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Brazil normalized the monoparent family, since then has been branching towards
the State itself.
KEYWORDS: Brazilian Family; Offspring; Monoparent; Family arrangements.
INTRODUO
O direito de famlia assunto indubitavelmente intrigante. A cada realidade
social ele mudado. Os mesmos fatores que modificam a sociedade e o sistema
econmico transformam tambm a famlia. Uma investigao sobre a famlia
necessria para se conhecer a nova realidade e o seu porqu, bem como analisar
a norma que estabelece novas situaes, sendo fundamental ter opinio crtica
sobre o que precisa ser mudado para que se possa atingir a plena paz social diante
da nova realidade.
Decorrente de constante mudana na vida em sociedade, surge a famlia monoparental, talvez jamais imaginada pelos juristas pretritos. A sociedade tarda em
reconhec-la, tendo em vista sua diferena de constituio em relao ao modelo
de famlia formado pelo marido, esposa e filhos. Essa modalidade de famlia toma
fora a cada dia, trazendo consigo conflitos que para serem resolvidos precisam
ser normatizados.
O Estado coagido a estabelecer as novas situaes decorrentes do direito de
famlia para que possa existir a paz social e o Estado continue se desenvolvendo,
j que sua base a famlia. Da as cartas magnas inclurem em seu texto a famlia,
visando sua proteo. O Brasil, seguindo essa linha, comeou a normatiz-la na
Constituio de 1891, porm apenas na ltima, a de 1988, aceitou-se a existncia
da famlia monoparental.
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2 FAMLIA E ESTADO
A famlia uma sociedade natural e surgiu antes do Estado. Ela considerada
a base da sociedade. O Estado deve proteg-la sob pena de se estremecer ou se
derrocar. a famlia que presta os cuidados necessrios para que a pessoa que
acaba de nascer possa se tornar adulta e sobreviver nesse Estado. A ausncia ou a
deficincia do magistrio familiar trazem sociedade pessoas que descumprem as
regras e prejudicam o desenvolvimento do Estado.
Logicamente, o Estado deve impor regras que estejam em conformidade com
os costumes e com a realidade da sociedade, sob pena de se criar o chamado direito alternativo, consistente em expulsar a presena e a coao estatal, para que a
prpria sociedade promova sua organizao, conforme se verifica pela opinio de
Amrico Lus Martins da Silva.1
O Estado deve, sim, proteger a famlia, mas no absorv-la, como fizeram os
estados totalitrios, pois o indivduo no deve ser retirado do lar familiar ainda
criana para receber educao rgida do Estado. Da famlia auxiliada pelo Estado
advm a paz social e o progresso do Estado. Prova disso o fato de que todas as
naes modernas incluem a famlia em suas constituies. Um exemplo disso
vem dos pases nrdicos da Europa, os quais tm se desenvolvido tanto no mbito
econmico como no social por meio de poltica voltada famlia promovida pelo
Estado.
A Famlia a instituio que surge e se desenvolve a partir do convvio entre
o homem e a mulher que se unem pelo casamento ou pela unio estvel, com ou
sem prole. Ela pode ser formada pela presena de apenas um dos pais e sua prole,
sendo que esta pode advir do vnculo civil, por meio da adoo, bem como da
concepo natural ou do auxlio da tecnologia, por meio da fertilizao artificial
e outras tcnicas modernas.
DA SILVA, Amrico Lus Martins. A necessria reforma do desatualizado Direito de Famlia. Disponvel
em: <http://www.mundojuridico.adv.br/sis_artigos/artigos.asp?codigo=28>. Acesso em: 10 ago. 2008.
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VENOSA, Silvio de Salvo. Direito de Famlia. 3. ed. So Paulo, SP: Atlas, 2003. p. 17.
ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio Jurdico Brasileiro Acquaviva. So Paulo, SP: Jurdica
Brasileira, 2004. p. 637.
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chefe do sexo masculino. Um exemplo desse tipo de famlia a romana. Foi o tipo
de famlia que por mais tempo perdurou no Brasil.
Carlos Britar Filho4 ensina que, a partir da segunda metade do sculo XIX, a
famlia patriarcal foi sendo solapada em suas bases, enfraquecendo-se at a morte. A urbanizao acelerada, os movimentos de emancipao das mulheres e dos
jovens, a industrializao e as revolues tecnolgicas, as profundas modificaes econmicas e sociais ocorridas na realidade brasileira e as imensas transformaes comportamentais havidas puseram fim instituio familiar nos moldes
patriarcais. No obstante, foi com a introduo do Novo Cdigo Civil que esse
tipo de famlia foi realmente excomungado do ordenamento jurdico brasileiro.
Palavras como ptrio poder foram substitudas por poder familiar.
BRITAR FILHO, Carlos Alberto. A evoluo da instituio familiar no direito brasileiro. Disponvel
em: <http://orbita.starmedia.com/jurifran/ajfam.html>. Acesso em: 16 out. 2007.
