perfectamente vlida y preside toda relacin
obligacional. Si la obligacin consiste en una prestacin distinta
del dinero, el deudor estar obligado a entregar la especie y cantidad pactada -que est in obligatione-, con prescindencia de las
alteraciones en su valor. En va de ejemplo, nadie discuti la idoneidad del precepto contenido en el artculo 1579 del Cdigo de
1936, segn el cual el mutuatario estaba obligado a satisfacer el
valor que la cosa tuviera en el tiempo y lugar sealados para el
pago, si no pudiera pagar en la misma cantidad y calidad; precepto que recoge, con algunas variaciones, el artculo 1661 del Cdigo de 1984. Ello obedece a que tal prestacin est in obligatione y
que, in solutione, el deudor tiene la obligacin o bien de satisfacerla o bien de reembolsar su valor al tiempo del pago, a fin de
que el acreedor pueda proveerse de lo mismo que entreg. De
acuerdo con este razonamiento, el artculo 1582 del Cdigo de
1936 proscriba que se prestara dinero en mercaderas, porque el
dinero hubiera estado, en definitiva, in obligatione, y se habra utilizado una unidad de valor -el de la mercadera- para efectuar el
pago. Conviene indicar que la norma citada ha sido modificada
en el Cdigo de 1984. En efecto, el artculo 1665 establece que
<<cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse
en mercaderas o viceversa, el contrato es de compraventa.
Se advierte, en conclusin, que cuando la moneda nacional est
in obligatione, el acreedor solo tiene el derecho de exigir la restitucin del mismo nmero de unidades que el pactado, cualesquiera
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INTRODUCCIN
que sean las fluctuaciones derivadas de depreciaciones, revaluaciones o devaluaciones. Lo mismo ocurre cuando la prestacin est
constituida por moneda extranjera o por bienes de otra clase; el
deudor estar obligado a satisfacer tal prestacin, que tambin
est in obligatione, cualquiera que haya sido su fluctuacin de valor
por razones de orden econmico.
En suma, el principio general recogido por el Cdigo en materia
de obligaciones de dar sumas de dinero es nominalista; pero se
admite, por excepcin, que las partes acuerden frmulas valoristas
destinadas a evitar desajustes en las relaciones obligacionales que
as lo requieran.
INTRODUCCIN
Desde la perspectiva de las legislaciones vigentes, existen dos posiciones definidas. Una, la del Cdigo Civil Francs y las que siguieron este modelo, que no regulan en forma ordenada y orgnica la mora del acreedor, sino que lo hacen a travs de disposiciones dispersas, aplicables a casos concretos. En estas legislaciones el deudor, salvo en los casos especiales previstos, solo tiene el
recurso de consignar la prestacin debida. La otra posicin corresponde al Cdigo Alemn, primer cuerpo legislativo que estatuye con orden y minuciosidad la mora accipiendi, cuya raz se
encuentra en el Derecho Romano.
El Cdigo Civil de 1936 se adhiri a la tesis francesa. Existen en
dicho Cdigo disposiciones diseminadas sobre la mora del acreedor, pero la institucin no ha sido prevista metdicamente, a diferencia de lo que ocurre con la mora del deudor. Por las razones
que se aducen ms adelante, se ha optado por consignar en el
nuevo Cdigo Civil, a continuacin de la mora del deudor, preceptos sobre la mora del acreedor . Se utilizan como modelos,
fundamentalmente, el Cdigo Civil Alemn y el Cdigo Civil
Italiano de 1942.
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encerrar las definiciones y del peligro que supone circunscribir algunos aspectos de la vidajurdica al criterio de una poca en particular,
detalle este ltimo que en muchas ocasiones ha impedido la flexibilidad de las normas. La decisin por la cual se ha optado en esta ocasin, queda justificada por la circunstancia de que nuestro medio
adolece de una aguda carencia de educacinjurdica.
Como con certeza lo ha apreciado el doctor Luis Echecopar Garca,
<<en un pas como el Per donde existe un poblacin tan alejada de
los centros de culturajurdica y donde la masa tiene un nivel de educacin muchas veces elemental, no debe prescindirse de las definiciones, como se hace nicamente en sistemas de excesiva tecnicidad,
admisibles por excepcin en medios de extraordinaria cultura no slo
jurdica sino tambin general.
Por tanto, no carece de verdad la afirmacin de que <<las definiciones componen el lenguaje de la Ciencia Jurdica>> y que <<sin ellas
no se podra conocer la genuina significacin de los trminos usados
en la redaccin>>.
Es preciso, pues, que las normas se encuentren expuestas con
toda nitidez, ya que son precisamente a esas normas a las cuales apelarn las partes para solucionar sus controversias.
No obstante que el Libro VI pretende mantener un orden lgico
y tratar congruente y sucesivamente las instituciones del Derecho de
Obligaciones, no se ha adoptado el sistema de consignar ttulos en
cada artculo. Se ha desechado mencionar el contenido de los distintos preceptos, no solo por considerarlo innecesario, sino fundamentalmente porque tal mencin podra no expresar en forma adecuada
y cabal su contenido. El Libro VI y los dems Libros del Cdigo Civil
de 1984 se apartan, por ello, de legislaciones que siguen esa tcnica y
que los han inspirado, tales como los Cdigos Civiles Italiano de 1942,
Portugus de 1966 y Boliviano de 1976.
Es oportuno advertir, desde luego, que en el Derecho de Obligaciones prevalece bsicamente la autonoma de la voluntad . Por ello, las
normas del Libro VI son supletorias y admiten el pacto en contrario,
salvo que se trate de reglas imperativas. La circunstancia de que solo en
algunos casos se emplee la expresin <<salvo pacto en contrario>>, tiene
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INTRODUCCIN
Causa de la Obligacin
Consideramos imprescindible referirnos a los alcances de la causa
como elemento de las obligaciones.
Nadie duda que en el Derecho moderno la causa eficiente o fuente
de las obligaciones est constituida por la voluntad y por la ley. Ya han
sido descartadas las antiguas teoras romanas, recogidas por el legislador francs, que atribuan las fuentes de las obligaciones a los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley.
El tema es singularmente ms complejo si se analiza la causa de la
obligacin en su sentido de causa final o legal. La causa responde, en
esta acepcin, a la pregunta por qu se debe?; a diferencia del consentimiento, que responde al interrogante ha querido deber?; y al
objeto, que responde a la pregunta qu se debe?
La causa de la obligacin es, pues, un elemento distinto al consentimiento y al objeto. La causa de la obligacin es la razn por la
cual asume su obligacin el contratante. Ella es siempre abstracta,
desligada de la personalidad del contratante, idntica para cada categora de contrato. Se diferencia, desde luego, de la causa del contrato, que es la razn, la finalidad o el mvil que determina a cada uno
de los contratantes a concluirlo.
La causa de la obligacin, o razn abstracta, es siempre idntica
para una misma categora de contrato. As, en los contratos de prestaciones recprocas, la causa de la obligacin de cada una de las partes es
el compromiso asumido por la otra parte; en los denominados contratos reales, categora suprimida en el nuevo Cdigo Civil, la causa de la
obligacin es la entrega de la cosa; en los contratos a ttulo gratuito, la
causa de la obligacin es la intencin de liberalidad, distinta de los
mviles que han impulsado a aqul que practic dicho acto.
Donde ms claramente se percibe la causa de la obligacin es, sin
duda, en los contratos de prestaciones recprocas, porque ella explica
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Las Astreintes
Condenada una persona al cumplimiento de una obligacin mediante resolucin judicial, el juez impone al obligado una pena o
multa por va de retardo. El deudor se encuentra as en la necesidad
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INTRODUCCIN
de ejecutar la obligacin o de incurrir en una pena que por su acumulacin puede llegar a representar suma importante.
Este sistema, rezago pretoriano en el Derecho Francs, es recogido, entre otras legislaciones, por el artculo 666 bis del Cdigo Civil
Argentino, incorporado por la ley No. 17711 del22 de abril de 1968;
por los artculos 5 a 8 de la ley francesa No. 72-626 del 5 de julio de
1972 y por la ley uruguaya No. 14978 del14 de diciembre de 1979.
En cuanto a su naturaleza jurdica, cabe indicar que durante muchos aos, particularmente en Francia, las condenas conminatorias
fueron presentadas en forma encubierta como una modalidad de indemnizacin de daos y perjuicios, a fin de superar el obstculo que
se derivaba de atribuirles la calidad de pena privada, ya que se consideraba que ello era contrario al principio nulla poena sine lege praevia
puesto que no exista precepto legal que las consagrara. Sin embargo,
su naturaleza es distinta, tal como lo aclar la Corte de Casacin Francesa en su sentencia de fecha 20 de octubre de 1959 y segn la cual:
1. La <<astreinte>> es una medida compulsiva enteramente diferente
de los daos y perjuicios.
2. Es un medio de vencer la resistencia opuesta a la ejecucin de
una condena y no tiene por fin compensar el dao por el retardo.
Las condenas conminatorias pueden ser dejadas sin efecto o modificadas, tanto para aumentarlas como para disminuirlas; ellas se fijan arbitrariamente, sin relacin o proporcin con el monto de los
perjuicios. Tales condenas estn ms bien destinadas a que los deberesjurdicos impuestos en una resolucinjudicial sean cumplidos, y
mediante ello, que lo sean las decisiones judiciales.
Las <<astreintes>>, en conclusin, son arbitrarias, conminatorias y provisaras. Son arbitrarias por la desproporcin de la condena pronunciada contra el deudor; es precisamente la exageracin lo que puede
decidirlo a cumplir la sentencia. Son conminatorias porque constituyen una amenaza que no se convierte de inmediato en deuda definitiva. Son provisorias porque no se imponn sino a ttulo de amenaza. La
condena no es definitiva; ella puede ser reducida o aumentada y aun
suprimida, segn las circunstancias. Por eso su fundamento se ha
extrado del Derecho Civil para ubicarlo en la legislacin procesal.
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Las <<astreinteS>>, en suma, no desempean una funcin de resarcimiento ni constituyen una indemnizacin de daos y perjuicios.
Son una amenaza de sancin, ms que una sancin en s misma. Tiene esta figurajurdica un efecto intimidatorio -ejercitar presin psicolgica sobre el conminado-, ms que uno punitivo. Se trata de una
condena pecuniaria de carcter provisional pronunciada para asegurar la ejecucin de una decisin deljuez.
Por las consideraciones que anteceden, el Libro VI del Cdigo
Civil de 1984 no ha regulado la institucin de las <<astreintes>>. Si se
quiere adoptar esta institucin, ella deber incorporarse en el
Derecho Procesal.
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Seccin Primera
LAS OBLIGACIONES
Y SUS MODALIDADES
TTULO I
OBLIGACIONES DE DAR
No se regula en este Ttulo I, relativo a las obligaciones de dar, el
modo de transferir la propiedad de los bienes . Tampoco se ocupa
dicho Ttulo de las cuestiones relacionadas con las mejoras, frutos
y productos, que s haban sido considerados en el Proyecto de la
Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil (artculos
1155 a 1157).
En cuanto a la transmisin de la propiedad, el nuevo Cdigo
Civil rige la materia en sus artculos 94 7 a 949 .
El artculo 94 7 establece que la transferencia de propiedad de
una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su
acreedor, salvo disposicin legal diferente. De este modo se disipa
cualquier duda respecto de la forma como se transfiere el dominio
de las cosas muebles. Esta norma, de origen romano, se inspira en
los artculos 1095 del Cdigo Espaol y 929 del Cdigo Alemn.
La exigencia de la tradicin, aunque imperfecta y criticada,
constituye el medio ms adecuado para dar publicidad a la
transferencia de dominio de tales bienes.
Conviene aclarar los verdaderos alcances de la tradicin, sealados
por el nuevo Cdigo Civil. La tradicin, conforme al artculo 901, se
realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la
persona designada por l o por la ley, con las formalidades que sta
establece. Por ella se adquiere la posesin, de acuerdo con el artculo
43
BLIGACIONES DE DAR
establecan preceptos que eran privativos para esta clase de obligaciones, resultaba adecuado que tal materia estuviera prevista en
forma expresa en el articulado referente a las obligaciones de dar.
El artculo 1155 del Proyecto consagraba la doctrina de que las
mejoras naturales de la cosa, es decir, aqullas que son obra de la
naturaleza, incorporadas despus de contrada la obligacin, correspondan al propietario. El precepto agregaba que si el propietario
era el deudor, poda solicitar al acreedor el valor de tales mejoras
naturales; y si ste no estaba dispuesto a abonarlas, el deudor, a su
sola eleccin, poda dejar sin efecto la obligacin o exigir su cumplimiento tal como estuvo originalmente pactada.
El artculo 1156 del Proyecto, por su parte, se refera a las mejoras artificiales o industriales. El precepto prohiba al deudor introducir tales mejoras en el bien sin el consentimiento del acreedor, excepto cuando tenan la calidad jurdica de necesarias, esto es, cuando
estaban destinadas a la conservacin o preservacin del bien. Si el
acreedor era el dueo, estaba obligado a abonar el valor de las mejoras necesarias al deudor, ya que ste las introdujo para evitar la prdida, deterioro o destruccin del bien. Si, por el contrario, el propietario era el deudor, poda solicitar al acreedor el pago del valor de tales
mejoras; y si ste no estaba dispuesto a abonar las, el deudor, a su sola
eleccin, poda dejar sin efecto la obligacin o exigir su cumplimiento
tal como estuvo originalmente pactada.
El artculo 1157, finalmente, normaba el destino de los frutos y
productos del bien desde que se contraa la obligacin hasta su entrega,
as como el destino de los frutos pendientes al da de la entrega. Prescriba que los frutos y productos de la cosa, si era mueble, correspondan al deudor desde el momento en que se contraa la obligacin
hasta su entrega; y, si era inmueble, al acreedor desde la fecha en que
se contraa la obligacin. La norma tena que solucionar, por otra
parte, el destino de los frutos pendientes al efectuarse la entrega; y
por ello, basndose en el artculo 583 del Cdigo Civil Argentino y en
la segunda parte del artculo 868 del Cdigo Brasileo de 1916, claramente estableca que tales frutos correspondieran al acreedor.
Luego de las aclaraciones que anteceden se analizan los preceptos
del nuevo Cdigo.
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46
BL\GACIONES DE DAR
El texto del artculo 1132 es similar al del artculo 1171 del Cdigo
de 1936, con un agregado que aclara sus alcances. El acreedor de
bien cierto no puede ser obligado a recibir prestacin distinta, aunque sea de mayor valor, por cuanto, en materia de ejecucin de
obligaciones, los bienes no se consideran en funcin del valor abstracto u objetivo que tengan, sino en consideracin a quien tiene
un derecho sobre ellos. Por esa razn tambin, el acreedor no est
en aptitud de exigir un bien diferente al que se le debe, aun cuando
sea de menor valor. El deudor debe cumplir con la prestacin debida,
sin emplear prestaciones sustitutorias para extinguir la obligacin,
salvo pacto en contrario.
La norma tiene su origen en los artculos 1243 del Cdigo Francs, 2225 del Cdigo Civil Peruano de 1852, 1245 del Cdigo Civil
Italiano de 1865, 1166 del Cdigo Espaol, 863 del Cdigo Brasileo
de 1916, 2012 del Cdigo Mejicano, 1458, primer prrafo, del Cdigo Civil Uruguayo, 1290 del Cdigo Civil Venezolano, 307 del Cdigo Civil Boliviano, 1569, segundo prrafo, del Cdigo Civil Chileno,
1627, segunda parte, del Cdigo Civil Colombiano, 1612, segundo
prrafo, del Cdigo Civil Ecuatoriano, 1243 del Cdigo Civil Dominicano, 177, primer prrafo, del Proyecto Franco-Italiano de Cdigo
de las Obligaciones y Contratos, 614, primera parte, del Proyecto Snchez de Bustamante de Cdigo Civil Cubano, y 851, primera parte,
del Anteproyecto Ossorio de Cdigo Civil Boliviano.
Artculo 1133.- El obligado a dar un conjunto de
bienes ciertos informar sobre su estado cuando lo
solicite el acreedor.
El artculo 1134 tambin consigna un precepto novedoso respecto al Cdigo de 1936. Este artculo dispone, en su primera parte, que
la obligacin de dar exige al deudor que conserve el bien hasta su
entrega. Aunque se trata de un deber elemental, se ha considerado
conveniente sealarlo en forma expresa. El origen de este principio
se encuentra en los artculos 1136 y 1137 del Cdigo Francs, 1094
del Cdigo Espaol, 1177 del Cdigo Italiano y 1136 y 1137 del Cdigo
Dominicano. La segunda parte de la norma prescribe que la obligacin de dar tambin comprende la de entregar los accesorios del bien,
salvo que lo contrario resultase de la ley, del ttulo de la obligacin o
de las circunstancias del caso. La regla contiene una simple aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal
y encuentra su inspiracin en los artculos 314 del Cdigo Alemn,
1097 del Cdigo Espaol, 575 del Cdigo Argentino, 864 del Cdigo
Brasileo de 1916,370 del Cdigo Griego, 2013 del Cdigo Mejicano
y 186 del Anteproyecto Brasileo de Cdigo de las Obligaciones.
Artculo 1135.- Cuando el bien es inmueble y concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha obligado a entregarlo, se prefiere al acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido primeramente
inscrito o, en defecto de inscripcin, al acreedor
cuyo ttulo sea de fecha anterior. Se prefiere, en
este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha cierta ms antigua.
Artculo 1136.- Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y lo reclamasen diversos acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese obligado
a entregarlo, ser preferido el acreedor de buena fe
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BLIGACIONES DE DAR
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En atencin a estas consideraciones, el artculo IX del Ttulo Preliminar del Reglamento General citado prescribe que las normas
sobre los Registros no amparan la mala fe>>, lo que concuerda con el
inciso e) de su artculo 173, segn el cual la nulidad que se declare
respecto de una inscripcin puede afectar al tercero adquirente de un
derecho, cuando se compruebe que ha procedido de mala fe. Estas
reglas armonizan perfectamente con la solucin del artculo 1135.
La forma de resolver la cuestin planteada no ha sido uniforme a
lo largo del tiempo. Jos Mara Foncillas, en su obra titulada Eljus ad
remen el Derecho Civil moderno>>, menciona al estudiar el Derecho de la
Edad Media, que en ste, el segundo contratante era preferido al
primero, si ste obraba de mala fe. Esta idea se mantuvo hasta mediados del siglo XVIII y pas al Cdigo Prusiano en 1794. Por el contrario, la ley prusiana sobre adquisicin de la propiedad, de fecha 5 de
mayo de 1872, estableci el principio segn el cual, una vez practicada la inscripcin, el adquirente de un inmueble no puede ser atacado; incluso si al momento de la conclusin del contrato o de la transferencia de la propiedad hubiera tenido conocimiento de un contrato de enajenacin anterior del mismo inmueble.
Comentando esta ltima solucin agrega Foncillas: <<Pero es preciso admitir, con Dernburg; que un punto de vista tan rgido puede
conducir a abusos, porque consagra, en suma, un principio inmoral,
atribuyendo la propiedad a aquel que conoca la existencia de un
derecho de otro y suprime todo sentimiento de seguridad del adquirente antes de que su contrato haya sido inscrito en el Registro de la
Propiedad. Para evitar este peligro, el acreedor est obligado a requerir la inscripcin en el Registro lo antes posible>>.
Estos conceptos no hacen sino ratificar la necesidad de precisar,
respecto de la concurrencia de acreedores, que ser preferido el acreedor
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BLIGACIONES DE DAR
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BLIGACIONES DE DAR
Artculo 1139.- Se presume que la prdida o deterioro del bien en posesin del deudor es por culpa
suya, salvo prueba en contrario .
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BLIGACIONES DE DAR
Aqu se adoptan, segn sea el caso, las reglas res perit creditori (periculum est credtori) y res perit debtori (periculum est debtori), ntimamente
vinculadas, cuando la prdida la asume el acreedor o deudor propietario, a la regla res perit domino. La vinculacin aludida se presenta,
sin embargo, no porque la regla res perit domino sea de aplicacin al
campo contractual, sino porque es posible que ocurra que el dueo
del bien sea el acreedor, en cuyo caso el riesgo del contrato ser para
l en aplicacin del principio res perit creditori, o que ese dueo sea el
deudor, en cuyo caso ste asumir el riesgo del contrato en aplicacin
de la regla res perit debitori.
Cabe observar que el precepto no trata de los casos en que el
deudor o el acreedor estn incursos en mora, porque la institucin,
aplicable desde luego a las situaciones previstas por el artculo 1138,
se encuentra regida por los preceptos consignados en el ttulo referente a la inejecucin de las obligaciones .
Por lo dems, si bien los preceptos del artculo 1138 tienen su
origen en los Cdigos Alemn y Portugus, no utilizan la expresin
<<imposibilidad de cumplimiento de la prestacin>>, sino la palabra
<<prdida>>, por tener ms propiedad en el mbito de las obligaciones
de dar bienes ciertos. La inejecucin de la obligacin, concepto genrico que incorpora tanto el incumplimiento como la imposibilidad,
con culpa o sin culpa, se regula en el ttulo final de Libro VI.
El inciso 1) del artculo 1138 comentado, prescribe que si el bien
se perdiese por culpa del deudor, la obligacin quedar resuelta y
ste deber devolver al acreedor la contraprestacin, si la hubiere, y
pagar daos y pe1juicios. Agrega la norma, que si como consecuencia
de la prdida el deudor obtiene una indemnizacin o adquiere un
derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida, el acreedor podr exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituir al deudor en la titularidad del derecho contra el tercero. Es evidente que
en dichos casos, la indemnizacin deber quedar reducida. La ltima parte del precepto, que contiene un principiojurdico nuevo en
la legislacin peruana, est plenamente justificada y tiene su origen
en el artculo 281 del Cdigo Alemn y en los artculos 794 y 803 del
Cdigo Portugus.
El inciso 2) prev que si el bien se deteriora por culpa del deudor,
el acreedor tiene dos opciones. La primera, resolver la obligacin y,
55
BLIGACIONES DE DAR
deterioro las asume igualmente el deudor. En ambos casos correspondern a ste los derechos y acciones que hubiesen quedado relativos al bien. El ltimo principio encuentra su origen en los
artculos 225 del Cdigo Alemn, 1186 del Cdigo Espaol y 2020
del Cdigo Mejicano.
Se observa, como comentario final del artculo 1138, que ste
contempla las seis hiptesis posibles y ordena las reglas contenidas en
los artculos 1175, 1176 y 1177 del Cdigo de 1936, las mismas que
son incompletas.
El artculo 1139 tampoco fue consignado por el legislador de 1936.
El mismo seala que la prdida o deterioro del bien que se encuentre
en posesin del deudor se presume que ocurre por culpa suya. Esta
presuncin esjuris tantum, es decir que ella admite prueba en contrario.
El precepto recoge principios similares a los contenidos en los artculos 276 del Cdigo Alemn, 1183 del Cdigo Espaol, 799 del Cdigo
Portugus y 2018 del Cdigo Mejicano.
El artkulo 1140 acoge un principio tico relevante, omitido por
el legislador de 1936. Cuando la obligacin procede de delito o de
falta -y as lo sealan los artculos 1185 del Cdigo Espaol y 2019 del
Cdigo Mejicano- el deudor no queda eximido de pagar el valor del
bien cierto, aunque ste se hubiere perdido sin su culpa. La regla
admite, sin embargo, una excepcin: ella no se aplica si el acreedor
hubiese sido constituido en mora.
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BLIGAC\ONES DE DAR
BLIGACIONES DE DAR
El artculo 1145 es novedoso. Encuentra su origen en los artculos 263 del Cdigo Alemn, 23 del Cdigo Polaco de la Obligaciones,
209 del Cdigo Chino, 1964 del Cdigo Mejicano y 542 del Cdigo
Portugus. El precepto consigna un principio similar al del artculo
1194 del Cdigo de 1936, relativo a las obligaciones alternativas.
La eleccin se hace irrevocable con la ejecucin de una prestacin, o con su comunicacin a la otra parte, o a ambas, si la eleccin
se practica por un tercero o por eljuez. Es innecesario aclarar, desde
luego, que para que la eleccin produzca los efectosjurdicos previstos por el artculo 1145, debe ceirse a las pautas a que aluden los
artculos 1143 y 1144.
Artculo 1146.- Antes de la individualizacin del
bien, no puede el deudor eximirse de la entrega
invocando la prdida sin su culpa.
Esta regla no se aplica cuando la eleccin debe
efectuarse entre determinados bienes de la misma especie y todos ellos se pierden sin culpa
del deudor.
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BLIGACIONES DE DAR
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TTULO 11
OBLIGACIONES DE HACER
El legislador de 1984 ha optado -al igual que el legislador de
1936-- por regir separadamente las obligaciones de hacer, de las obligaciones de dar. Se aparta, por ello, de la sistemtica de algunos Cdigos, entre otros del Espaol y Portugus, que no consignan ttulo
especial para las obligaciones de hacer, y refunden sus normas dentro de las obligaciones de dar.
El Cdigo trata, entre los artculos 1148 y 1157, de las obligaciones
de hacer. Aunque la fuente inmediata de estas reglas se encuentra en
el Cdigo Civil de 1936, el que a su vez se inspira en el Cdigo Argentino, tales preceptos son ms completos que los de aquel Cdigo.
BLIGACIONES OE HACER
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Artculo 1152.- En los casos previstos en los artculos 11 50 y 11 51, el acreedor tambin tiene derecho a exigir el pago de la indemnizacin que corresponda.
Los artculos 1150, 1151, 1152 y 1153 regulan el rgimen del incumplimiento total de las obligaciones de hacer y de su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, y en ellos estn contenidos principios
que informan los artculos 1186 y 1187 del Cdigo Civil de 1936, cuya
fuente se halla en los artculos 629 y 630 del Cdigo Argentino.
El incumplimiento de la obligacin de hacer, o su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, a que se refieren los artculos 1150 y 1151
citados, se ubican en el supuesto de que exista dolo o culpa del deudoL
La ausencia de culpa determinara la ausencia de responsabilidad.
El artculo 1150 proporciona al acreedor, ante el incumplimiento
de la obligacin de hacer, la posibilidad de optar, alternativamente, por
una cualquiera de las tres medidas all previstas: exigir la ejecucin
68
BLIGACIONES DE HACER
forzada, a no ser que fuese necesario para ello emplear violencia contra la persona del deudor; exigir que el hecho sea ejecutado por per~
sona distinta del deudor, pero por cuenta de ste; o dejar sin efecto la
obligacin.
Las dos primeras opciones, que tambin se inspiran en los artculos
195, primer prrafo, y 196, primer prrafo, del Anteproyecto Brasileo
de Cdigo de las Obligaciones, no siempre estn al alcance del acreedor .
En el primer caso, porque las obligaciones de hacer que se ejecutan forzadamente, sin ejercitar violencia contra la persona del deudor, pueden no ser frecuentes, por referirse usualmente a aquellas
que se traducen, luego de la ejecucin del hecho, en la entrega de
una cosa. Rousset cita como ejemplo el siguiente caso: <<Si un individuo se compromete a abandonar en determinado tiempo una casa
que ocupa y luego se niega a hacerlo, resulta evidente que la obligacin obtendr pleno cumplimiento desalojando al deudor y conducindolo fuera de la casa con el auxilio de la fuerza pblica; el cumplimiento de la obligacin sera posible y no habra ms violencia
que la que se emplea en la ejecucin de los bienes del deudor por
una obligacin de dar, si el obligado se resiste. Cabe aqu mencionar que se ha considerado innecesario apelar, como fuente, al artculo 817 del Cdigo Portugus, que utiliza la expresin exigir el cumplimientojudicialmente, pues es claro que la ejecucin forzada siempre requerir autorizacinjudicial.
Y en el caso de la segunda opcin, porque la medida est desear~
tada en las obligaciones que se han concertado intuitu personae . Y aun
cuando no se tratara de obligaciones de esta clase, el acreedor tendra que recabar, en todo caso, autorizacin judicial previa, a fin de
que el hecho pudiera ser practicado por un tercero a costo del deudor. Muchas veces la premura del acreedor por el cumplimiento de
la obligacin de hacer o lo determinante del tiempo y modo a los que
se refiere al artculo 1148, impiden optar por esta va.
Luego, el acreedor que ve defraudados sus derechos, no tendr otra
alternativa que invocar la resolucin del contrato por incumplimiento
del deudor, vale decir, lo previsto por el inciso 3) del artculo 1150.
El artculo 1151, por su parte, prev los casos de cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer. En tales situa-
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70
BLIGACIONES DE HACER
Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de la obligacin, su valor reduce la contraprestacin a cargo del acreedor.
BLIGACIONES DE HACER
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74
TTULO III
OBLIGACIONES DE NO HACER
Al igual que al tratar de las obligaciones de dar y de hacer, se ha
considerado que las obligaciones de no hacer deben legislarse ms
explcitamente que en el Cdigo de 1936.
Los principios de las obligaciones de no hacer guardan armona
y, en algunos casos, paralelismo, con los establecidos para las obligaciones de haceL
Artculo 1158.- El incumplimiento por culpa del
deudor de la obligacin de no hacer, autoriza al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas:
1. Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese
necesario para ello emplear violencia contra la
persona del deudor.
2. Exigir la destruccin de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor.
3. Dejar sin efecto la obligacin.
El artculo 1158 tiene similitud -dentro de una perspectiva distinta, desde luego- con el artculo 1150 relativo a las obligaciones de
hacer. El incumplimiento de la obligacin de no hacer fl-anquea al
acreedor, alternativamente, tres opciones . En primer trmino, el inciso 1) autoriza al acreedor a exigir la ejecucin forzada, a no ser
que fuese necesario para ello emplear violencia contra la persona
del deudor. Existe, para la aplicacin de este precepto, una evidente limitacin: si el deudor, al incumplir la obligacin de no hacer, la
ha violado en forma tal que, por la naturaleza de las cosas, ella fuera
irreversible (por ejemplo, revelando el secreto que se haba obligado a no divulgar), entonces tampoco sera posible la ejecucin forzada, aun cuando fuera innecesario emplear violencia contra la persona del deudor. En este caso la obligacin habra quedado pura y
simplemente violada, y el acreedor solo podra apelar a la indemnizacin de daos y pe1juicios. El inciso 2) del artculo 1158, que tiene su fuente en el artculo 1189 del Cdigo de 1936 y en el artculo
633 del Cdigo Argentino, franquea al acreedor la opcin de exigir
que se destruya lo que se hubiese ejecutado o que se le autorice
para destruirlo, por cuenta del deudor. El precepto nicamente tendra aplicacin en caso de que la obligacin de no hacer fuera susceptible de ser destruida, previa autorizacin judicial. La tercera
opcin del acreedor es dejar sin efecto la obligacin, lo cual est
previsto por el inciso 3).
El artculo 1158 comentado encuentra su origen, adems, en los
artculos 1276 del Cdigo Civil Peruano de 1852, 1338 y 1340 del
Cdigo Uruguayo, 1598, segundo y tercer prrafos, del Cdigo Ecuatoriano, y 1555, segundo y tercer prrafos, del Cdigo Chileno.
No se contempla para las obligaciones de no hacer un precepto
similar al consignado para las obligaciones de hacer en el artculo
1151. Es evidente que el cumplimiento parcial o defectuoso de una
obligacin de no hacer es posible. Pero se sancionara con alguna de
las alternativas que franquea el artculo 1158 y, adems, con la indemnizacin de daos y perjuicios prevista por el artculo 1159, cuyo texto es similar al del artculo 1152 referente a las obligaciones de hacer,
con los mismos alcances que los comentados al tratar de este ltimo
precepto. El artculo 1159 del Cdigo tiene su antecedente en el artculo 1190 del Cdigo de 1936.
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BLIGACIONES DE NO HACER
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TTULO IV
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Y FACULTATIVAS
El Cdigo, al referirse a las obligaciones compuestas, solo legisla
-al igual que el Cdigo Civil de 1936-- las obligaciones alternativas y
las obligaciones facultativas, por tratarse de obligaciones disyuntivas.
Pocos Cdigos -entre otros el Libans, en sus artculos 54 y 55,
en ttulo denominado De las obligaciones de Objetos Mltiples-,
tratan de las obligaciones conjuntivas. El Cdigo de 1984, puesto que
adopta la misma tcnica que la generalidad de codificaciones, no establece preceptos sobre las obligaciones conjuntivas -vale decir, aquellas que tienen por objeto varias prestaciones, todas las cuales deben
ser cumplidas por el deudor-, porque ellas estn regidas por los principios del Derecho Comn.
El Cdigo norma, entre los artculos 1161 y 1167, las obligaciones alternativas; y en los artculos 1168 a 1171, las obligaciones
facultativas.
Artculo 1161.- El obligado alternativamente a diversas prestaciones, slo debe cumplir por completo una de ellas.
en diversos cdigos, proyectos y anteproyectos, tales como los artculos 1189 y 1191 del Cdigo Francs, 1289 del Cdigo Civil de 1852,
1131 del Cdigo Espaol, 636 del Cdigo Argentino, 884 del Cdigo
del Brasil de 1916, 1999 del Cdigo Filipino, 1285 del Cdigo Italiano,
416 del Cdigo Boliviano, 1189 y 1191 del Cdigo Dominicano, 1349
del Cdigo Uruguayo, 1507 del Proyecto de Cdigo Civil Peruano de
1891, 583 del Proyecto Snchez de Bustamante, 728, primer prrafo,
del Anteproyecto Ossorio, y 200, inciso 1), del Anteproyecto Brasileo.
El artculo 1161 consagra la naturalezajurdica de la obligacin
alternativa, al estatuir que quien asuma tal obligacin slo deber
cumplir por completo una de las diversas prestaciones . Como expresa De Ruggero, (Instituciones de Derecho Civil, Tomo JI, Volumen Primero,
pg. 41; Traduccin de R. Serrano Suer y J Santa-Cruz Teijeiro ), en las
obligaciones alternativas son debidas varias prestaciones, de modo
que realizada una prestacin la obligacin queda cumplida y se
extingue (pluses res sint in oblgatione, una autem in solutione).
Artculo 1162.- La eleccin de la prestacin
corresponde al deudor, si no se ha atribuido esta
facultad al acreedor o a un tercero .
Quien deba practicar la eleccin no podr elegir
parte de una prestacin y parte de otra.
Son a pi icables a estos casos las reglas del artculo
1144.
chez de Bustamante, 122, primer prrafo, del Proyecto Franco-Italiano, y 728, segundo prrafo, del Anteproyecto Ossorio.
El precepto, en su primera parte, atribuye la eleccin al deudor,
salvo que se hubiera pactado que ella corresponda al acreedor o a un
tercero. La novedad de la norma es que seala, en forma expresa,
que la eleccin puede ser practicada por un tercero. Nada se opone
en efecto a que, dentro de los alcances de la autonoma de la voluntad, el acreedor y el deudor puedan designar a un tercero para practicar la eleccin. Y el tercero, dentro del marco de las obligaciones
alternativas, tiene la facultad de designar cualquiera de las prestaciones que se encuentran in obligatione. Por lo dems, siguiendo el principio general de manifestacin de la voluntad -manifestacin que
puede producirse en forma tcita-la norma no exige que la eleccin
se atribuya expresamente .
El segundo prrafo del artculo 1162 acoge, con expresiones distintas, los principios consignados por el segundo prrafo del artculo
1191 del Cdigo de 1936, al sealar que no puede elegirse, por quien
corresponda, parte de una prestacin y parte de otra.
El tercer prrafo del artculo 1162 hace de aplicacin a los casos
contemplados en la primera y segunda partes de ste, las reglas del
artculo 1144. Dicho artculo contempla las tres hiptesis posibles de
eleccin -esto es, la que debe verificar el deudor, el acreedor o un
tercero-, as como las consecuenciasjurdicas que se derivan cuando
no se practica tal eleccin.
La eleccin debe realizarse dentro del plazo pactado y, a falta de
ste, en el que eljuez seale. Si el deudor omitiera efectuar la eleccin dentro del plazo estipulado o el fado por eljuez, sta se practicar por el acreedor. La norma agrega que se aplicar igual regla
cuando la eleccin deba practicarla el acreedor, es decir, que en las
mismas hiptesis, si el acreedor no efectuara la eleccin el derecho
de elegir revertira en favor del deudor.
Si la eleccin se hubiera confiado a un tercero y ste no la efecta, la har el juez, sin pe1juicio del derecho de las partes de exigirle
al tercero, cuando se hubiere obligado a practicar la eleccin y no la
realizase por su culpa, el pago de la indemnizacin correspondiente.
Si, por el contrario, el tercero no se hubiera obligado a practicar tal
81
Artculo 1163.- La eleccin se realiza con la ejecucin de una de las prestaciones, o con la declaracin de la eleccin, comunicada a la otra parte,
o a ambas si la practica un tercero o el juez.
83
84
2. Si algunas prestaciones son imposibles por causas imputables al deudor, el acreedor puede elegir alguna de las subsistentes; disponer, cuando
ello corresponda, que el tercero o el juez la escoja; o declarar resuelta la obligacin. En este
ltimo caso, el deudor devolver la contraprestacin al acreedor; si la hubiere, y pagar la correspondiente indemnizacin de daos y perc
juicios referidos a la prestacin imposible que
el acreedor seale.
3. Si algunas prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, la eleccin se practica entre las
subsistentes.
4. Si todas las prestaciones son imposibles sin culpa
del deudor, se extingue la obligacin.
nicamente de las obligaciones de dar; o la palabra precio, privativa del contrato de compra venta; o la expresin caso fortuito, en
lugar de la otra, ms afortunada por cierto, de <<causa no imputable.
El artculo 1165 citado tiene su fuente en principios contenidos
en los artculos 1196 del Cdigo Francs, 1183 del Cdigo Italiano de
1865, 1135 del Cdigo Espaol, 311 y 312 del Cdigo Helnico, 545 y
790 del Cdigo Portugus, 1196 del Cdigo Dominicano, 1353 del
Cdigo Uruguayo y 127 del Proyecto Franco-Italiano. El artculo 1166,
por su parte, se inspira en los artculos 1194 del Cdigo Francs, 1136
del Cdigo Espaol, 310 del Cdigo Helnico, 546 del Cdigo Portugus, 1194 del Cdigo Dominicano, 1354 del Cdigo Uruguayo y 1512
del Proyecto de 189 l.
El artculo 1165 prev los casos en que la eleccin corresponda al
deudoL Establece, en suma, las reglas que a continuacin se enuncian para los casos de imposibilidad de una o ms prestaciones. Si
todas las prestaciones fueran imposibles por causas imputables al deudor, la obligacin quedar resuelta y el deudor deber devolver al
acreedor la contraprestacin, si la hubiere, y pagarle la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios referida a la ltima prestacin que hubiese sido imposible. Si algunas prestaciones fueran
imposibles, el deudor escoger entre las subsistentes . Si, en fin, todas
las prestaciones fueran imposibles por causas no imputables al deudor, la obligacin quedar extinguida.
El artculo 1166, por su parte, se refiere a los casos en que la
eleccin corresponda al acreedor, a un tercero o al juez, y que sean
imposibles una o ms prestaciones. Si todas las prestaciones fueran
imposibles por causas imputables al deudor, la obligacin quedar
resuelta y ste deber devolver al acreedor la contraprestacin, si la
hubiere, y pagar la indemnizacin de daos y pe1juicios referida a la
prestacin imposible que el acreedor seale. Si algunas prestaciones
fueran imposibles por causas imputables al deudor, el acreedor podr elegir; disponer, cuando corresponda, que el tercero o el juez
elijan alguna de las subsistentes; o declarar resuelta la obligacin. En
este ltimo caso el deudor deber devolver a contraprestacin al acreedor,
si la hubiere, y pagarle la correspondiente indemnizacin de daos y
perjuicios referida a la prestacin imposible que tal acreedor seale .
Si algunas prestaciones fueran imposibles sin culpa del deudor, la
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Dominicano, 1202 del Cdigo Filipino, 1352 y 1353 del Cdigo Uruguayo, 419 del Cdigo Boliviano, 1288 del Cdigo Italiano y 545 del
Cdigo Portugus, as como en el artculo 1510 del Proyecto de 1891
y en el artfculo 123, primer prrafo, del Proyecto Franco-Italiano . En
los casos previstos por el citado artculo 1167 no hay eleccin. La
obligacin se convierte en simple por el hecho de que todas las prestaciones, menos una, son nulas o imposibles de cumplir por causas
sobrevinientes a su constitucin y no imputables a las partes. En estos
casos no hay eleccin; existe concentracin anormal de la obligacin, lo cual la convierte en simple.
Comenta a este respecto De Ruggiero (op. cit. pg. 43) que independientemente de la eleccin y de la solutio, se convierte en simple
la obligacin por la sobrevenida imposibilidad de todas las prestaciones menos una . La concentracin aqu se verifica a consecuencia de
un hecho natural que tiene la misma eficacia que la declaracin de
eleccin. Si la imposibilidad exista al tiempo de constituirse la obligacin, no sera posible hablar de concentracin; la obligacin, aunque contrada de modo alternativo, sera desde su constitucin simple, por ser uno solo de sus objetos posibles, del mismo modo que si
todas las prestaciones fuesen imposibles desde que la obligacin se
iniciara, sta hubiera sido nula>>.
Artculo 1168.- La obligacin facultativa se deter-
Artculo 1169.- La obligacin facultativa se extingue cuando la prestacin principal es nula o imposible, aunque la prestacin accesoria sea vlida o
posible de cumplir.
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89
1550 del Cdigo Ecuatoriano, 1359 del Cdigo Uruguayo, 1564 del
Cdigo Colombiano y 1521 del Proyecto de 1891 -que constituyen
los antecedentes del artculo 1199 del Cdigo derogado- disponen
que en caso de duda acerca de si la obligacin es alternativa o facultativa, sta se tendr por alternativa. El Cdigo de 1984 acoge, sin embargo, la frmula del Cdigo Civil de 1936, sugerida por el ilustre
jurista Manuel Augusto Olaechea, ponente del Libro V, durante los
debates en la Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1852.
90
TTULOS V Y VI
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS
Introduccin
Al tratar de las obligaciones divisibles e indivisibles y de las mancomunadas y solidarias, el legislador de 1984 ha optado -al igual
que el legislador de 1936- por el sistema de regirlas separadamente,
sistema que ha sido acogido por cdigos importantes de este siglo,
entre ellos el Cdigo Civil Italiano de 1942.
Las consecuencias jurdicas que generan las obligaciones divisibles y las obligaciones mancomunadas son idnticas; ambas siguen el
principio de la divisin de los crditos o, en su caso, de la divisin de
las deudas. Sin embargo, puesto que tienen origen distinto -las
primeras se determinan por la naturaleza de la prestacin; las segundas, por la forma de obligarse- y estn estrechamente vinculadas a las
obligaciones indivisibles y solidarias respectivamente, se legislan en
forma separada.
Las consecuencias jurdicas de la indivisibilidad y de la solidaridad -a diferencia de la divisibilidad y mancomunidad- no coinciden
necesariamente. Entre la indivisibilidad y la solidaridad, como se seala en la Exposicin de Motivos del Proyecto del Libro V del Cdigo
Civil de 1936, solo existe afinidad. Ambas pueden nacer de la ley,
aunque la indivisibilidad puede, tambin, nacer del pacto. En cual91
quier caso, cabe sealar que la naturaleza jurdica de la indivisibilidad est vinculada necesariamente a la naturalezajurdica de la prestacin, mientras que la solidaridad est vinculada, tambin necesariamente, a la forma en que queden obligados los codeudores o coacreedores en la relacin correspondiente.
En la obligacin indivisible existe prestacin nica -con pluralidad de sujetos activos o pasivos- que debe cumplirse en solucin nica. En tales obligaciones hay un solo derecho de crdito y, correlativamente, una sola deuda . En la solidaridad existe unidad de prestacin -al igual que en la indivisibilidad-, pero, con idntico contenido,
hay pluralidad de derechos de crdito o de deudas, segn se trate de
la solidaridad activa o de la solidaridad pasiva. Esta es la doctrina de
Enneccerus y del Cdigo Civil Italiano de 1942, seguida por tratadistas
tan eminentes como Barassi y Messineo.
Basado en esta doctrina, el nuevo Cdigo Civil desecha las soluciones de algunos cdigos o proyectos modernos -como el Cdigo
Ruso de 1964 o el Proyecto Holands de 1974- que identifican las
consecuencias jurdicas de la indivisibilidad y de la solidaridad. El
Cdigo tampoco se cie a otras soluciones legislativas, como la del
artculo 1917 del Cdigo Civil de Etiopa, redactado porjuristas franceses, que establece que las reglas de las obligaciones solidarias son
aplicables por analoga, cuando la obligacin es indivisible. La analoga
puede ser difcil de determinar; pues ella depende de la naturaleza
jurdica que se atribuya a dichas instituciones.
El Cdigo adopta ms bien la legislacin civil italiana como modelo; pero deja de lado la incertidumbre que puede originar el artculo 1317 de ese Cdigo cuando establece que las obligaciones indivisibles se regulan por las normas de las obligaciones solidarias, en
cuanto les fueren aplicables, salvo lo dispuesto por los artculos que
all se sealan. El primer prrafo del artculo 1181 del Cdigo establece un precepto similar, pero aclara cules son las reglas de las obligaciones solidarias que se aplican a las obligaciones indivisibles. Queda entendido, desde luego, que las situaciones jurdicas no previstas
por el Cdigo tendran que resolverse de acuerdo con la naturaleza
que se atribuya a la indivisibilidad o, en su caso, a la solidaridad.
Lo expresado determina que en la obligacin indivisible no sea
uno solo de los acreedores dueo nico del crdito y que si la ley lo
92
La obligacin indivisible y solidaria, por ltimo, impide la divisin, por la naturaleza de la prestacin y porque las partes quedaron
obligadas por el ntegro. Esta es la obligacin ms severa para los
codeudores. Como contrapartida, aqu los acreedores obtienen la ms
eficaz garanta personal. Se aplicarn, en estos casos, las normas de la
solidaridad y las de la indivisin en lo que respecta a los herederos
del acreedor o del deudor.
Un concepto final: la divisibilidad o indivisibilidad de una prestacin se determina por sus caractersticas naturales y no por abstracciones intelectuales . La obligacin es indivisible cuando la prestacin
no puede cumplirse en forma parcial, porque as lo deciden su naturaleza, el pacto o la ley. Intelectualmente toda prestacin es susceptible de dividirse. Esto explica que, en el mbito de los Derechos Reales, sea posible enajenar o gravar acciones y derechos de prestaciones
que son por naturaleza, y an por esencia, indivisibles. En el principio obligacional solo interesa apreciar la prestacin desde el punto
de vista fsico o natural, pues lo que se legisla en las obligaciones de
dar es la entrega de un bien; en las de hacer, la ejecucin de un
hecho; y en las de no hacer, una abstencin. La determinacin de
la divisibilidad o indivisibilidad surge de una cualidad real y no
intelectual. Todo es susceptible de divisin intelectual sin destruir,
deteriorar o hacer imposible la prestacin. No ocurre lo mismo
con la divisin real.
Cabe observar que la apreciacin de una obligacin divisible o
indivisible puede ser en algunos casos simple; pero en otros, revestir
gran complejidad. Cuando la prestacin recae sobre cuerpo cierto,
que constituye unidad, y cuya divisin ocasionara su destruccin o
perecimiento, es evidente que la obligacin tiene la naturaleza de
indivisible; su cumplimiento parcial est descartado. Lo mismo ocurre cuando la indivisibilidad se atribuye por pacto o por mandato de
la ley. La apreciacin es difcil cuando se trata de juzgar la divisibilidad o indivisibilidad en obligaciones de dar en las que existen, adems de pluralidad de sujetos, pluralidad de prestaciones y, donde el
nmero de stas, no coincide con el de aqullos. La decisin puede
ser particularmente compleja en determinadas obligaciones de hacer
y de no hacer, aunque las obligaciones de estas categoras tengan
generalmente la calidad de indivisibles.
95
Artculo 1174.- El beneficio de la divisin no puede ser opuesto por el heredero del deudor encargado de cumplir la prestacin, por quien se encuentre en posesin de la cosa debida o por quien
adquiere el bien que garantiza la obligacin.
!"
98
Artculo 1178.- La consolidacin entre el acreedor y uno de los deudores no extingue la obligacin respecto de los dems codeudores. El acreedor, sin embargo, slo puede exi:~ir la prestacin
reembolsando a los codeudores el valor de la parte
que le correspondi en la obligacin o garantizando
el reembolso.
confusin, la condicinjurdica de acreedor, la obligacin no quedara extinguida. Sin embargo, para cautelar el derecho de los codeudores de prestacin indivisible, el precepto ordena al codeudor que
hubiera adquirido la condicin de acreedor exigir la prestacin nicamente si garantiza o reembolsa a los codeudores el valor de la parte
que le correspondi en la obligacin.
Esta solucin es distinta a la que norma los casos de novacin,
compensacin, condonacin y transaccin entre el acreedor y uno
de los deudores. En estos casos se aplicaran, por mandato del primer
prrafo del artculo 1181, los preceptos contenidos en el artculo 1188,
es decir, que tales actos del acreedor con uno de los deudores, liberaran a los dems codeudores de prestacin indivisible. El artculo 1188
regula, sin embargo, las relaciones entre el deudor que practica esos
actos y sus codeudores, sealando que ellos se rigen por las reglas
siguientes: en la novacin, los codeudores responden, a su eleccin,
por su parte en la obligacin primitiva o por la proporcin que les
habra correspondido en la nueva obligacin; en la compensacin,
los codeudores responden por su parte; en la condonacin, se extingue la obligacin de los codeudores; y en la transaccin, los codeudord responden ante el deudor, a eleccin de aqullos, por su parte en
la obligacin original o por la proporcin que les habra correspondido en las prestaciones resultantes de la transaccin.
Cabe observar, respecto de la condonacin, que si ella se verificara entre el acreedor y uno de los codeudores de prestacin indivisible, tal obligacin, por tener prestacin nica a cumplirse en solucin nica, liberara a los dems codeudores. Aqu la condonacin
no podra limitarse a uno solo de los codeudores. Y tal limitacin a
un solo codeudor tampoco operara -en virtud de la sealada naturaleza jurdica de la obligacin indivisible- en la novacin, compensacin o transaccin.
Artculo 1179.- La novacin entre el deudor y uno
de los acreedores no extingue la obligacin respecto de los dems coacreedores . Estos, sin embargo, no pueden exigir la prestacin indivisible
sino reembolsando al deudor el valor de la parte
100
1193,1194,1196,1197,1198,1199,1203y1204.
La mancomunidad o solidaridad se determina, segn se ha expresado, por la forma en que se obligan los codeudores o, a su vez,
los coacreedores. A falta de pacto expreso, la obligacin es mancomunada. En ciertos casos excepcionales, la solidaridad es impuesta
por la ley.
Artculo 1182.- Las obligaciones mancomunadas
se rigen por las reglas de las obligaciones
divisibles.
El artculo 1182 es el nico precepto relativo a las obligaciones mancomunadas. Es simplemente referencial, pues prescribe
que las obligaciones de esta clase se rigen por las reglas de las obligaciones divisibles, las mismas que estn previstas por los artculos
1172, 1173 y 1174. En consecuencia, cada deudor de una obligacin mancomunada est obligado nicamente a pagar su parte; lo
mismo ocurre respecto a cada coacreedor; solo tiene derecho a
exigir su parte.
Respecto de las obligaciones mancomunadas, se ha considerado
innecesario consignar reglas similares a las de otras legislaciones,
como por ejemplo que el deudor que paga el ntegro de la prestacin no se subroga en las acciones y derechos del acreedor para
exigir la restitucin a sus codeudores, o que la insolvencia de alguno de los codeudores mancomunados la soporta el acreedor y no los
otros codeudores. Estos son principios evidentes y se infieren de la
propia naturalezajurdica de las obligaciones mancomunadas.
El Cdigo trata en los artculos 1183 a 1204 de las obligaciones
solidarias.
La solidaridad constituye una excepcin al Derecho Comn. El
principio general es la divisin de la deuda entre quienes se obligan
conjuntamente o, en su caso, la divisin del crdito entre los coacreedores; pero, en virtud de la solidaridad, se impide la divisin de la
obligacin entre los codeudores o entre los coacreedores. La importancia de la materia es evidente.
103
ntegro de la prestacin a cualquiera de los codeudores; y la solidaridad activa, por su parte, permite a cualquiera de los acreedores exigir
el ntegro de la prestacin. Parece razonable, en este orden de
ideas, que el Cdigo de 1984 contine con la filosofa que imprimi el legislador de 1936, exigiendo que la solidaridad conste en
forma expresa.
Artculo 1184.- La solidaridad no queda excluida
por la circunstancia de que cada uno de los deudores est obligado con modalidades diferentes ante
el acreedor; o de que el deudor comn se encuentre
obligado con modalidades distintas ante los
acreedores.
Sin embargo, tratndose de condiciones o plazos
suspensivos, no podr exigirse el cumplimiento de
la obligacin afectada por ellos hasta que se cumpla
la condicin o venza el plazo.
En el Derecho moderno, si el acreedor ha cobrado la deuda ntegramente a cualquiera de los deudores, no podr ya exigir el pago de
ella a los otros. Si el acreedor ha obtenido solo un pago parcial, no
podr dirigir su accin contra los otros codeudores solidarios sino
con deduccin de la parte cobrada. Si el acreedor hubiese demandado a un deudor solo por su parte, no existir inconveniente para que
despus promueva accin contra todos los dems codeudores solidarios. Habr en este ltimo caso, de parte del acreedor, una renuncia
tcita a la solidaridad respecto al deudor demandado (confrntense
a este respecto los artculos 1200 y 1201).
107
Artculo 1189.- Si los actos sealados en el primer prrafo del artculo 1188 se hubieran limitado
a la parte de uno solo de los deudores, los otros no
quedan liberados sino en cuanto a dicha parte.
109
Los artculos 1188, 1189, 1190 y 1191 legislan la novacin, compensacin, condonacin, transaccin y consolidacin, tanto en la
solidaridad pasiva como en la activa.
Los artculos 1188 y 1189 se refieren a la novacin, compensacin, condonacin o transaccin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios. El artculo 1190, a los mismos actos practicados entre el deudor y uno de los acreedores solidarios, as como al pago. El
artculo 1191, por ltimo, a los casos de consolidacin o confusin,
tanto en la solidaridad pasiva como en la activa.
El principio que seala el artculo 1188, constituye la doctrina de
Savigny y Pothier y se inspira en los artculos 1143 y 1146 del Cdigo
Espaol, 523 y 524 del Cdigo Portugus, 31 del Cdigo Libans,
1215 del Cdigo Filipino, 1556, segundo prrafo, del Cdigo Ecuatoriano, 1513, segundo p.rrafo, del Cdigo Chileno, y 1229, primer
prrafo, y 1231 del Cdigo Venezolano. El artculo 1188 consagra el
principio segn el cual la novacin, compensacin, condonacin y
transaccin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios sobre
la totalidad de la obligacin, libera a los dems deudores. La idoneidad de la regla es evidente: el acreedor, quien es el nico interesado
en tal calidad, ha extinguido la obligacin por medio distinto al pago;
al ser dueo exclusivo del crdito, lo ha extinguido por acto practicado con uno de los codeudores, acto que produce el mismo efecto
extintivo respecto de los dems.
La norma seala, no obstante, las consecuencias jurdicas que
surgen entre el deudor que practic tales actos y sus codeudores. En
el caso de la novacin, el Cdigo confiere a los codeudores el derecho
11
de responder por su parte en la obligacin primitiva o por la proporcin que les habra correspondido en la nueva obligacin. En la compensacin, los codeudores responden por su parte; principio que tiene carcter de evidente. Para la condonacin se ha previsto que queda extinguida la obligacin de los codeudores. Y, finalmente, para la
transaccin se da solucin similar a la prevista para la novacin, esto
es, que los codeudores, a su eleccin, responden ante el deudor
que transigi, bien por su parte en la obligacin original-respecto
de la cual pueden litigar, por tratarse de asunto dudoso o ya sujeto a
controversia-, bien por la proporcin que les habra correspondido
en las prestaciones resultantes de la transaccin.
El Cdigo cuida en el artculo 1189, sin embargo, de dejar
claramente establecido que en caso de que los actos previstos por el
artculo 1188 se hubieran limitado a uno solo de los deudores, los
otros codeudores solo quedan liberados en cuanto a la parte de
aquelcodeudor.
Los casos previstos por los artculos 1188 y 1189 estn legislados
por los artculos 1216 y 1219 del Cdigo de 1936. Sin embargo, sus
normas no son idnticas. El Cdigo de 1936 establece, en efecto, que
la obligacin se extingue -al igual que lo estatuido en el Cdigo de
1984-, pero no determina cules son los derechos, respecto de sus
codeudores, del codudor que praCtic tales actos. Es verdad que en
el Cdigo de 1936 existen reglas dispersas sobre la materia en los
ttulos relativos a la condonacin y consolidacin, pero se ha considerado conveniente, por razones de tcnica legislativa, que todos los
preceptos estn ahora agrupados en los dos numerales citados y en el
captulo referente a las obligaciones solidarias.
El artculo 1190 prev el caso de la solidaridad activa. Si el coacreedor cobra el ntegro de la prestacin al deudor comn, nova, compensa, condona o transige; la obligacin queda extinguida, y tal acreedor responde ante los dems coacreedores. Esta regla es inherente a
la solidaridad y ella obedece al hecho de que cada coacreedor es dueo del ntegro de la prestacin. Si el coacreedor solidario limita tales
actos a su parte, entonces la obligacin se extingue nicamente respecto a dicha parte. El precepto tiene igual origen que el artculo
1188; tambin encuentra antecedentes en los artculos 1295, 1296,
2245 y 2268 del Cdigo de 1852.
111
ra. Un vicio del consentimiento que afecte a uno solo de los codeudores solidarios, no alcanzar, sin duda, a los dems. La nulidad del
acto jurdico, por tener objeto fsica o jurdicamente imposible, alcanzar a todos los codeudores.
Conviene hacer una aclaracin. En el Derecho Procesal se hace
una distincin entre defensas y excepciones. Las primeras estn destinadas a discutir el fondo del derecho invocado por el demandante,
por ejemplo los vicios del consentimiento, el haber pagado, etc. Las
segundas, es decir, las excepciones, se relacionan no con el derecho
de fondo del demandante sino con alguna cuestin de forma o de
carcter previo, por ejemplo la excepcin de pleito pendiente.
Al hablar de excepciones, la norma comentada ha tomado esta
palabra no en su sentido tcnico, sino en el sentido de defensa o de
medios de defensa de los cuales pueden valerse los codeudores solidarios para controvertir el derecho del acreedor. As se explica que el
artculo 1192 hable de excepciones comunes a todos los acreedores o
deudores y de excepciones que les son personales.
Artculo 1193.- La sentencia pronunciada en el
juicio seguido entre el acreedor y uno de los deudores solidarios, o entre el deudor y uno de los
acreedores solidarios, no surte efecto contra los
dems codeudores o coacreedores, respectivamente.
Sin embargo, los otros deudores pueden oponerla
al acreedor, salvo que se fundamente en las relaciones personales del deudor que litig. A su turno, los dems acreedores pueden hacerla valer
contra el deudor; salvo las excepciones personales
que ste pueda oponer a cada uno de ellos.
'
116
117
118
<<Artculo 1200.- El acreedor que renuncia a la solidaridad en favor de uno de los deudores, conser~
va la accin solidaria contra los dems.
El acreedor que otorga recibo a uno de los deudores o que acciona judicialmente contra l, por su
parte y sin reserva, renuncia a la solidaridad.
Artculo 1201.- Si el acreedor renuncia a la solidaridad respecto de uno de los deudores, y alguno
de los otros es insolvente, la parte de ste se distribuye a prorrata entre todos los codeudores, comprendiendo a aquel que fue liberado de la solidaridad.
Artculo 1202.- El acreedor que, sin reserva, recibe de uno de los deudores solidarios parte de los
frutos o de los intereses adeudados, pierde contra
l la accin solidaria por el saldo, pero la conserva
en cuanto a los frutos o intereses futuros.
Artculo 1203.- En las relaciones internas, la obligacin solidaria se divide entre los diversos deudores o acreedores, salvo que haya sido contrada
en inters exclusivo de alguno de ellos.
Las porciones de cada uno de los deudores o, en
su caso, de los acreedores, se presumen iguales,
excepto que lo contrario resulte de la ley, del ttulo
de la obligacin o de las circunstancias del caso.
Los artculos 1199, 1200, 1201, 1202, 1203 y 1204 del Cdigo contienen principios que no fueron incorporados por el legislador de
1936. Su origen se encuentra en los artculos 1309, 1311, 1313, 1312,
1298 y 1299 del Cdigo Civil Italiano, respectivamente. Los artculos
1200 y 1202 tambin corresponden a los artculos 1573 y 1574, respectivamente, del Cdigo Civil Colombiano . El artculo 1201 es similar al artculo 526 del Cdigo Portugus. El artculo 1203 tambin se
inspira en los artculos 1214 y 1216 del Cdigo Napolenico, 426 del
Cdigo Civil Alemn, 1999 y 2000 del Cdigo Mejicano, 1579 del
Cdigo de Colombia y 1214 y 1216 del Cdigo Dominicano.
El artculo 1199 contiene la misma doctrina que el artculo 1198.
El reconocimiento de la deuda por uno de los codeudores solidarios no
alcanza a los dems. Por el contrario, el reconocimiento hecho por el
deudor ante uno de los coacreedores solidarios, favorece a los dems.
Los artculos 1200, 1201 y 1202, se refieren a las consecuencias
jurdicas de la renuncia a la solidaridad.
El artculo 1200, en su primera parte, faculta al acreedor para
renunciar a la solidaridad en favor de uno de los codeudores, conser~
vndala respecto a los otros. Esta norma debe interpretarse conjuntamente con el artculo 1201: si alguno de los codeudores solidarios es
insolvente, su parte se distribuye a prorrata entre los dems codeudores, comprendindose, desde luego, a aqul que fue liberado de la
solidaridad. La solucin jurdica propuesta permite el eventual beneficio de uno de los codeudores solidarios, sin perjudicar a los dems.
El artculo 1200, en su segunda parte, establece dos casos en que
se presume la renuncia a la solidaridad: si el acreedor otorga recibo a
uno de los codeudores, tan solo por su parte y sin reserva; o si acciona
contra l judicialmente, tambin por su parte y sin reserva.
El artculo 1202 prev principios similares para el rgimen de los
utos e intereses: si el acreedor recibe de uno de los codeudores
solidarios, sin reserva, solo parte de los frutos e intereses adeudados,
pierde contra l la accin solidaria por el saldo, pero la conserva respecto a los frutos o intereses futuros.
El artculo 1203, por su parte, se refiere a las relaciones internas
entre los codeudores o coacreedores solidarios. Establece el precepto
120
que en estos casos la obligacin se divide entre los diversos codeudores o coacreedores, salvo que ella hubiese sido contrada en inters
exclusivo de alguno de ellos.
La norma agrega que las porciones de cada uno de los deudores
o, en su caso, de los acreedores, se presumen iguales, salvo pacto en
contrario. Esta regla es razonable y justa; se trata de una presuncin
juris tantum que admite la prueba en contrario.
Sobre la materia a que se refiere el artculo 1203, y en particular
en lo relativo a las relaciones de los codeudores solidarios entre s, la
solucin, en el Derecho Romano, es confusa. En la doctrina encontramos tres sistemas: 1) El que niega en absoluto el recurso por considerarlo incompatible con la naturaleza de la obligacin solidaria.
El deudor que ha pagado la totalidad de la deuda -se sostiene en este
sistema- ha pagado lo que deba y, por consiguiente, faltara toda
razn para concederle recurso contra sus codeudores . 2) En el segundo sistema, radicalmente opuesto al anterior, se establece como
principio indiscutible el derecho del deudor para entablar el recurso.
Esto respondera al propsito de impedir que los codeudores se
enriquecieran a costa de quien hizo el pago. 3) En un tercer sistema, que es el que ha seguido el Cdigo, y que es intermedio entre
los dos anteriores, se ensea que en la cuestin del recurso no puede darse una solucin absoluta . El recurso proceder o no, segn
que entre los codeudores solidarios haya existido o no comunidad
de intereses. Esta es la razn quejustifica la redaccin del segundo
prrafo del artculo 1203.
Si no existe comunidad de intereses entre los codeudores solidarios, el peso de la obligacin deber ser asumido ntegramente por el
deudor en cuyo inters fue contrada: si el pago fue hecho por otro
codeudor, ste tendr un recurso contra el verdadero obligado por la
totalidad de su importe; si el pago fue hecho por el deudor interesado,
l no tendr recurso alguno contra sus codeudores. Para ejercitar el
recurso contra los otros codcudores se promover la accin de subrogacin prevista por el artculo 1263 del Cdigo. El codeudor solidario
que hizo el pago se subrogara en los derechos del acreedor.
Por ltimo, el artculo 1204, con el que concluyen las normas de
las obligaciones solidarias, prescribe que si alguno de los deudores
121
'
fuera insolvente, su porcin se distribuye entre los dems -incluyendo desde luego a aqul que hizo el pago-, de acuerdo con sus intereses en la obligacin . Se aclara en el ltimo prrafo que si el insolvente
fuera el codeudor en cuyo inters exclusivo se asumi la obligacin,
la deuda se distribuye por partes iguales entre los dems codeudores.
122
TTULO VII
RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
124
TTULO VIII
TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES
CAPTULO NICO
Cesin de derechos
En la Introduccin se ha explicado las razones por las que se legisla la cesin de derechos como captulo nico de la transmisin de las
obligaciones, as como los antecedentes legislativos que han inspirado
las normas del Cdigo Civil de 1984.
Artculo 1206.- La cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo
de su deudor, que se ha obligado a transferir por
un ttulo distinto.
La cesin puede hacerse aun sin el asentimiento
del deudor.
En el artculo 1207 el legislador ha considerado necesario prescribir una formalidad que tenga el carcter de ad solernnitatern. La
inobservancia de la forma escrita acarrea la nulidad del acto; su existencia no podr demostrarse mediante pruebas supletorias.
Sin embargo, el segundo prrafo del precepto aclara que si el
acto o contrato que constituye el ttulo de la transferencia del derecho consta por escrito, este documento puede utilizarse como prueba de que se ha operado la cesin de derechos.
Artculo 1208.- Pueden cederse derechos que sean
materia de controversia judicial, arbitral o
administrativa.
El Cdigo introduce la posibilidad de que se cedan derechos litigiosos, sea que se trate de controversiasjudiciales, arbitrales o admi-
126
nistrativas. Desde luego, el cesionario quedar a las resultas del proceso correspondiente, vale decir, en igual situacin jurdica que el
cedente en el caso de que no hubiera cedido sus derechos.
Artculo 1209.- Tambin puede cederse el derecho
a participar en un patrimonio hereditario ya causado, quedando el cedente obligado a garantizar su
calidad de heredero.
El Cdigo legisla sobre la cesin de derechos hereditarios. Consideramos que con la norma propuesta se mejoran los artculos 1461,
1462 y 1463 del Cdigo Civil de 1936, los mismos que tienen origen
en los artculos 1475, 1476 y 1477, respectivamente, del Cdigo Civil
de 1852 y en los artculos 1898 y 1899 del Proyecto de 1891.
Con la observacin de que se cede el derecho, no a la herencia,
sino a un patrimonio hereditario ya causado, el Cdigo salva los defectos de interpretacin que origin la legislacin de 1936.
El artculo 1212 -como luego veremos- obliga al cedente a garantizar la existencia y exigibilidad del derecho cedido, salvo pacto
distinto. El artculo 1209, dada la especificidad de la cesin a la que
l se refiere, prescribe que necesaria y obligatoriamente el cedente
debe garantizar su calidad de heredero, pues es ste el nico ttulo
que hace posible la cesin. La norma no admite pacto en contrario.
Como aclara Jos Len Barandiarn, garantizar la calidad de heredero es una cuestin de derecho y no de hecho. Esto significa que el
cedente se responsabiliza por su calidad de heredero por vocacin
legal o testamentaria vigente.
Se observa que en el artculo 1209 no se reproducen las reglas de
los artculos 1462 y 1463 del Cdigo Civil de 1936, por cuanto la cesin del derecho a participar en un patrimonio hereditario ya causado, debe quedar, en los aspectos previstos por esas normas, librado a
la convencin entre las partes; tanto en lo relativo al aprovechamiento de alguno de los bienes que conforman el patrimonio sucesorio,
como en lo relativo al pago de las deudas o a las cargas.
127
r'
FELIPE STERLING PARODI
La primera excepcin resulta de la prohibicin legal. La segunda, cuando la naturaleza de la obligacin lo impide; por ejemplo, los
derechos intuitu personae no son susceptibles de cesin. Finalmente,
la incesibilidad puede pactarse y ello constituye la tercera excepcin
a la regla general; el fundamento de esta ltima excepcin radica en
la autonoma de la voluntad y en el principio de que el pacto debe
respetarse. Este pacto, desde luego, puede tener variados matices;
por ejemplo, puede prohibirse la cesin en trminos absolutos o en
trminos relativos y, en este ltimo caso, exigirse que la cesin se realice nicamente con el asentimiento del deudor, luego del cumplimiento de determinados requisitos o en funcin de las personas.
Si en el instrumento por el que se constituy la obligacin consta
el pacto prohibitivo o restrictivo, o si se prueba que este pacto lo
conoca el cesionario al tiempo de la cesin, entonces tal pacto es
oponible a dicho cesionario. As lo precepta la segunda parte del
artculo 1210 comentado.
128
129
"
FELIPE STERLING PARODI
130
131
132
Seccin Segunda
EFECTOS DE
LAS OBLIGACIONES
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1218.- La obligacin se transmite a los
herederos, salvo cuando es inherente a la persona,
lo prohbe la ley o se ha pactado en contrario.
135
lJISPOSICIONES GENERALES
Linados a cautelar el patrimonio del deudor -tales como la interrupcin de la prescripcin, la formacin de inventarios, etc- que se
encuentran diseminados en la legislacin.
El artculo 1219 seala con claridad que la ley acuerda al acreedor
el ejercicio de los siguientes derechos:
1)
2)
plimiento del deudor, podr procurarse la prestacin directamente o hacrsela procurar por un tercero y exigir luego la restitucin de cualquier costo adicional en va de daos y perjuicios .
En otras palabras, en este caso el acreedor no podr tener la
certidumbre de que el eventual mayor costo que demandara el
cumplimiento de la obligacin vaya a ser necesariamente sufragado por el deudor, porque los daos y pe1juicios estaran s~jetos a
las contingencias de la prueba de su existencia y de su cuanta.
3)
4)
DISPOSICIONES GENERALES
139
TTULO 11
PAGO
El Cdigo legisla el pago, esto es, la forma como usualmente se
extingue la obligacin, entre los artculos 1220 y 1276. Sigue en esta
materia la misma tcnica que el Cdigo Civil de 1936, salvo en lo
relativo a la mora y al pago de intereses.
La mora es una institucin propia de la inejecucin de las obligaciones. Por eso se legisla en sus dos modalidades -mora del deudor y
mora del acreedor- en el ttulo final del Libro VI, conjuntamente
con las disposiciones generales sobre incjecucin de las obligaciones
y las reglas de las obligaciones con clusula penaL En cuanto al pago
de intereses, puesto que es una materia susceptible de aplicacin al
pago de toda clase de deudas y no solo al contrato de mutuo, se le ha
dedicado un captulo en el ttulo relativo al pago.
Los artculos 1220 a 1241 del Cdigo consignan las disposiciones
generales sobre el pago. Los altculos 1242 a 1250 se refieren al pago
de intereses. Los artculos 1251 a 1255 regulan el pago por
consignacin. Los artculos 1256 a 1259 legislan la imputacin del
pago. Los artculos 1260 a 1264 se ocupan del pago con subrogacin.
Los artculos 1265 y 1266 norman la elacin en pago. Y finalmente los
artculos 1267 a 1276 tratan sobre el pago indebido o pago de lo que
no se debe.
Luego de estas consideraciones previas estudiaremos en detalle
las normas del pago.
1 41
CAPTULO PRIMERO
Disposiciones generales
PAGO
PAGO
efectuado sin su asentimiento, vale decir, cuando se hizo desconocindolo el deudor o contra su voluntad . Esta regla es lgica . El desconocimiento o la oposicin al pago deben producir iguales efectos:
exigir nicamente la restitucin de aquello en que hubiera sido til
el pago al deudor . Corresponder al tercero demostrar tanto el hecho
del pago, como la utilidad del mismo para el deudor.
El artculo 1223 refunde en una norma los artculos 1236 y 1237
del Cdigo de 1936, que tienen su antecedente en los artculos 2218
y 2219 del Cdigo de 1852 . Otros preceptos legales optan por reglas
similares, tales como los artculos 1238 del Cdigo Francs, 1160 del
Cdigo Espaii.ol, 2087 del Cdigo Mejicano, 765 del Cdigo Portugus, 1633 del Cdigo Colombiano, 1575 del Cdigo Chileno, 1618
del Cdigo Ecuatoriano, 1285 del Cdigo Venezolano, 1238 del Cdigo
Dominicano y 2904 del Proyecto de 1891.
El precepto comentado seala importantes conceptos: quien hace
el pago debe encontrarse en aptitud legal de efectuarlo, a fin de pagar
vlidamente; sin embargo, quien de buena fe recibe en pago bienes
que se consumen por el uso o dinero de quien no poda pagar, est
obligado solo a restituir lo que no se hubiese consumido o gastado.
La buena fe consistir en este caso en haber recibido el pago creyendo
que quien lo haca se encontraba en aptitud legal de realizarlo .
Es oportuno sealar que se ha incorporado en el artculo 1223
nicamente el principio general, sin detallar la rica casustica que de l
puede derivarse; cosa que s hacen otros Cdigos (artculo 765 de la ley
portuguesa), aunque en forma parcial e incompleta. En efecto, quien
verifica el pago puede proceder de mala fe y quien lo recibe, de buena
fe o de mala fe. A su vez, quien realiza el pago puede proceder de
buena fe, y quien lo recibe, de buena fe o de mala fe. Para la solucin
de estos casos deber apelarse a otras normas especficas incorporadas
en el Cdigo y, en su ausencia, a los Principios Generales del Derecho .
Artculo 1224.- Slo es vlido el pago que se efecte al acreedor o al designado por el juez, por la
ley o por el propio acreedor, salvo que, hecho a
persona no autorizada, el acreedor lo ratifique o se
aproveche de l.
145
Artculo 1226.- El portador de un recibo se reputa autorizado para recibir el pago, a menos
que las circunstancias se opongan a admitir esta
presuncin.
Los artculos 1224 a 1228 del Cdigo sealan a quin debe efectuarse el pago .
El artculo 1224, con origen mediato en el artculo 2220 del Cdigo de 1852, es de texto similar al artculo 1238 del Cdigo de 1936;
pero incluye una adicin que resuelve un supuesto impropiamente
omitido por el Cdigo de 1936. En sta se seala que el pago hecho a
la persona designada por el acreedor tambin extingue la obligacin.
El caso se refiere, por ejemplo, al de un representante voluntario. La
norma, en suma, prescribe que la obligacin queda extinguida cuando el pago se verifica al acreedor o a la persona designada por eljuez,
por la ley o por el propio acreedor. La obligacin tambin queda
extinguida cuando, hecho a persona no autorizada, el pago es ratificado o aprovechado por el acreedor.
146
--PACCJ
147
148
PAGO
El artculo 1228, por ltimo, establece el principio de que el deudor no extingue la obligacin si paga al acreedor despus de notificadojudicialmente para que no lo haga. En tal caso, el deudor quedara obligado a hacer un nuevo pago a la persona sealada por eljuez;
pero queda expedito su derecho, sin embargo, para repetir del acreedor;
El precepto se inspira en el artculo 1242 del Cdigo Civil Peruano
de 1936 y en los artculos 1242 del Cdigo Francs, 2223 del Cdigo
de 1852, 1165 del Cdigo Espaol, 938 del Cdigo Brasileo de 1916,
2077 del Cdigo Mejicano y 1242 del Cdigo Dominicano.
Comentando el artculo 1242 del Cdigo de 1936, explica Angel
Gustavo Cornejo: Los crditos forman parte del patrimonio y entran
tambin en la garanta general de las deudas. En el supuesto que un
acreedor del que tiene este mismo carcter en la relacin obligatoria
de que se trate, embargase, en manos de un deudor de este ltimo, la
suma de dinero o la cosa que es objeto de la relacin obligatoria de
que se trate, queda ste impedido de pagar a su acreedor. El crdito
embargado queda, en cierto modo, desvinculado del patrimonio del
acreedor y el ejecutante adquiere sobre l un derecho preferencial
que lo asigna a su patrimonio. El pago que hiciere el deudor ejecutado entregando al acreedor la cosa embargada por el que a su vez, lo
es de este ltimo, redundara en pe1juicio del ejecutante. Este es el
fndamento del artculo.
149
Artculo 1232.- El recibo de pago del capital otorgado sin reserva de intereses, hace presumir el pago
de stos, salvo prueba en contrario .
Los artculos 1229 a 1232 del Cdigo legislan la prueba del pago.
Al constituir el pago un acto o hecho jurdico, el principio fundamental es que el deudor puede acreditarlo por cualquier medio probatorio.
El artculo 1229, inspirado en la primera parte del artculo 1282 del
Cdigo de 1936, hace recaer la carga probatoria del pago en quien pretenda haberlo efectuado, porque para ello dispone del recibo que tiene
el derecho ele exigir o de cualquier otra prueba que le franquee la ley
La primera parte del artculo 1230 -de texto similar al del artculo 1243 del Cdigo Civil de 1936 y a los artculos 368 del Cdigo
Alemn, 88 del Cdigo Suizo, 939 del Cdigo del Brasil de 1916 y
2088 del Cdigo Mejicano- faculta al deudor para retener el pago
mientras no le sea otorgado el recibo correspondiente . El recibo es la
declaracin escrita del acreedor de que el pago ha sido satisfecho . El
deudor, por tanto, tiene el derecho de exigirlo.
La segunda par te del precepto se inspira en los artculos 1244 del
Cdigo Civil de 1936, 371 del Cdigo Alemn, 90 del Cdigo Suizo,
942 del Cdigo del Brasil de 1916 y 787 del Cdigo Portugus. Si el
recibo consiste en la devolucin del ttulo que dio origen a la obligacin, y ste se pierde, el deudor puede retener el pago y exigir al
acreedor la declaracin judicial que inutilice el ttulo extraviado.
Por cierto, el derecho a retener el pago es extensivo al caso en que
el dcudm exigiese la devolucin del ttulo y el acreedor, sin justa causa, no lo hiciese. El acreedor podr negarse a ello, por t_;jemplo, si en el
ttulo apareciesen otros deudores cuyas obligaciones csttniesen pcndiemes de pago, o si el ttulo constituyese medio de pt ucba respecto a
otro dcrcc ho.
150
PAGO
152
PAGO
Texto Derogado
Artculo 1237.- Pueden concertarse obligaciones
en moneda extranjera no prohibidas por leyes
especiales.
El pago de una deuda en moneda extranjera puede
hacerse en moneda nacional al tipo de cambio de
venta del da y lugar del vencimiento de la obligacin . Es nulo todo pacto en contrario.
En el caso previsto por el prrafo anterior, si el deudor retardara el pago, el acreedor puede exigir, a
su eleccin, que la deuda sea pagada en moneda
nacional segn el tipo de cambio de venta de la
fecha de vencimiento de la obligacin, o el que
rija el da del pago.3
"El Peruano", modificacin recogida igualmente en el Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, autorizado mediante Resolucin Ministerial No. 010-93-JUS, publicada el23 de abril de 1993 en el Diario Oficial "El Peruano".
Posteriormente, en 1996, se volvi a modificar este artculo mediante la Ley
No . 26598, publicada el24 de abril de 1996 en el Diario Oficial "El Peruano", retornando a su versin original; en consecuencia, el texto vigente es el siguiente:
"Artculo 1236.- Cuando deba restituirse el valor de una prestacin, aqul se calcula al
que tenga al da del pago, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario"
3
El artculo 1237 fue modificado por el artculo 1 del Decreto Ley No . 25878,
publicado el26 de noviembre de 1992 en el Diario Oficial "El Peruano"; en consecuencia, el texto vigente es el siguiente:
153
Texto Vigente
Artculo 1237.- Pueden concertarse obligaciones
en moneda extranjera no prohibidas por leyes
especiales .
Salvo pacto en contrario, el pago de una deuda en
moneda extranjera puede hacerse en moneda nacional al tipo de cambio de venta del da y lugar
del vencimiento de la obligacin.
En el caso a que se refiere el prrafo anterior, si no
hubiera mediado pacto en contrario en lo referido
a la moneda de pago y el deudor retardara el pago,
el acreedor puede exigir; a su eleccin, que el pago
en moneda nacional se haga al tipo de cambio de
venta en la fecha de vencimiento de la obligacin,
o al que rija el da del pago.
Los artculos 1233, 1234, 1235, 1236 y 1237 del Cdigo son de
gran trascendencia . Ellos establecen las consecuenciasjurdicas de la
entrega de tftulos valores destinados a efectuar el pago, el rgimen
de restitucin del valor de una prestacin y las reglas relativas a las
obligaciones contradas en moneda nacional y en moneda extranjera.
El propsito del artculo 1233 -que se inspira en el artculo 1248
del Cdigo de 1936 y en su antecedente, el artculo 1170, segundo y
tercer prrafos, del Cdigo Civil Espaol- es el mismo que determin
que el legislador de 1936 manifestara, en la Exposicin de Motivos
del Proyecto, que el objeto de la norma era resolver que la entrega de
documentos no produca los efectos del pago ni operaba novacin,
sino cuando ellos eran cancelados o se pe1judicaban por negligencia
imputable al acreedor.
La aplicacin de esta regla supone dos requisitos: que el acreedor consienta en recibir del deudor ttulos valores que constituyen
rdenes o promesas de pago, y que entre el acreedor y el deudor
no haya estipulacin en el sentido de que la entrega de tales documentos extingue la obligacin primitiva, pues el precepto admite
pacto en contrario.
154
PAGO
155
PAGO
PAGO
pagarle o que pudo adquirir, si la obligacin se hubiera cumplido puntualmente. Y, por su parte, el deudor solo estara entregando el mismo
nmero de unidades en moneda nacional que debi pagar si hubiera
cumplido fielmente su obligacin. (Comentarios al texto original).
Artculo 1238.- El pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo estipulacin en contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturaleza de
la obligacin o de las circunstancias del caso.
Designados varios lugares para el pago, el acreedor puede elegir cualquiera de ellos. Esta regla se
aplica respecto al deudor, cuando el pago deba
efectuarse en el domicilio del acreedor .
Las cuatro ltimas normas del Cdigo, relativas a las disposiciones generales sobre el pago, -artculos 1238 a 1241-, se refieren al
lugar del pago, plazos para el pago y gastos del pago. Aunque sus
textos se inspiran, respectivamente, en los artculos 1250, 1251, 1252
y 1253 del Cdigo de 1936, ellos tambin se informan de preceptos
consignados por otras legislaciones.
159
PAGO
CAPTULO SEGUNDO
Pago de intereses
Los artculos 1242 a 1250 inclusive, se refieren al pago de intereses. Esta materia fue regulada en forma inorgnica por el Cdigo de
1936 en algunos pocos artculos dispersos. Se ha estimado, por ser
161
1
1
susceptible de aplicacin al pago de toda clase de deudas, que corresponda ubicar su tratamiento en el ttulo relativo al pago .
Artculo 1242.- El inters es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso del
dinero o de cualquier otro bien.
Es moratoria cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago.
El primer prrafo del artculo 1243 exige que sea el Banco Central
de Reserva el que fije la tasa mxima del inters convencional
compensatorio y moratoria, a fin de evitar que impere la usura.
Como comenta De Ruggiero grave y complt;jo problema es el de
la determinacin de la tasa y de la funcin respectiva del legislador,
un problema que ha preocupado siempre (y que fue causa de agitaciones y pertlll baciones polticas) por las mltiples cuestiones de altsima trascendencia social que lleva aparejadas y por la dificultad de
conciliar los criterios econmicos con los jurdicos, las puras aspira162
PAGO
El artculo 1244 dispone que la tasa del inters legal es fuada por
el Banco Central de Reserva del Per . Este precepto modifica sustancialmente el texto original del artculo 1325 del Cdigo Civil de 1936
que sealaba el inters legal del dinero, para los casos en que no
hubiera convenio expreso, en 5% al ao. La norma se encontraba
alejada de la realidad econmica del pas y, por otra parte, no resultaba
aconsejable que un Cdigo Civil, con el sentido de permanencia que
163
le es inherente, previera un porcentaje susceptible de ser hecuentemente alterado de acuerdo a contingencias econmicas .
El artculo 1244 se inspira en la modificacin del artculo 1325
del Cdigo de 1936 dispuesta por la Ley No . 23413 del1 dejunio de
1982, segn la cual <<el inters legal del dinero, para los casos en que
no haya convenio expreso, ser fuado peridicamente por el Banco
Central de Reserva del Per>>.
Artculo 1245.- Cuando deba pagarse inters, sin
haberse fijado la tasa, el deudor debe abonar el
inters legal.
Puede ocurrir que las partes hayan omitido fuar la tasa de inters.
El artculo 1245 resuelve esta cuestin estableciendo que en ese caso
el deudor debe abonar el inters legal, cuya tasa, como se ha comentado, es fuada por el Banco Central de Reserva del Per.
El artculo 1245 encuentra su origen en los artculos 2232 del
Cdigo Colombiano, 2137 del Cdigo Ecuatoriano, 767 del Cdigo
Libans y 2207 del Cdigo Chileno.
Artculo 1246.- Si no se ha convenido el inters
moratorio, el deudor slo est obligado a pagar por
causa de mora el inters compensatorio pactado y,
en su defecto, el inters legal.
PAGO
<<Artculo 1250.- Es vlido el convenio sobre capitalizacin de intereses celebrado por escrito despus de
contrada la obligacin, siempre que medie no menos de un ao de atraso en el pago de los intereses.
El artculo 1249 repite en el nuevo Cdigo Civil la regla contenida en la primera parte del artculo 1586 del Cdigo de 1936, con el
propsito de evitar actos de usura por parte del acreedor. Es este otro
caso en el cual queda restringida la autonoma de la voluntad.
Completando el texto del artculo 1586 citado, en el nuevo Cdigo se admite en forma excepcional la capitalizacin de intereses en
las cuentas corrientes mercantiles, bancarias o similares. Esta excepcin sejustifica por la indivisibilidad de la cuenta corriente, pues toda
suma ingresada a ella pierde su individualidad y se encuentra sometida a un rgimen nico, que es la produccin de intereses de pleno
derecho. Los intereses generales por la cuenta ajustada figuran como
partida de la misma cuenta, en la que se funden, perdiendo su calidad de intereses. Como dicen los Mazeaud, en razn de este mecanismo el contrato de cuenta corriente contiene vlidamente y de modo
necesario una convencin tcita de capitalizacin de intereses con
cada ajuste de cuentaS>>, afirma Arias-Schreiber.
El artculo 1249 no se refiere -salvo el caso de la cuenta bancariaa las operaciones crediticias que se realizan en el sector financiero,
166
PAGO
f ELIPE
STERLINC PARODI
CAPTULO TERCERO
Pago por consignacin
Textos Derogados
Artculo 1251.- Si el acreedor a quien se hace el
ofrecimiento de pago se niega a admitirlo, el deudor queda libre de responsabilidad si consigna la
prestacin debida . Es necesario, en este caso, que
el ofrecimiento se haya efectuado concurriendo las
circunstancias requeridas para hacer vlidamente
el pago.
Procede tambin la consignacin en los casos en
que el deudor no puede hacer un pago vlido)),
4 Los artculos 1251 al 1255 referidos al "Pago por consignacin" fueron modificados por la Primera Disposicin Modificatoria del Decreto Legislativo No. 768, publicado el 04 de marzo de 1992 en el Diario Oficial "El Peruano", modificacin recogida
igualmente en el Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, autorizado mediante Resolucin Ministerial No . 010-93-JUS, publicada el 23 de abril de 1993 en el Diario
Oficial "El Peruano"; en consecuencia, los textos vigentes son los siguientes:
"Artzculo 1251.- El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida y concurren los siguientes requisitos
1 - Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida, o lo hubiera
puesto a su disposicin de la manera pactada en el ttulo de la obligacin
2.- Que, respecto del acreedor, concmran los supuestos del artculo 1338 o
injustificadamente se haya negado a recibir el pago Se entiende que hay negativa
tcita en los casos de respuestas evasivas, de inconcurrencia al lugar pactado en
el da y hora sdialados para el cumplimiento, cuando se rehse a entregar recibo
o conductas anlogas"
"Artculo 1252.- El ofrecimiento puede ser judicial o extrajudicial.
168
PAGO
wmp/ir In que le compete, cuando el acreedor no sen coocido o fuese i11cierto, cuando se
ignore su domiczlio, cuando SI' encuentre nuse11te o fuera i11cnpnz sin tener represcntmztc o
cmndor designado, cuando el crdito fuera litzgzoso o lo rec/nnwrmz vanos acreedores t en
situaciones anlogas que impidan al d!'udor ofrt'ccr o efectunr directamente un pago u/ido
El ofrecimiento extrajudicial debe efectuarse de In mn11cra que estuviera pactada In
obligacin If, en su defecto, medunztc carta IIOiminl cursada al acreedor con una mztzcipncinno IIICilor de ci11co das n11teriores a lafccha de wmp/imiento debido, si rstuz,icra deternlJwdo Si no lo estuviera, In anticipacin debe ser de diez das a11/eJ iorcs a la fecha de
cumplimze11to que el deudor sciin/e"
"Artculo 1.253- El oficcimiento judicznl de pago e 1 consignacin se trnmztnn como
proceso 110 conte~zcioso de la ma11cra que establece el C;~go Procesal Ciuzl.
La oposicin al ofrecimiento cxtrajudiua/ y, en su caso, a la consignnci11 efectuada, se
tramitan en el proceso contencioso que corresponda a la naturaleza de la re/nci11 jundicn
rcspcc tzun"
"Artculo 1.254.- El pago se reputa Z'tlido con efecto retronctiuo a In fecha dP ofreczmiellto, cun11do:
1 - El acreedor no se oponp al ofrecillllt'llto judicial dt'11tro de los cinco dws szguientes
de su enzplazamien to;
2- La oposicin del acreedor al pago por wnlquiera de las formas de ofreczmicnto, es
110
169
Artculo 1254.- La consignacin impugnada surte los efectos del pago retroactivamente al da del
ofrecimiento, cuando la impugnacin del acreedor se desestima por resolucin con autoridad de
cosa juzgada)).
Textos Vigentes
Artculo 1251.- El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida y concurren
los siguientes requisitos:
PAGO
PAGO
los 2097, 2098 y 2099 del Cdigo i\1ejicano, 1658 del Cdigo de Colombia y 841 del Cdigo Portugus.
El precepto contempla dos hiptesis. La primera, que el acreedor a quien se hace el ofrecimiento de pago se niegue a aceptarlo, no
obstante concurrir todas las circunstancias que se requieren para pagar vlidamente. La segunda, que el acreedor no pueda recibir vlidamente el pago; sera el caso, por ejemplo, del incapaz que careciera de representante legaL
Es oportuno aclarar que el artculo 1~251, concordante con lo previsto por el artculo 1222 del Cdigo, no descarta, de manera alguna,
que la consignacin la efecte un tercero. Aunque el precepto se
refie1 e al deudor, el pago por consignacin, evidentemente, lo puede hacer un tercero. Este principio es acogido en forma expresa por
el artculo 842 del Cdigo Portugus . El Cdigo, aun cuando no lo
menciona, no acoge la reserva del precepto portugus en el sentido
de que la consignacin pueda efectuarla tan solo un tercero con legtimo inters . La consignacin puede verificarla cualquier persona,
tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin .
El artculo 1252, que transcribe el artculo 1259 del Cdigo de
1936, tiene su origen en los artculos 1259 del Cdigo Francs, 2232,
segundo prrafo, del Cdigo de 1852, 117 del Cdigo Espaol, 756
del Cdigo Argentino, 374 del Cdigo Civil Alemn, 92 del Cdigo
Suizo, 1659 y 1660 del Cdigo de Colombia, 1259 del Cdigo Dominicano, 2917 del Proyecto de 1891 y 289 del Anteproyecto Brasileo.
El artculo 1252 no requiere mayores explicaciones. La consignacin
de toda clase de bienes, excepto de dinero y valores, se verifica en la
persona que eljuez designe como depositaria. El dinero y los valores
se consignan en el Banco de la Nacin.
En armona con la modificacin introducida al artculo 1325 del
Cdigo Civil de 1936 por la Ley N o. 23413 del 1 de junio de 1982, se
sugiri incorporar a este artculo el concepto segn el cual <<el dinero
consignado devenga la tasa del inters legal, lo que fe aceptado
por la Comisin Revisora. El principio que inspira la norma es de
evidente justicia.
El artculo 1253 del Cdigo, aun cuando tiene su antecedente
inmediato en el artculo 1260 del Cdigo Civil de 1936 y mediato en
173
PAGO
CAPTULO CUARTO
Artculo 12.57.- Quien deba capital, gastos e intereses, no puede, sin el asentimiento del acreedor,
aplicar el pago al capital antes que a los gastos, ni
a stos antes que a los intereses"
Artculo 12.58.- Cuando el deudor no ha indicado a cul de las deudas debe imputarse el pago,
pero hubiese aceptado recibo del acreedor aplicndolo a alguna de ellas, no puede reclamar contra esta imputacin, a menos que exista causa que
impida practicarla"
PAGO
El arLculo 1~256 del Cdigo proviene del artfc ulo 1264 del Cdigo
Civil de 1936 . Sus reglas se encuentran en numerosas legislaciones;
baste citar los artculos 1253 del Cdigo Napolenico, 2230, primer
prrafo, del Cdigo de 1852, 1255 del Cdigo Italiano de 1865, 773 y
774 del Cdigo Argentino, 1172 del Cdigo Espaol, 366 del Cdigo
Alemn, t\6, primera parte, del Cdigo Suizo de las Obligaciones,
991 del Cdigo del Rrasil de 1916, 212 del Cdigo Polaco, 1596 del
Cdigo Chileno, 2092 del Cdigo l\1t:jicano, 1639 del Cdigo Enlatoriano, 1253 del Cdigo Dominicano, 316 del Cdigo Boliviano y 1302
del Cdigo Venezolano, la primera parte del artculo 119.3 del Cdigo Italiano, y los artculos 2912 del Proyecto de 1891, 187 y 188 del
Proyecto Franco-Italiano, G20 del Proyecto Snchez de Bustamante y
298 del Anteproyecto Brasileo.
El precepto sei1ala ciertas caractersticas esenciales para que se
suscite el problema de la imputacin del pago: que entre un mismo
acreedor y un mismo deudor existan deudas de la misma naturalet:a,
es decir, diferentes relaciones obligacionales constituidas por prestaciones fungibles y homogneas entre ellas . De la norma tambin se
infiere que la imputacin del pago solo surge cuando el deudor no
paga el ntegro de las obligaciones pendientes con su acreedor.
Dos reglas adicionales se desprenden del artculo 1256 comentado . La primera, que corresponde al deudor efectuar la imputacin
del pago, lo que puede hacer al tiempo de efectuar tal pago o, en
todo caso, antes de aceptar el recibo emitido por el acreedor. La segunda, que el deudor, para imputar el pago parcialmente o a una
deuda ilquida o no vencida, requiere el asentimiento del acreedor;
por consiguiente, el deudor solo podr imputar unilateralmente el
pago en forma total y a obligaciones lquidas y vencidas. Debe agregarse que la referencia a los pagos parciales, congruente e on lo previsto por el artculo 1221 del Cdigo, tiene su origen en la regla contenida en el artculo 7H3, inciso 1), del Cdigo Portugus.
El artculo 1257, cuya fuente se encuentra en el artculo 1266 del
Cdigo de 1936, contiene restricciones adicionales a la imputacin
del pago que puede efectuar el deudor, pero esta vez referidas a las
obligaciones de sumas de dinero integradas por el capital, los gastos y
los intereses. El Cdigo de 1936 es de texto idntico al primer prrafo del artculo 85 del Cdigo Suizo de las Obligaciones. La norma,
177
....,
por lo dems, es similar a los artculos 1254 del Cdigo Francs, 2230,
tercer prrafo, del Cdigo de 1852, 1173 del Cdigo Espaol, 776 y
777 del Cdigo Argentino, 367 del Cdigo Alemn, 85 del Cdigo
SuiLo, 993 del Cdigo Brasileo de 1916, 2094 del Cdigo Mejicano,
1653 del Cdigo Colombiano, 1595 del Cdigo Chileno, 1638 del
Cdigo Ecuatoriano, 317 del Cdigo Boliviano, 1254 del Cdigo
Dominicano, 1194 del Cdigo Italiano y 785 del Cdigo Portugus.
Sin embargo, respecto de las legislaciones citadas, se introduce
una modificacin importante: que la imputacin del pago deber
efectuarse en prime1 lugar a los intereses, luego a los gastos y, finalmente, al capital. Ello tiene justificacin plena .
En material civil, los intereses no generan intereses, salvo que
sean capitalizados . La capitalizacin, a su vez, solo puede pactarse
por escrito despus de contrada la obligacin, siempre que medie
no menos de un ao de atraso. Esta norma sobre el anatocismo, prevista por el artculo 1250 del Cdigo, es de orden pblico
Los gastos suelen generar intereses legales, salvo acuerdo sobre
pago de intereses convencionales . El capital, por su parte, usualmente
genera intereses convencionales y, a falta de pacto, intereses legales.
Dentro de este planteamiento es razonable, como elemental medida de proteccin para el acreedor ante el deudor moroso, que ste,
salvo acuerdo en contrario con el propio acreedor, deba pagar en
primer trmino los intereses, que solo si se capitalizaran generaran
intereses; luego, los gastos, que usualmente solo originan intereses
legales, inferiores a los convencionales; y, finalmente, el capital, que
usualmente genera intereses convencionales superiores a los legales.
El artculo 1258 tiene origen en el artculo 1265 del Cdigo de
1936 y numerosos antecedentes legislativos. Reglas similares estn contenidas en los artculos 1255 del Cdigo Francs, 1172 del Cdigo
Espaol, 775 del Cdigo Argentino, 86, segunda parte, del Cdigo
Suizo, 992 del Cdigo Brasileo de 1916, 1255 del Cdigo Dominicano, 318 del Cdigo Boliviano, 1596 del Cdigo Chileno, 1639 del
Cdigo Ecuatoriano y 1195 del Cdigo Italiano. El precepto tiene
dos caractersticas: es de naturaleza subsidiaria, pues la imputacin
del pago por el acreedor, a que se refiere la norma, puede ser hecha
solo a falta de imputacin por el deudor; y el acreedor puede efectuar la imputacin del pago solo en el recibo que otorga al deudor.
178
PAGO
CAPTULO QUINTO
Pago con subrogacin
Los artculos 1260 a 1264 legislan el pago con subrogacin.
Artculo 1260.- La subrogacin opera de pleno
derecho en favor:
l.. De quien paga una deuda a la cual estaba obligado,
indivisible o solidariarnente, con otro u otros.
2. De quien por tener legtimo inters cumple la
obligacin .
3 Del acreedor que paga la deuda del deudor
comn a otro acreedor que le es preferente)) .
tiene lugar:
1. Cuando el acreedor recibe el pago de un tercero
PAC.U
Artculo 1262.- La subrogacin sustituye al subrogado en todos los derechos, acciones y garantas
del antiguo acreedor, hasta por el monto de lo que
hubiese pagado)).
1936, esto es, el que opera en favor de quien paga una deuda a la cual
estaba obligado con otro u otros. Este es el caso de los codeudores
solidarios y de los codeudores de prestacin indivisible.
El inciso 2) del mismo artculo reproduce el inciso 2) del articulo
1269 del Cdigo de 1936. La subrogacin legal opera en favor de
quien, por tener legtimo inters, cumple la obligacin.
El inciso 3), por ltimo, es de igual texto que el inciso 1) del
artculo 1269 del Cdigo de 1936 . La subrogacin legal tambin se
produce en favor del acreedor que paga la deuda del deudor comn
a otro acreedor que le es preferente.
El artfculo 1260 comentado es de antiguo origen . Los principios
en l consignados se encuentran en el artculo 1251 del Cdigo Francs, reproducido luego con modificaciones por los artculos 2234 del
Cdigo de 1852, 121 O del Cdigo Espaol, 768 del Cdigo Argentino,
268 del Cdigo Alemn, 110 del Cdigo Suizo de las Obligaciones,
985 del Cdigo del Brasil de 1916, 2058 del Cdigo de Mjico, 179 del
Cdigo Polaco, 1251 del Cdigo Dominicano, 1668 del Cdigo Colombiano, 1203 del Cdigo Italiano y 185 del Proyecto Franco-Italiano.
PAGO
El pacto consistira en que el tercero no interesado en el cumplimiento de la obligacin pagara con la aprobacin expresa o tcita
del deudor. En este orden de ideas, siempre intervendra el asentimiento
del deudor.. La estipulacin entre el acreedor y el tercero originara
un caso de subrogacin convencional, conforme al artculo 1270, inciso 1), del Cdigo de 1936 y al artculo 1261, inciso 1), del Cdigo
de 1984. La misma situacin jurdica se presenta por el convenio,
expreso o tcito, entre el deudor y el tercero. Por ello, el Cdigo trata
este caso como uno de subrogacin convencional y no de subrogacin legal, a diferencia del Cdigo Civil de 1936 .
El inciso 3), finalmente, reproduce un principio similar al consignado por el inciso 2) del artculo 1270 del Cdigo de 1936, cuyo
origen se encuentra, a su vez, en el inciso 2) del artculo 1230 del
Cdigo Francs . El precepto, por lo dems, est consignado en otras
normas legales tales como los artculos 2059 del Cdigo de Mjico,
178, segundo prrafo, del Cdigo Polaco, 1230, segundo prrafo, del
Cdigo Dominicano, 1202 del Cdigo Italiano y 314 del Cdigo Libans.
Este es un caso singular de subrogacin convencional, pues el
pago no se efecta directamente por el codeudor o por un tercero en
favor del acreedor . El deudor recibe en mutuo, bajo las condiciones
establedas por la norma, una prestacin de un tercero; la misma
que entrega en pago al acreedor, subrogando al mutuante en los derechos que a aqul corresponden. El principio se justifica debido a
las ventajas prcticas que ofrece.
PAGO
CAPTULO SEXTO
Dacin en pago
cual el acreedor recibe el bien en pago, sus relaciones con el deudor se regulan por las reglas de la
compraventa.
Los artculos 1265 y 1266 estn dedicados a la dacin en pago. El
artculo 1265 tiene origen en el artculo 1274 del Cdigo de 1936, as
como en los artculos 364 del Cdigo Alemn, 779 del Cdigo Al-gentino, 995 del Cdigo Brasileo de 1916, 2095 del Cdigo Mexicano y
1490 del Cdigo Uruguayo . El artculo 1266 reproduce el artculo
1276 del Cdigo de 1936, cuyos antecedentes inmediatos son los artculos 781 del Cdigo Algentino, 996 del Cdigo Brasileo de 1916 y
1491, segundo prrafo, del Cdigo Uruguayo.
El Proyecto de la Comisin encargada del Estudio y Revisin del
Cdigo Civil no legislaba la dacin en pago, pues constituye una novacin por cambio de objeto y por ello la incorporaba en el ttulo
relativo a la novacin. Si el Proyecto, siguiendo la tcnica alemana,
no hubiera previsto reglas sobre la novacin, entonces tendra necesariamente que consignarlas respecto a la dacin en pago o pago por
entrega de bienes. Pero acogiendo la figura de la novacin, se consider ocioso establecer preceptos propios para una institucin ya incorporada en el concepto genrico de la novacin objetiva.
Para que se configure la dacin en pago o adjudicacin en
pago, tiene que existir, sin duda, una novacin objetiva. La dacin
en pago supone, inevitablemente, sustituir una obligacin por otra;
y esto es novacin.
Se ha pretendido que la dacin en pago o adjudicacin en pago
no crea una nueva obligacin. Tal concepto es errneo. Si se cumple
185
Conviene observar que el artculo 1265 establece que el pago queda efectuado cuando el acreedor recibe como cancelacin total o
parcial una prestacin diferente a la que deba cumplirse.
186
PAGO
187
CAPTULO SPTIMO
Pago indebido
El ttulo del pago concluye con los artculos 1267 al 1276, referentes al pago indebido o pago de lo que no se debe y que se inspiran
en los artculos 1280 al 1286 del Cdigo Civil de 1936, los cuales, a su
vez, tuvieron fundamento importante en los artculos 2119 al 2127
del Cdigo de 1852.
188
PAGO
189
hizo, a menos que el demandado negara haber recibido el bien que se le reclame. En este caso, justificada por el demandante la entrega, queda relevado de toda otra prueba. Esto no limita el derecho
del demandado para acreditar que le era debido lo
que se supone recibi.
Sin embargo, se presume que hubo error en el pago
cuando se cumple con una prestacin que nunca
se debi o que ya estaba pagada. Aquel a quien
se pide la devolucin, puede probar que la entrega se efectu a ttulo de liberalidad o por otra causa
justificada.
Artculo 1274.- La accin para recuperar lo indebidamente pagado prescribe a los cinco aos de
efectuado el pago.
Artculo 1276.- Las reglas de este captulo se api ican, en cuanto sean pertinentes, a las obligaciones
de hacer en las que no proceda restituir la prestacin y a las obligaciones de no hacer.
En tales casos, quien acepta el pago indebido de
buena fe, slo est obligado a indemnizar aquello
en que se hubiese beneficiado. Si procede de mala
fe, queda obligado a restituir el ntegro del valor de
la prestacin, ms la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
190
PAGO
dos en los artculos 1378, 1379 y 1.380 del Cdigo Francs, 2120 y
2121 del Cdigo Civil de 1852, 1896 y 1897 del Cdigo Espaol, 786
y 788 del Cdigo Argentino, 818 y 822 del Cdigo Civil Alemn, 966
y 968 del Cdigo del Brasil de 1916, 1884 al 1889 del Cdigo Mejicano, 1180 y 1182 del Cdigo Venezolano, 1378 al 1380 del Cdigo
Dominicano y 2033, 2036, 2037, 2038 y 2040 del Cdigo Italiano,
entre otros cuerpos legislativos.
El artculo 1269 dispone que quien acepte un pago indebido de
mala fe deber abonar el inters legal -cuando se trate de capitaleso los frutos percibidos o que debi percibir -cuando el bien recibido
los produjera-, desde la fecha del pago indebido. En cuanto a los
casos de prdida o deterioro del bien, el precepto dispone que quien
lo recibi de mala fe responde de los menoscabos y pe1juicios que el
bien hubiera suido por cualquier causa, salvo que el evento no imputable hubiese podido afectarlo del mismo modo hallndose en poder de quien lo entreg.
El artculo 1270, por su parte, se refiere a los casos de enajenacin del bien por quien lo hubiese recibido de mala fe, sea que se
trate de una enajenacin a ttulo oneroso o gratuito. Tambin contempla las hiptesis de que el adquirente hubiese procedido de mala
o de buena fe.
Si quien acepta un pago indebido de mala fe enajenara el bien a
ttulo oneroso o gratuito a un tercero que tambin procediera de
mala fe, quien efectu el pago indebido podr exigir su restitucin, y,
solidariamente, al enajenan te y al adquirente, la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
Si quien recibe el bien de mala fe lo enajenara a ttulo oneroso,
pero el tercero adquirente procediera de buena fe, entonces quien
recibi el pago indebido deber devolver el valor del bien, ms la
indemnizacin de daos y petjuicios. En este caso el tercero adquirente de buena fe no estara obligado a devolver el bien ni a pagar
indemnizacin alguna .
Por ltimo, si quien recibe el pago indebido de mala fe enajenase el bien a ttulo gratuito a favor de un tercero que procediera de
buena fe, quien efectu el pago indebido podr exigir la restitucin .
En estos casos, sin embargo, solo queda obligado a pagar la eones192
127.~
PAGO
paga para cumplir deberes morales o de solidaridad social: quien cumple prestaciones a las que no poda ser conminado judicialmente, pero
que ha efectuado respondiendo a un imperativo de su conciencia, no
es acreedor, al amparo de la ley, para reclamar lo pagado La norma,
finalmente, prohibe la repeticin de lo pagado para obtener un n
inmoral o ilcito. El principio tico que informa al precepto es evidente.
La Comisin Revisora acogi nuestra propuesta en el sentido de
completar el artculo 1275 con un segundo prrafo, segn el cual, <<lo
pagado para obtener un fin inmoral o ilcito corresponde a la institucin encargada del bienestar familiar . La regla est inspirada en lo
dispuesto por el artculo 1895 del Cdigo Civil Mejicano. De este modo
se evita que lo pagado para lograr cualquiera de los propsitos indicados quede en poder de quien lo recibi, pues ello resentira seriamente a la moral y a !ajusticia.
Sealaremos, para terminar, que el artculo 1276 contiene doctrina novedosa Las reglas del pago indebido se aplican, en cuanto
fueren pertinentes, a las obligaciones de hacer en que no es posible
restituir la prestacin y a las obligaciones de no hacer.. El precepto
agrega que, cn estos casos, si quien acepta el pago indebido procede
de buena fe, solo estar obligado a indemnizar en cuanto se hubiese
beneficiado. Si procede de mala fe, deber restituir, adems del ntegro del valor de la prestacin, la correspondiente indemnizacin de
dailos y perjuicios.
196
TTULO 111
NOVACIN
Los artculos 1277 a 1287 del Cdigo rigen la novacin.
Como se sabe, el Cdigo Civil Alemn no legisla la novacin, pero
sustituye esta figura jurdica por otras instituciones . As, considera
como equivalente de la novacin objetiva la dacin en pago, normada por los artculos 364 y 365; como equivalente de la novacin por
cambio de acreedor, la transmisin del crdito, regulada por los artculos 398 a 413; y como equivalente de la novacin por cambio de
deudor, la asuncin de deudas prevista por los artculos 414 a 419.
El Cdigo de 1984, sin embargo, mantiene la misma fisonoma
que el Cdigo Civil de 1936 . En l rige la novacin en las diversas
formas en que puede presentarse: novacin objetiva y novacin subjetiva; novacin subjetiva por cambio de acreedor y por cambio de
deudor; y novacin sul~jetiva por cambio de deudor, por delegacin y
por expromisin.
Artculo 1277.- Por la novacin se sustituye una
obligacin por otra.
Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste iridubitablemente en la
nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva.
197
198
NOVACIN
199
El artculo 1280 tiene origen en los artculos 817 del Cdigo Argentino y 3001 del Proyecto de 1891
La regla se refiere al primer caso de novacin subjetiva previsto
por el Cdigo, esto es, a la novacin por cambio de acreedor . Para que
se extinga una obligacin y en su reemplazo se cree una nueva con
distinto acreedor, se requiere no solo del convenio entre el primitivo
acreedor y el nuevo, vale decir, entre el acreedor sustituido y el que se
sustituye, sino adems el consentimiento del deudor . Este es un elemento esencial de la novacin. Sin el consentimiento del deudor no
podra crearse una nueva obligacin a su cargo, aun cuando la prestacin fuera la misma que la de la antigua obligacin. Este esjustamente
el rasgo distintivo entre la novacin, de una parte, y la cesin de derechos y el pago con subrogacin, de la otra . En la novacin se requiere
que el deudor consienta en asumir la nueva obligacin. Ello no sucede
en la cesin de derechas, porque si bien cambia la persona del acreeden, la obligacin sigue siendo la misma. Y tampoco ocurre en el pago
con subrogacin, porque quien paga y, por tanto, se subroga, interviene como nuevo acreedor en la misma relacin obligacionaL En
estos dos ltimos casos no se est creando una nueva obligacin a
cargo del deudor; se trata de la misma obligacin con distinto acreedor . Esas figurasjurdicas, como fcilmente se percibe, son distintas a
la novacin por cambio de acreedor, en que la nota caracterfstica
es la extincin de una obligacin por la creacin de una nueva.
Artculo 1281.- La novac1on por delegacin
requiere, adems del acuerdo entre el deudor que
se sustituye y el sustituido, el asentimiento del
acreedor.
NVACION
NOVACIN
Civil de 1936, cuyo origen se encuentra en el artculo 2270 del Cdigo Civil de 1852, carece prcticamente de antecedentes legislativos;
no obstante, cabe citar los artculos 2344 del Cdigo de Guatemala y
870 del Cdigo de Bolivia de 1830. Dicho precepto es, a todas luces,
incongruente con la naturaleza jurdica de la institucin . Si por la
novacin se extingue la obligacin antigua, parece evidente que tal
extincin debe tambin comprender todos los accesorios, salvo pacto en contrario. Esta es, justamente, una diferencia importante entre
la novacin por cambio de acreedor y la cesin de derechos, a la que
antes se ha aludido. En la cesin de derechos se transmiten los accesorios. Y ello ocurre porque la obligacin, no obstante el cambio de
acreedor, contina siendo la misma .
La segunda parte del artculo 1283 es similar al artculo 1288 del
Cdigo de 1936. Ella se refiere a la novacin por delegacin. Si la
insolvencia del nuevo deudor hubiese sido anterior y pblica, se reputa que el acreedor, al aceptar a tal insolvente como nuevo deudor,
ha incurrido en error y, por tanto, puede exigir el cumplimiento de
la obligacin al antiguo deudor y a sus garantes. Si la insolvencia del
nuevo deudor, sin haber sido pblica, la hubiera conocido el antiguo
deudor al efectuarse la delegacin, se presume que el acreedor, o
bien ha sido inducido a error; o bien ha sido vctima de maniobra
dolosa . La sancin, en estos casos, es la misma: el acreedor tiene recurso contra el antiguo deudor y sus garantes .
Se observa, sin embargo, que la regla prevista por la segunda
parte del artculo 1283 es excepcional y que ella tan solo procede
en los casos all contemplados, porque el principio general, incluyendo desde luego el caso de expromisin, seala que ni el antiguo
deudor ni sus garantes mantienen responsabilidad alguna en la nueva
relacin obligacional.
El artculo 1283 encuentra sustento en ciertos principios consignados por otras normas, tales como los artculos 1276 y 1278 del Cdigo Francs, 2268 y 2269 del Cdigo Civil de 1852, 1274 del Cdigo
Italiano de 1865, 1206 del Cdigo Espaol, 1002 y 1003 del Cdigo
del Brasil de 1916, 1696, 1700 y 1701 del Cdigo de Colombia, 1276 y
1278 del Cdigo Dominicano, 354 del Cdigo Boliviano, 1320 del
Cdigo Venezolano, 203 del Proyecto Franco-Italiano y 307 del Anteproyecto Brasileo .
203
NOVACIN
pacto en contrario, la novacin. Esta regla se justifica porque la obligacin sujeta a condicin resolutoria tiene eficacia; crea un derecho
cierto; a diferencia de lo que acontece con la obligacin sujeta a condicin suspensiva; se trata, entonces, de desechar la incertidumbre
que originara la regla inversa. La segunda parte del precepto aade
que las mismas normas se aplicarn si la antigua obligacin estuviera
sujeta a condicin resolutoria y la nueva fuera pura, salvo que las
partes estipulen en contrario.
Artculo 1286.- Si la obligacin primitiva fuera
205
206
TTULO IV
COMPENSACIN
El Cdigo legisla entre los artculos 1288 y 1294la tercera forma
de extincin de las obligaciones, esto es, la compensacin.
Sigue el Cdigo igual doctrina -cuyo origen se encuentra en la
legislacin alemana- que la del Cdigo de 1936, con la misma variante adoptada por el legislador de entonces, esto es, que la compensacin solo opera desde que se opone una obligacin a la otra, sin otorgarle efectos retroactivos a la fecha de coexistencia de ambos crditos. El nuevo Cdigo Civil no comparte la doctrina de Saleilles, acogida, entre otros preceptos, por los artculos 387, 388 y 389 del Cdigo
Alemn y por el artculo 854 del Cdigo Portugus; doctrina que preconiza que las dos deudas se han paralizado recprocamente desde el
da de su coexistencia, y que la declaracin de pago no hace sino
aceptar una situacin ya adquirida y reconocer, por consiguiente, una
liberacin anterior, ms que operar un pago actual.
Nuevamente se desestima, por otra parte, la errnea doctrina acogida por los artculos 1289 y 1290 del Cdigo Francs -modelos de
los artculos 2253 del Cdigo Civil de 1852, 1195 y 1202 del Cdigo
Espaol y 818 del Cdigo Argentino- que ampara la tesis de la compensacin ipso jure, de pleno derecho, aun en la ignorancia de las
partes, por la simple coexistencia de las dos obligaciones. Nos referimos a la errnea doctrina francesa, consagrada por el Cdigo Napo-
207
COMPENSACIN
contempla la liquidez como requisito para oponer la compensacin . Si bien una obligacin ilquida no deja de ser una obligacin, el liquidarse puede ser un problema de fondo muy alejado de
una cuestin de simple contabilidad. El artculo 1288 comentado se
inspira, en esta materia, en el artculo 330 del Cdigo Libans.
Cabe aclarar, finalmente, que la compensacin queda descartada
cuando el acreedor y el deudor la excluyen de comn acuerdo . As lo
establece la ltima parte del artculo 1294 del Cdigo de 1936 y la
ltima parte del artculo 1288 del nuevo Cdigo Civil.
Artculo 1289.- Puede oponerse la compensacin
por acuerdo entre las partes, aun cuando no concurran los requisitos previstos por el artculo 1288.
Los requisitos para tal compensacin pueden establecerse previamente.
El artculo 1289 es huto de la autonoma que se atribuye a la
voluntad y tiene origen en los artculos 2255 del Cdigo Civil de 1852
y 1252 del Cdigo Civil Italiano. Este artculo no amerita explicacin.
Las partes puede convenir la compensacin, aun cuando no concurran los requisitos previstos por el artculo 1288 . Las partes tambin
pueden establecer previamente las condiciones en que operara la
compensacin. Esto es lo que se conoce con la denominacin genrica de contrato de compensacin.
Artculo 1290.- Se prohbe la compensacin:
COMPENSACIN
El artculo 1291 es de texto similar a los artculos 1297 del Cdigo de 1936 y 1294 del Cdigo Francs, a la segunda parte del artculo
2259 del Cdigo Civil de 1852, a los artculos 1197 del Cdigo Espaol y 770, inciso 2), del Cdigo Alemn, a la primera parte del artculo 2199 del Cdigo Mejicano, a los artculos 1503 del Cdigo Uruguayo, 1336 del Cdigo Venezolano, 370 del Cdigo Boliviano y 1294
del Cdigo Dominicano y al primer prrafo del artculo 124 7 del
Cdigo Civil Italiano.
211
el acreedor ceda su derecho a un tercero, no puede oponer a ste la compensacin que hubiera
podido oponer al cedente .
El artculo 1292 reproduce el artculo 1296 del Cdigo de 1936
y contiene el mismo principio recogido por otras normas, tales como
los artculos 1295 del Cdigo Francs, 2260 del Cdigo Civil de 1852,
1198 del Cdigo Civil Espaol, 1021 del Cdigo del Brasil de 1916,
2201 del Cdigo de Mjico, 1505 del Cdigo Uruguayo, 1702 del
Cdigo Ecuatoriano, 1659 del Cdigo Chileno, 371 del Cdigo
Boliviano, 1295 del Cdigo Dominicano, 1718 del Cdigo Colombiano y 2989 del Proyecto de 1891. Si el deudor consiente en
que el acreedor ceda su crdito, no podr oponer al cesionario
la compensacin que hubiese podido oponer al cedente. Obsrvese que la compensacin queda descartada solo si existe aceptacin
por el deudor.
Artculo 1293.- Cuando una persona tuviera
212
COMPENSACIN
213
TTULO V
CONDONACIN
Entre los artculos 1295 y 1299, el Cdigo trata de la condonacin o remisin. No incorpora novedades significativas en relacin al
Cdigo Civil de 1936.
Artculo 1295.- De cualquier modo que se
pruebe la condonacin de la deuda efectuada de
comn acuerdo entre el acreedor y el deudor, se
extingue la obligacin, sin perjuicio del derecho
de tercero.
CNDONi\C ()N
seala que la prenda en poder del deudor hace presumir su devolucin voluntaria, salvo el derecho del acreedor a probar lo contrario.
Por ltimo, la misma regla que informa el artculo 1297 da origen al artculo 1299, que no solo se inspira en el precepto citado del
Cdigo de 1936, sino en los artculos 1286 del Cdigo Francs, 2248
del Cdigo Civil de 1852,1280 del Cdigo Italiano de 1865, 1191 del
Cdigo Espaol, 886 del Cdigo Argentino, 1253 del Cdigo Alemn, 1054 del Cdigo del Brasil de 1916, 2212 del Cdigo Mejicano,
1286 del Cdigo Dominicano, 1522 del Cdigo Uruguayo, 1327 del
Cdigo Venezolano, 867 del Cdigo Portugus, 2968 del Proyecto de
1891, 211 del Proyecto Franco-Italiano y 319 del Anteproyecto Brasileo. Este artculo se refiere a la devolucin voluntaria de la prenda;
en estos casos se condona el derecho accesorio de prenda, mas no la
obligacin principaL
218
TTULO VI
CONSOLIDACIN
El Cdigo dedica a la consolidacin o confusin tan solo dos artculos: el1300 y 1301. En pginas anteriores, al tratar de la consolidacin o confusin en las obligaciones indivisibles y en las obligaciones
solidarias, se ha analizado la naturalezajurdica de la institucin.
Cuando se renen en una misma persona las calidades contradictorias de acreedor y de deudor, la obligacin se extingue, pues nadie
puede ser acreedor o deudor de s mismo. Al faltar uno de los sujetos
de la relacin obligacional, sta no puede subsistir.
Artculo 1300.- La consolidacin puede producirse respecto de toda la obligacin o de parte de ella.
Es ecuente, sin embargo, que este medio de extinguir la obligacin opere tan solo en forma parcial y que deje subsistente par~
te de la deuda; esto suele ocurrir en las sucesiones mortis causa. A
ello obedece el texto del artculo 1300, que se refiere a la consolidacin total o parcial. En el primer caso, se extinguir el ntegro
de la obligacin; en el segundo, solo hasta donde alcance la consolidacin o confusin. El precepto reproduce el artculo 1305
del Cdigo de 1936, que se inspira en los artculos 864 del Cdigo
Argentino, 1050 del Cdigo del Brasil de 1916, 1546 del Cdigo
Uruguayo y 2976 del Proyecto de 1891.
219
--------------------
El artculo 1.301, por su parte, seala un principio similar al consagrado por el artculo 1306 del Cdigo de 1936, cuya fuente se encuentra en los artculos 867 del Cdigo Argentino, 1 18, inciso 2), del
Cdigo Suizo, 1052 del Cdigo del Brasil de 1916, 1548 del Cdigo
Uruguayo, 2981 del Proyecto de 1891 y 877 del Anteproyecto Ossorio . Si la consolidacin cesa, se restablece la separacin de las calidades de ancedor y deudor reunidas en la misma persona. Son los casos, por ejemplo, del testamento que gener derechos y que luego
fue declarado nulo, del heredero declarado indigno para suceder o
de quien renuncia a la herencia . En estas hiptesis la obligacin renace con todos sus accesorios, sin perjuicio del derecho de terceros.
Conviene aclarar que el Cdigo no reproduce d artculo 1304 del
Cdigo de 1936, porque el principio ya est incorporado en el artculo
1191, relativo a las obligaciones solidarias. Por su parte, los artculos
1178 y 1 179, referentes a las obligaciones indivisibles, solucionan, en
las obligaciones de esta clase, los casos de consolidacin o confusin.
220
TTULO VII
TRANSACCIN
La penltima forma de extinguir las obligaciones prC\ista por el
Cdigo, la transaccin, est regida por los artculos 1.302 a 1312.
El Cdigo ha optado, al igual que el legislador de 19.~6, por regular la institucin como una modalidad ms de extincin de las obligaciones, a diferencia de otros Cdigos, como el Peruano de 1R?l'2, el
Alemn, el Mt;jicano y el Colombiano, que la consignan en el libro
relativo a los Contratos . Como explican los autores del Pro)ecto del
Cdigo Civil de 1936 -inspirados en la legislacin brasile!la-, si por la
transaccin se extinguen obligaciones dudosas o litigiosas, debe admitirse que ms que un contrato es un modo de extinguir obligaciones.
Los preceptos del nueyo Cdigo tienen su antecedente inmediato
en las normas del Cdigo de 1936.
Artculo 1302.- Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que
podra promoverse o finalizando el que est iniciado
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones
diversas de aquellas que han constituido objeto de
controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada.
221
TRANSACCIN
223
Artculo 1306. Se puede transigir sobre la responsabilidad civil que provenga de delito .
Fl artculo 1301) tiene idntico teno1 que el anculo 1310 del Cdigo Civil de 1~);)6 Su origen est< en los artculos 2046 del Cdigo
Fr<utu~s, 1709 del Cdigo de lH:":-2, 1813 del Cdigo Esp<1ol, 842 clcl
224
TRANSACCIN
Cdigo Argentino, 1033 del Cdigo del Brasil de 1916, 2947 del Cdigo Mejicano, 2153 del Cdigo Uruguayo, 2046 del Cdigo Dominicano, 2375 del Cdigo Ecuatoriano, 2449 del Cdigo Chileno, 2472
del Cdigo de Colombia, 3022 del Proyecto de 1891 y 1357 del Ameproyecto Ossorio. Se puede transigir sobre la responsabilidad civil
que deriva de hechos delictuosos. El precepto est destinado, bsicamente, a sealar que la accin penal, que concierne al orden pblico, no es susceptible de transaccin.
Artculo 1307.- Los representantes de ausentes o
225
226
TRANSACCIN
El artculo 1311 fue trasladado, por la Comisin Revisora, al ttulo relativo a la transaccin, al considerarse que la ubicacin que tena
en el Cdigo de 1936 -artculo 117 4- as como en el Proyecto de la
Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil-artculo
2006-, no era adecuada.
Nada impide que las partes se sirvan de la suerte para decidir
cuestiones. En ese supuesto, tal acto producir los efectos de una
transaccin y se someter a las normas contenidas en el ttulo
dedicado a ella.
<<Artculo 1312.- La transaccin judicial se ejecuta
de la misma manera que la sentencia y la extrajudicial, en la va ejecutiva.
228
TTULO VIII
MUTUO DISENSO
La ltima forma de extincin de las obligaciones prevista por
el Cdigo de 1984, al igual que por el Cdigo de 1936, es el mutuo
disenso.
Artculo 1313.- Por el mutuo disenso las partes
que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero
se tiene por no efectuado.
230
TTULO IX
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
El Libro VI del nuevo Cdigo Civil concluye con los artculos relativos a la inejecucin de las obligaciones, contenidos en el Ttulo IX de
la Seccin Segunda. Dicho Ttulo se encuentra dividido en t1es captulos: el primero trata de las disposiciones ge11;erales sobre la inejecucin
de las obligaciones; el segundo, sobre la mora, tanto del deudor como
del acreedor; y el tercero, de las obligaciones con clusula penal.
El nuevo Cdigo Civil introduce en el Libro VI un cambio impor~
tan te respecto a la sistemtica del Cdigo Civil de 1936. Tanto las nor~
mas sobre la mora -consignadas por este Cdigo entre las disposiciones del pago-, como las obligaciones con clusula penal -legisladas
como una de las modalidades de las obligaciones-, se trasladan al ttulo referente a la inejecucin de las obligaciones, dado que las reglas
sobre ambas instituciones operan nicamente en los casos de inejecucin o de cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin.
CAPTULO PRIMERO
Disposiciones generales
232
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
El artculo 1314 prescribe que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la obligacin
o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso . La norma se refiere a la causa no imputable, es decir, a la ausencia de culpa, como
concepto genrico exoneratorio de responsabilidad. Basta, como regla general, actuar con la diligencia ordinaria requerida para no ser
responsable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento irregular. Esjustamente ese principio el que determina las consecuencias de la ausencia de culpa.
En caso de ausencia de culpa, el deudor no est obligado a probar el hecho positivo del caso fortuito o fuerza mayor, es decir, la
causa del incumplimiento por un evento de origen conocido pero
extraordinario, imprevisto e inevitable. En la ausencia de culpa, el
deudor simplemente est obligado a probar que prest la diligencia
que exiga la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las
circunstancias del tiempo y del lugar, sin necesidad de demostrar el
acontecimiento que ocasion la inejecucin de la obligacin.
El artculo 1315, precepto novedoso en la legislacin peruana,
define los casos fortuitos o de fuerza mayor como causas no imputables, atribuyndoles las caractersticas de eventos extraordinarios, imprevisibles e irresistibles. La norma tiene su origen en los artculos
1148 del Cdigo Francs, 514 del Cdigo Argentino, 1148 del Cdigo
Dominicano y 1059 del Cdigo Brasileo de 1916.
Los casos fortuitos o de fuerza mayor tienen iguales caractersticas. Tericamente, sin embargo, cabe hacer una distincin . As,
se considera que el caso fortuito alude solo a los accidentes naturales
-lo que en el Derecho Anglosajn se denomina Act oj God (hecho de
Dios)-; en cambio, la fuerza mayor involucra tanto los actos de terceros como los atribuibles a la autoridad -denominados en el Derecho
Anglosajn Act oj Prince (hecho del Prncipe)-.
233
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
235
La causa no imputable -afirma Messineo- debe concebirse en sentido negativo, esto es, como la circunstancia genrica impeditiva cuya
paternidad no puede hacerse remontar a la voluntad o concienCia
del deudor y cuya presencia basta para exonerarlo; el caso fortuito o
de fuerza mayor es un hecho positivo que en determinadas circunstancias se exige para la exoneracin. La regla general para exonerarse -agrega- es la presencia de una causa no imputable (hecho negativo), mientras que en otros casos es necesaria la prueba ms gravosa
del caso fortuito o de fuerza mayor (hecho positivo tampoco imputable).
Parece claro, entonces, que en la ausencia de culpa, el deudor no
est obligado a probar el hecho positivo del caso fortuito o de fuerza
mayor, esto es la causa del incumplimiento debida a un evento de
origen extraordinario, imprevisto e inevitable. En la ausencia de culpa, el deudor est simplemente obligado a probar que actu con la
diligencia requerida, sin necesidad de demostrar el acontecimiento
que ocasion la inejecucin de la obligacin. La ausencia de culpa se
prueba acreditando la conducta diligente; a diferencia del evento
fortuito, cuya prueba, a veces ms severa, requiere identificar el acontecimiento y otorgarle las caractersticas sealadas de extraordinario,
imprevisible e irresistible.
El principio general, en conclusin, es que el deudor solo debe
demostrar su conducta diligente para quedar exonerado de responsabilidad, salvo que la ley o el pacto exijan la presencia del caso for'tuito o de fuerza mayor. En esta ltima hiptesis habr que identificar
el acontecimiento que impidi que se cumpliera la obligacin, y probar sus caractersticas de extraordinario, imprevisible e irresistible.
Artculo 1316.- La obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor.
Si dicha causa es temporal, el deudor no es responsable por el retardo mientras ella perdure. Sin
embargo, la obligacin se extingue si la causa que
determina la inejecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al ttulo de la obligacin o a la
naturaleza de la prestacin, ya no se le pueda considerar obligado a ejecutarla; o hasta que el acreedor
236
f"
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
237
Argentino, 1182 y 1184 del Cdigo Espaol, 275, primer prrafo, del
Cdigo Alemn, 1182 y 1184 del Cdigo Cubano, 267, primer prrafo, del Cdigo Polaco de las Obligaciones, 2274, primer prrafo, del
Cdigo Civil Peruano de 1852, 119, primer prrafo, del Cdigo Suizo
de las Obligaciones, 379 del Cdigo Boliviano, 1670 del Cdigo Chileno, 1713 del Cdigo Ecuatoriano, 1344, primer prrafo, del Cdigo Venezolano, 1729 del Cdigo Colombiano, 1549 del Cdigo Uruguayo, 1302 del Cdigo Dominicano, 341 del Cdigo Libans, 1256,
primer prrafo, del Cdigo Civil Italiano, y 790, primer prrafo, del
Cdigo Portugus.
Por su parte, el segundo prrafo del mismo artculo 1316 encuentra su fuente en el artculo 380 del Cdigo Boliviano, en el artculo
1256, segundo prrafo, del Cdigo Italiano y en el artculo 792 del
Cdigo Portugus .
Por ltimo, el tercer prrafo del artculo 1316 se inspira en los
artculos 382 del Cdigo Boliviano, 337 del Cdigo Helnico, 1258
del Cdigo Italiano y 793 y 802 del Cdigo Portugus.
Cabe agregar como comentario final al artculo 1316 del Cdigo,
que las hiptesis a las que l se refiere son las de una imposibilidad
sobrevenida, que se produce despus de formada la relacin jurdica. Esta imposibilidad no se origina, desde luego, por dolo o por culpa del obligado; ella obedece a una causa no imputable que emerge
despus de la formacin del vnculo obligatorio. Por ello, en estos
casos, el obligado es inimputable.
Artculo 1317.- El deudor no responde de los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin de la
obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, por causas no imputables, salvo que lo
contrario est previsto expresamente por la ley o
por el ttulo de la obligacin.
El artculo 1317 establece que el deudor no responde de los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin de la obligacin o de su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso por causas no imputables,
salvo que lo contrario est previsto expresamente por la ley o por el
238
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
240
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
INE)ECUCIN DE OBLIGACIONES
poda preverse al tiempo en que la obligacin fue contrada. La sancin, por consiguiente, es menos severa que si la inejecucin o el
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin, se produjera por dolo o por culpa grave del deudor. La regla encuentra su
antecedente inmediato en el artculo 1323 del Cdigo Civil de 1936 y
sus antecedentes mediatos en los artculos 1150 del Cdigo Francs,
1228 del Cdigo Civil Italiano de 1865, 1107 del Cdigo Espaol, 519
al521 del Cdigo Argentino, 249 y 252 del Cdigo Alemn, 1601 del
Cdigo Ecuatoriano, 1558 del Cdigo Chileno, 1345 y 1346 del Cdigo Uruguayo, 1059 y 1060 del Cdigo Brasileo de 1916, 213 y 216
del Cdigo Chino, 242 del Cdigo Polaco, 1274 del Cdigo Venezolano, 1107 del Cdigo Cubano, 1616 del Cdigo Colombiano, 1150
del Cdigo Dominicano, 345 del Cdigo Boliviano, 1225 del Cdigo
Italiano, 99 del Proyecto Franco-Italiano, 554 del Proyecto Snchez de
Bustamante y 870 del Anteproyecto Ossorio.
Artculo 1322.- El dao moral, cuando l se
hubiera irrogado, tambin es susceptible de
resarcimiento.
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
Aunque es poco frecuente encontrar en materia contractual intereses lesionados de carcter exclusivamente moral, ello no es objecin para que no se reparen cuando se demuestre su existencia. En el
campo contractual, al igual que en el extracontractual, es mejor buscar una reparacin imperfecta -la entrega de una suma de dinero
por concepto de indemnizacin-, a dejar, simplemente, sin proteccin alguna un derecho vulnerado.
En suma, cuando el dao moral existe, su sancin debe seguirle
como consecuencia necesaria, cualquiera que sea su procedencia
y naturaleza.
El artculo 1322 comentado encuentra sus antecedentes enlosartculos 1382 del Cdigo Francs, 823, primer prrafo, del Cdigo Alemn, 99, tercer prrafo, del Cdigo Suizo de las Obligaciones, 76 del
Cdigo Brasileo de 1916,299 del Cdigo Helnico, 181 del Anteproyecto Brasileo, y 870, primer prrafo, del Anteproyecto Ossorio.
Artculo 1323.- Cuando el pago deba efectuarse
en cuotas peridicas, el incumplimiento de tres
cuotas, sucesivas o no, concede al acreedor el
derecho de exigir al deudor el inmediato pago del
saldo, dndose por vencidas las cuotas que estuviesen pendientes, salvo pacto en contrario.
245
El artculo 1323 tiene como antecedente el artculo 1819 del Cdigo Civil Italiano. El precepto establece un supuesto adicional a los
que prev el artculo 181 de prdida por parte del deudor del derecho a utilizar el plazo concedido a su favor. Su propsito no es otro
que asegurar que el acreedor vea satisfecho su crdito cuando debiendo efectuarse el pago en cuotas peridicas, el deudor incumple
tres cuotas, sucesivas o no. En este caso, la falta de pago dar lugar al
vencimiento automtico de las dems cuotas, cuya cancelacin podr
exigir el acreedor~ La norma admite el pacto en contrario.
Artculo 1324.- Las obligaciones de dar sumas de
dinero devengan el inters legal que fija el Banco
Central de Reserva del Per, desde el da en que el
deudor incurra en mora, sin necesidad de que el
acreedor pruebe haber sufrido dao alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos
continuarn devengndose despus del da de la
mora, con la calidad de intereses moratorias.
Si se hubiese estipulado la indemnizacin del dao
ulterior; corresponde al acreedor que demuestre
haberlo sufrido el respectivo resarcimiento.
El artculo 1324 se refiere a los daos y pe1juicios por el incumplimiento en las obligaciones de dar sumas de dinero .
El artculo 1324 tiene origen en los artculos 1153 del Cdigo
Francs, 1273 y 1820 del Cdigo Civil de 1852, 1231 del Cdigo Italiano de 1865, 1108, primer prrafo, del Cdigo Espaol, 622 del Cdigo Argentino, 291 del Cdigo Alemn, 345 del Cdigo Helnico, 1559
del Cdigo Chileno, 248 del Cdigo Polaco, 1108, primer prrafo,
del Cdigo Cubano, 1061 y 1064 del Cdigo Brasileo de 1916, 104y
106 del Cdigo Suizo, 1153 del Cdigo Dominicano, 347 del Cdigo
Boliviano, 1617, incisos 1) y 2), del Cdigo Colombiano, 2117 del
Cdigo Mejicano, 1224 del Cdigo Italiano, 1324 del Cdigo Civil
Peruano de 1936, 102 del Proyecto Franco-Italiano, 555 del Proyecto
Snchez de Bustamante, 2117 del Proyecto Rojina, 328 del Arlteproyecto Brasileo y 867 y 871 del Anteproyecto Ossorio.
246
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
247
El artculo 1325 del Cdigo prescribe que si el deudor, en el cumplimiento de la obligacin, se vale de terceros, tambin responde de
los hechos dolosos o culposos de stos, salvo estipulacin en contrario. Dentro de la complejidad de la vida contractual de nuestros tiempos, es usual que el deudor, para cumplir la obligacin, se vea precisado a recurrir al concurso de terceras personas; en estos casos, el
deudor deber responder de los hechos de tales terceros.
El artculo 1325 encuentra su origen en los artculos 278 del Cdigo Civil Alemn, 1O1 del Cdigo Suizo, 349 del Cdigo Boliviano,
241 del Cdigo Polaco, 1228 del Cdigo Italiano, 800, primer prrafo, del Cdigo Portugus, 1313 del Cdigo Austraco, 334 del Cdigo
Helnico, 315 del Cdigo de la Repblica Popular de Polonia, 1818
del Cdigo Etope y 1209 del Proyecto de Cdigo Checoeslovaco.
248
INEJECUCIN DE OBLIGACIONeS
249
dor perjudicado hubiera podido evitar usando la diligencia ordinaria. Se supone que ya ocurri el incumplimiento; pero se supone,
adems, que el acreedor, por su parte, se ha abstenido culposamente
de hacer algo para evitar el mayor dao. Es evidente que el acreedor
no debe agravar, con su propio comportamiento, la situacin del deudor
que ha incumplido.
El artculo 1326 comentado tiene origen en los artculos 1227,
primer prrafo, del Cdigo Italiano, 348, primer prrafo, del Cdigo
Boliviano, y 300, primer prrafo, del Cdigo Helnico. El artculo
1327, por su parte, encuentra su origen en el artculo 1227, segundo
prrafo, del Cdigo Italiano y en el artculo 348, segundo prrafo,
del Cdigo Boliviano.
Artculo 1328.- Es nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa
inexcusable del deudor o de los terceros de quien
ste se valga.
Tambin es nulo cualquier pacto de exoneracin o
de limitacin de responsabilidad para los casos en
que el deudor o dichos terceros violen obligaciones
derivadas de normas de orden pblico.
El artculo 1328 regula las clusulas de exoneracin o de limitacin en la responsabilidad. El precepto tiene numerosos antecedentes, tales como los artculos 1137 del Cdigo Francs, 1269 del Cdigo Civil de 1852, 1102 del Cdigo Espaol, 507 del Cdigo Argentino, 276, segundo prrafo, del Cdigo Alemn, 100, primer prrafo,
del Cdigo Suizo, 217, inciso 2), del Cdigo Egipcio, 350 del Cdigo
Boliviano, 332, primer prrafo, del Cdigo Helnico, 314 del Cdigo
de la Repblica Popular Hngara, 2106 del Cdigo Mejicano, 1102
del Cdigo Cubano, 1055 del Cdigo de Puerto Rico, 1137 del Cdigo
Dominicano, 222 del Cdigo Chino, 1465 del Cdigo Chileno, 1522
del Cdigo Colombiano, 240, segundo prrafo, del Cdigo Polaco,
1229 del Cdigo Italiano, 1508 del Cdigo Ecuatoriano, 1336 del
Cdigo de El Salvador, 1419 del Cdigo de Honduras, 800, segundo
prrafo, del Cdigo Portugus, 1321 del Cdigo Civil Peruano de
1936, 105 del Proyecto Franco-! taliano, 549 y 550 del Proyecto
250
INE)ECUCIN DE OBLIGACIONES
Snchez de Bustamante, 2106 del Proyecto Rojina y 868 del Anteproyecto Ossorio.
El artculo 1328 comentado admite que el acreedor pueda renunciar, antes de la poca sealada para el cumplimiento de la
obligacin, a hacer efectiva la responsabilidad en que incurrira el
deudor por inejecucin bajo culpa leve. La ley, sin embargo, sanciona de nulidad estas clusulas cuando por ellas se trata de restringir o
exonerar de responsabilidad al deudor que incumple la obligacin
por dolo o por culpa inexcusable. Regla similar adopta el Cdigo al
tratar de la responsabilidad extracontractual o delictual (confrntese el artculo 1986).
Conviene aclarar que el problema de la validez o nulidad de estas
clusulas se suscita nicamente cuando ellas se estipulan antes de
que se origine el dao. Nada se opone a que el acreedor, despus de
producido el dao, renuncie a exigir el pago de la indemnizacin, ya
sea que se trate de responsabilidad contractual o extracontractual,
por dolo, culpa inexcusable o culpa leve del deudor. La renuncia a
posteriori del acreedor o, en el caso de la responsabilidad delictual, de
la vctima o de sus herederos, constituira una simple condonacin o
remisin de la deuda.
El artculo 1328 comentado prev, en su primera parte, la prohibicin de excluir o limitar la responsabilidad del deudor o de sus
auxiliares por dolo o por culpa inexcusable. Solo se permite tal exclusin o limitacin en el caso de incumplimiento por culpa leve.
En la eventualidad del dolo, es unnime la opinin de que el
pacto sera ilcito. Esta regla tiene origen romano.
Sera inadmisible que el deudor que deliberadamente incumple su obligacin quede exento de responsabilidad, no solo por evidentes razones morales, sino porque jurdicamente la obligacin
carecera de sentido, pues el deudor tendra la facultad, a su arbitrio, de cumplir o incumplir el contrato. Aceptar que el deudor
puede faltar intencionalmente a lo que prometi, equivaldra a admitir que puede obligarse bajo condicin potestativa, esto es, que
puede no obligarse a nada.
Equiparar la culpa inexcusable al dolo -tanto para los efectos
previstos por el artculo 1328 comentado, como para los que deter~
251
Artculo 1331.- La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por
su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
252
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
cional, exige que no se presuman. Para destruir la presuncin bastar con otorgar aljuez todos los elementos que lo conduzcan a la conviccin de que ha existido dolo o culpa inexcusable.
El artculo 1331 ordena que la prueba de la existencia de los daos y perjuicios, as como la de su cuanta, corresponda al perjudicado por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso.
Quien no sufre un dao, aun cuando la inejecucin o el cumplimiento irregular obedezca a dolo o a culpa del deudor, carece de
ttulo para exigir la reparacin. Por ello, no obstante la presuncin
de culpa leve ante la inejecucin o tal cumplimiento irregular, lacarga de la prueba de los daos y perjuicios, as como la de su cuanta,
corresponde al acreedor.
La regla admite, por cierto, dos excepciones: el acreedor queda
relevado de probar la existencia de los daos y perjuicios, as como
la cuanta de stos, cuando se encuentra protegido por una clusula penal; y tambin queda relevado de esa prueba, cuando los intereses moratorias compensan el retraso en las obligaciones de dar
sumas de dinero.
Al margen de esas dos excepciones, el acreedor estar siempre
constreido a probar que ha sufrido un perjuicio por la inejecucin
de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso,
y a demostrar su cuanta.
El captulo referente a las disposiciones generales sobre inejecucin de las obligaciones concluye con el artculo 1332, que encuentra su origen inmediato en el artculo 1226 del Cdigo Civil Italiano
de 1942.
La evaluacin del dao depende de una serie de factores complejos, muchas veces difciles de acreditar en su monto preciso, tales
como precios, valorizaciones, crditos, demandas comerciales, etc.
Por otra parte, la necesidad de una prueba rigurosa a cargo del acreedor tambin aumenta o disminuye en razn de que se trate de un
dao emergente o de un lucro cesante. La prueba es ms severa cuando se exige el pago de una indemnizacin por el dao emergente,
porque ella es directa y, desde luego, generalmente ms sencilla. Para
254
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
CAPTULO SEGUNDO
Mora
Se ha considerado necesario introducir en el Cdigo reglas generales sobre la mora del acreedor. Es evidente que el acreedor puede
quedar constituido en mora, y que ello origina importantes consecuenciasjurdicas en la relacin obligacional.
Es preciso aclarar que el acreedor puede incurrir en mora no
solo por negarse a recibir el pago, sino por no prestar su concurso a
algn acto preparatorio destinado a que el deudor pueda efectuarlo.
Cabe sealar que fue el Cdigo Alemn el primero que se ocup
organizadamente de la mora accipiendi, aunque las semillas de la institucin se encuentran en el Derecho Romano.
El acreedor, como se ha expresado, incurre en mora cuando sin
motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida, o cuando
no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin. Este sera el caso, por ejemplo, del acreedor que
rehsa aceptar la prestacin que legtimamente se le ohece en el tiempo y modo convenidos; o que rechaza concurrir a los actos indispensables para el cumplimiento de la obligacin, tales como la medida o
el peso de los objetos que se han de entregar o la liquidacin de un
crdito ilquido.
Es oportuno advertir, sin embargo, que la institucin fue incor~
porada en preceptos aislados por el legislador de 1936. Baste referir~
se para ello a los artculos 1385, 1386, 1557 y 1558 del Cdigo de
1936. Por tal razn el nuevo Cdigo establece solo principios generales relativos a la mora del acreedor, que deben presidir todo el derecho obligacional, admitindose, por cierto, que en las relaciones jur255
Para que el deudor quede constituido en mora se precisa un retardo en el cumplimiento de la obligacin. Adems, que tal retardo
le sea imputable . Se exige, adicionalmente, el requerimiento o intimacin judicial o extrajudicial efcc tuado por el acreedor, salvo en los
casos excluidos por el artculo 1333 del Cdigo.
El primer requisito de la mora del deudor es el retardo en el
cumplimiento de la obligacin . Es este un elemento de hecho que
tiene carcter ineludible. Se advierte, por tanto, que la mora es una
institucin propia de las obligaciones de dar y de hacer, cuando el
incumplimiento consista en un retraso; pero que ella queda descartada de las obligaciones de no hacer.
El retardo, por otra parte, debe ser imputable al deudor, es decir,
obedecer a culpa o a dolo . En caso contrario, no se estara contraviniendo la obligacin ni, por consiguiente, existira responsabilidad
256
INE)ECUCIN DE OBLIGACIONES
257
Los artculos 1139 del Cdigo Francs, 1100 del Cdigo Espaol, 509
del Cdigo Argentino, 102 del Cdigo Suizo y 805 del Cdigo Portugus, tienen fisonoma similar al Cdigo de 1984 . Por ltimo, el art~
culo 284 del Cdigo Alemn establece que no es necesario el requerimiento cuando se ha sealado <<Un tiempo segn el calendario.
Artculo 1334.- En las obligaciones de dar sumas
ninguno de los obligados incurre en mora sino desde que alguno de ellos cumple su obligacin, u
otorga garantas de que la cumplir.
258
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
El artculo 1336 establece las consecuencias de la mora del deudor; su antecedente inmediato es el artculo 1256 del Cdigo Civil de
1936. Los principios all contenidos estn consignados por otras normas, tales como los artculos 1146, 114 7 y 1148 del Cdigo Francs,
286 y 287 del Cdigo Alemn, 103 del Cdigo Suizo, 956, 957 y 963
del Cdigo Brasileo de 1916, 1221 del Cdigo Italiano, 807 del Cdigo Portugus y 1146, 1147 y 1148 del Cdigo Dominicano.
El deudor en mora responde de la indemnizacin de daos y
pe1juicios derivada del retraso en el cumplimiento de la obligacin.
Tambin responde, desde luego, del deterioro o de la prdida de la
prestacin, aun cuando se produzca por causa que no le sea imputable. Podr, sin embargo, evitar el pago de la indemnizacin de daos
y pe1juicios probando que no ha incurrido en mora, vale decir, que el
retraso no obedece a su culpa. Y podr, asimismo, exonerarse de la
responsabilidad por el deterioro o la perdida de la prestacin, si probara que la causa no imputable la habra afectado aunque se hubiera
cumplido a su debido tiempo.
259
Artculo 1337.- Cuando por efecto de la morosidad del deudor, la obligacin res u Itas e sin uti 1idad
para el acreedor, ste puede rehusar su ejecucin
y exigir el pago de la indemnizacin de daos y
perjuicios compensatorios.
Artculo 1339.- El acreedor en mora queda obligado a indemnizar los daos y perjuicios derivados de
su retraso.
260
INE)ECUCIN DE OBLIGACIONES
El artculo 1340, por ltimo, se refiere a un caso distinto al previsto por el artculo 1339, esto es, a la hiptesis de que la mora del acreedor determine la imposibilidad de cumplimiento de la obligacin.
Este artculo establece que el acreedor en mora asume los riesgos por
la imposibilidad de cumplimiento de la obligacin, a no ser que ella
obedezca a dolo o a culpa inexcusable del deudor . Principios similares se encuentran contenidos en los artculos 300 del Cdigo Alemn, 958 del Cdigo del Brasil de 1916, 1207 del Cdigo Italano y
815 del Cdigo Portugus. Aqu tambin, para determinar en ese
evento la responsabilidad del acreedor, ser necesario apelar a las mismas reglas generales sobre inejecucin de las obligaciones.
Como observacin de carcter final a la mora del acreedor, se
advierte que el Cdigo no alude a la oferta ni a las normas acerca de
su validez, tal como lo hacen los artculos 1208 y 1209 del Cdigo
Italiano, puesto que esta materia est tratada en el Libro VII relativo
a las Fuentes de las Obligaciones.
CAPTULO TERCERO
Obligaciones con clusula penal
El Libro VI concluye con las reglas sobre las obligaciones con
clusula penal.
La clusula penal, legislada en los artculos 1341 a 1350, se eoncibe
como una relacin obligacional destinada a que las partes fuen la
reparacin para el caso de incumplimiento .
La clusula penal puede operar en los casos de incumplimiento
total o de cumplimiento parcial o irregular de la obligacin. Como
modalidades especficas del cumplimiento parcial o defectuoso, el
Cdigo consigna normas tanto sobre su estipulacin en resguardo de
un pacto determinado, como para el caso de mora.
Aunque no es necesaria la prueba del dao, la exigibilidad de la
clusula penal requiere que la inejecucin total, parcial o irregular
de la obligacin, obedezca a causas imputables al deudor -sea por
dolo o por culpa-, salvo pacto en contrario.
262
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
263
Artculo 1342.- Cuando la clusula penal se estipula para el caso de mora o en seguridad de un
pacto determinado, el acreedor tiene derecho para
exigir, adems de la penalidad, el cumplimiento
de la obligacin.
264
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
Artculo 1343.- Para exigir la pena no es necesario que el acreedor pruebe los daos y perjuicios
sufridos. Sin embargo, ella slo puede exigirse cuando el incumplimiento obedece a causa imputable
al deudor, salvo pacto en contrario.
265
f- ELIPE
STERLING PARODI
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
INEJECUCIN DE OBLIGACIONES
Artculo 1349.- Si la clusula penal fuese sol idaria, pero divisible, cada uno de los deudores queda obligado a satisfacerla ntegramente.
En caso de muerte de un codeudor, la penalidad se
divide entre sus herederos en proporcin a las participaciones que les corresponda en la herencia.
El artculo 1348, en otra aplicacin del principio de las obligaciones indivisibles, prescribe que si sta es la naturaleza de la clusula
269
penal, cada uno de los codeudores y de sus herederos queda obligado a satisfacer ntegramente la pena. Se adopta aqu la doctrina de la
indivisibilidad de las obligaciones, trasladada a la clusula penal.
El artculo 1349 contiene un principio ya estudiado al legislar la
solidaridad. Si la obligacin de la clusula penal es solidaria, aun cuando fuera divisible, cada uno de los codeudores queda obligado a satisfacer el ntegro de la pena. En caso de fallecimiento de un codeudor,
la pena se dividira entre sus herederos, en proporcin a sus respectivas
cuotas en la herencia.
Artculo 1350.- Los codeudores que no fuesen
culpables tienen expedito su derecho para reclamar de aqul que dio lugar a la aplicacin
de la pena.
270
1984
...
MODIFICACIONES
271
TEXTO VIGENTE
272
Decreto Legislativo No .
295 (Cdigo Civil)
Fecha de Pub.: 25.07.1984
Artculo 1252.- La consignacin debe efectuarse con
citacin del acreedor, en la
persona que la ley o el juez
designen, extendindose
acta de todas las circunstancias del depsito
Los depsitos de dinero y
valores se hacen en el Banco de la Nacin. El dinero
consignado devenga la tasa
del inters legal>>
273
micilio, cuando se encuentre ausente o fuera incapaz sin tener representante o curador designado, cuando el
crdito fuera litigioso o lo reclamaran
varios acreedores y en situaciones
anlogas que impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago
vlido
El ofrecimiento extrajudicial debe efectuarse de la manera que estuviera
pactada la obligacin y, en su defecto,
mediante carta notarial cursada al
acreedor con una anticipacin no menor de cinco das anteriores a la fecha
de cumplimiento debido, si estuviera
determinado. Si no lo estuviera, la
anticipacin debe ser de diez das anteriores a la fecha de cumplimiento que
el deudor sena/e.
( .)
Decreto Legislativo No .
295 (Cdigo Civil)
Fecha de Pub.: 25.07.1984
274
275
1984
CONTENIDO
Nota Preliminar del autor a la segunda edicin ....................... .
11
Introduccin ................................................................................ .
21
Antecedentes .......................................................................................... .
23
24
i)
.....
25
Cesin de derechos............................................................................
25
27
i) Pago de intereses..................................................................................
33
34
Tcnica del Libro VI del nuevo Cdigo Civil. .................................. ... ...
35
Causa de la Obligacin..................................................................
37
38
Seccin Primera
277
46
47
48
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1135 ..
1136 .. .
1137 .. .
1138 ............ .
1139 ..... ..
1140 ............. .
1141 ..... .
1142 ... .... .. .............. .
1143 .. .
1144 ..
ll45 .....
1146
1147 . . . . .... .. ... ... . . .... ...
48
48
52
52
53
54
57
58
58
60
61
62
63
TTULOII
OBLIGACIONES DE HACER
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1148 ...........
1149 .... ..
1150 ... .. ..........
1151.. . .... ..
1152
1153
1154 .....
1155
ll56 ............... .
115 7 ............. ..
65
66
67
68
68
68
71
71
72
73
TTULO III
OBLIGACIONES DE NO HACER
Artculo 1158.
Artculo 1159 ..
Artculo 1160 ..
75
75
77
TTULO IV
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS
Artculo 1161 .......... .
79
278
CONTENIDO
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1162 ................ .
1163
1 164 ...................
1165 .............................. ..
1166 ...................
116 7 ..... .
1168 ............... .
1169 ............................................................................................ ..
1170.
1 171 .
80
82
83
84
85
87
88
88
88
89
TTULOS V Y VI
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS
Introduccin ............. .
91
1172 .............................................. .
1173 .......
...............
1174 ..............
1175 ....................................................................................................... .
1176 ..
1177 ....................... .
1178 . .
1179 . .
1180 ........................................ ...
1181 ................
1187 ...................... .
1188 ...
1 189 ..
1190 ..
Anculo 1191 ....
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
279
96
96
96
96
97
98
98
99
lOO
]Q]
102
103
103
104
105
105
106
108
109
109
109
11 o
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
................... o .....................................................
o ........................................... o
112
113
114
115
. . . . . . . . . . ..
116
116
o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
o ....................... ..
o .......................................................... o ... o
o .. o . . . . . o . . . . . . o . . . . . . . . . . . . . . . o . . . . . . . . . .
117
118
119
119
119
119
119
TTULO VII
RECONOCIMIENTO DE LAS OBliGACIONES
Artculo 1205 ................................... 0...................................................... .
123
TTULO VIII
TRANSMISIN DE LAS OBliGACIONES
CAPTULO NICO
Cesin de derechos
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Articulo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1206 .
1207 ....................................................................................... 0........ ..
1208 ..
1209 ........ ..
121 O......... o.
121 L ..
1212 .......... 0
1213 ....... 0......... 0............. 0............................ 0.
1214 ....................
0..........................
1215 ......................... 0........... 0....
1216..
. ....
0....... 0......
0............... 0
1217 ....................
0.............
o.ooooooo . . . . . . . . . . oo . . . . . . . . . . . . . . o . . . . o . . oooooooooo . . . . . o . . . o . . . . o . . ooooo
o .... o ...........................
o .... o
.........................
o .........................
280
.................. ..
o ...........
o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . o..
125
126
126
127
128
129
129
130
131
131
132
132
CoNTENIDO
Seccin Segunda
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1218 ................
Artculo 1219 .............. .
...... .
135
135
142
142
143
143
145
146
146
146
146
149
149
150
150
152
152
152
152
153
154
159
159
'"
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'"'''
'""''"'
' ' " " ' ' ' ' ' ' ' ' " ' ' ' ' ' ' ' ''''''''""
TTULOII
PAGO
CAPTULO PRIMERO
Disposiciones generales
281
159
159
CAPTULO SEGUNDO
Pago de intereses
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1242 ...... .
1243 ..... .
1244 . ... ........
1245 ... .
1246 .... .
1247 ... .
1248 .. ..
1249 ........
1250 ........ ..
....
162
162
163
164
164
165
165
166
166
CAPTULO TERCERO
1251 .. .
1252 .... ..
1253 ..... .
1254 ...... .
1255 ....
1251 (Texto
1252 (Texto
1253 (Texto
1254 (Texto
1255 (Texto
168
169
170
170
170
170
171
171
171
vigente) ...... .
vigente) ........ .
vigente) .... .
vigente) .
vigente) ............
172
CAPTULO CUARTO
1256 ........... .
1257 ........ .
1258 ......... .
1259 .............................................................................................. ..
282
176
176
176
176
CoNTENIDO
CAPTULO QUINTO
1260
1261
1262.
1263.
1264 .
'''''''"'' '
............ ,
180
180
181
181
181
CAPTULO SEXTO
Dacin en pago
Arrfculo 1265 ...... .
Artculo 1266 ...... .
185
185
CAPTULO SPTIMO
Pago indebido
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1267 ...............
1268 .............. .
1269. ....... .... . .. .. .
1270 ......
1271 ... .
1272 ............ .
1273 ..................... .
1274 ..................... .
1275 ........ .
1276 ............................................ .
188
188
188
189
189
189
189
190
190
190
TTULO 111
NOVACIN
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1277 .. ..
1278 .... .
1279.
1280 ...
1281 ...................................... .
197
198
199
200
200
283
Artculo
Artculo
Artculo
Articulo
Artculo
Artculo
1282.
1283.
1284 ......... .
1285 .... .
1286 .. ..
1287 .. ..
202
202
204
204
205
205
TTULO IV
COMPENSACIN
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1288 ...... ..
1289 ........ .
1290 ..................... .
1291.
1292.
1293.
1294 .....................
209
210
210
211
212
212
212
TTULO V
CONDONACIN
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1295 ... .
1296 .... .
1297 ..................... .
1298 ............. ..
1299................. .. ....... .
215
216
217
217
217
TTULO VI
CONSOUDACIN
Artculo 1300 ..
Artculo 1301
219
220
TTULO VII
TRANSACCIN
Artculo1302 ................................................................................................
Artculo 1303................................................................................................
Artculo 1304.................................................................................................
Artculo 1305................................................................................................
284
221
223
223
224
CoNTENIDO
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
1306 ....................... .
1307 .......... .
1308 ............ .
1309 ............... .
1310. ...................... .
1311 .................................... .
1312 ...................... .
224
__ !)
99~
225
226
226
227
227
TTULO VIII
MUTUO DISENSO
Artculo 1313 .............................
o o o o ............. o ........................
00 . . . . . .
o ...............
00
o o
229
TTULO IX
INEJECUCIN DE OBUGACIONES
CAPTULO PRIMERO
Disposiciones generales
Artculo 1314 .............
Artculo 1315 ............
Artculo 1316 .......
Artculo 131 7 ......
Artculo 1318 ........
Artculo 1319 ....
Artculo 1320
Artculo 1321
Artculo 1322
Artculo 1323
Artculo 1324 ..
Artculo 1325 .........
Artculo 1326 ..........
Artculo 1327 ......
Aitculo 1328 .............
Artculo 1329
Artculo 1330 .......
Artculo 1331
.....
Artculo 133 2 .. ... .. .. .. . . . ...
00 . . . .
o .........
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o o .... o
o ...
285
232
233
236
238
239
240
240
242
244
245
246
248
249
249
250
252
252
252
252
CAPTULO SEGUNDO
Mora
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
Artculo
256
258
258
259
260
260
260
261
1333 . . .. .. ...
1334.
1335.. ...... .. .. .. .. ........... .
1336 ....................
1337 ....... .
1338 ... .
1339... ... . ......
1340 .............
CAPTULO TERCERO
263
1341 .................. .
1342 ................ .
1343 ............... .
1344 ............ ..
134.5 ...... ..
1346 .. .
134 7.
1348 ...
1349
1350 .
264
265
265
266
266
269
269
269
270
286
271