5
DAL COL, Helder Martinez. A Famlia Luz do Concubinato e da Unio Estvel. Rio de Janeiro, RJ:
Forense, 2002. p. 21.
6
Idem, p. 34-35.
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da Igreja Catlica, que considerava o casamento como uno e indissolvel, conforme at hoje esse instituto, segundo essa Igreja.
A Constituio de 1969 no mudou o sentido do casamento, e somente na
Constituio de 1988 foi regulada a unio entre o homem e a mulher sem a obrigatoriedade do casamento civil. O conceito de unio estvel, assim como o de
famlia monoparental (formada por apenas um dos pais e seus filhos), levou
interpretao de que a famlia poderia ser formada sem a presena do casamento
e continuar aps a frustrao deste.
Segundo Carlos Roberto Gonalves,
A famlia brasileira, como hoje conceituada, sofreu influncia da famlia romana, da famlia cannica e da famlia
germnica.
[...]
S recentemente, em funo das grandes transformaes
histricas, culturais e sociais, o direito de famlia passou a
seguir rumos prprios, com as adaptaes nossa realidade,
perdendo aquele carter canonista e dogmtico intocvel e
predominando.7
O direito de famlia brasileiro evolui de forma a se enquadrar na atual realidade, criando sua prpria identidade, o que lhe connfere maior eficcia.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Direito de Famlia. So Paulo: Saraiva, 2005.
p. 16. vol. VI.
8
Idem, p. 15-19.
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5 O DIREITO E A FAMLIA
O conceito de direito de famlia analisado ora de forma restrita, abarcando
apenas os pais e os filhos, ora em sentido amplo, abrangendo os parentes consanguneos e por afinidade. Define-se pelo conjunto de relaes pessoais e patrimoniais ligadas por vnculos familiares.
Por sua vez, Maria Helena Diniz conceitua o direito de famlia como
O complexo de normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, a unio estvel, as relaes entre pais e filhos,
o vnculo do parentesco e os institutos complementares da
tutela e curatela.9
Esse conceito, segundo Maria Helena Diniz, completo, pois abrange todos os
institutos descritos no Cdigo Civil sobre a famlia (arts. 1.511 a 1.783), ou seja,
regula as relaes interpessoais ligadas ao sangue, ao afeto e assistncia.
Para a autora10, a palavra famlia tem trs significados essenciais para o direito,
quais sejam: a) o amplssimo; b) o lato; e c) o restrito. A famlia amplssima, a
mais abrangente, abarca todos os que esto ligados pelo sangue e pelo afeto; a
famlia lata se limita aos parentes de linha reta, colateral e afins, por fim, a famlia
restrita compreendida pelas pessoas ligadas pelo matrimnio (cnjuges e filhos,
arts. 1.567 e 1.716 do CC) ou pela unio estvel (companheiros e filhos, art. 226,
3., da CF) bem como pela famlia monoparental, aquela formada por um dos
pais e a prole, instituto que est previsto na CF, art. 226, 4..
Para Maria Helena11, o direito de famlia o ramo do direito menos individualista. A vontade pessoal reduzida e, por conta disso, em sua maioria as normas
so pblicas e devem ser interpretadas restritivamente. Isso tudo tem o fim exclusivo de proteger a famlia, j que ela o alicerce do Estado.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Direito de Famlia. So Paulo, SP: Saraiva,
2007. p. 03.
10
Idem, p. 09-14.
11
Idem, p. 27-28.
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Assim, a unio de duas pessoas que, embora sem as formalidades legais, tenham formado juntas um patrimnio, pode ser considerada sociedade de fato.
Tal situao ftica deve ser resolvida pelo direito e, neste caso, tem-se entendido
tratar-se de sociedade de fato.
6.5 AS NOVAS FORMAS DE FAMLIA MONOPARENTAL
Foi a partir da Constituio Federal de 1988 que se regularizou, no ordenamento jurdico nacional, a famlia denominada monoparental, a qual est descrita
no art. 226, 4., da Carta Magna. Segundo Maria Berenice Dias,24 essa modalidade de famlia , em grande maioria, liderada pela mulher (formada pela me e
sua prole). considerada mais frgil, j que a mulher, que geralmente tem poder
aquisitivo inferior ao do homem, v-se obrigada a arcar sozinha com as despesas
familiares.
Esse tipo de famlia j viveu por um longo tempo na marginalidade, de acordo
com Eduardo de Oliveira Leite, citado na obra de Maria Berenice Dias,25 pois era
associado ao fracasso pessoal. Ele pode-se originar de vrios fatos, como o divrcio ou a separao, bem como decorrer da adoo de filho por pessoa solteira, da
inseminao artificial de mulher solteira ou da fecundao homloga aps a morte do marido. Destaca-se, ainda, a entidade familiar liderada por algum parente,
como a vivncia de dois irmos ou de sobrinho com um tio, por exemplo.
6.5.1 Divrcio e separao
O divrcio e a separao so institutos distintos, mas derivam da mesma causa, por exemplo, de problemas que surgem com o convvio entre o homem e a
mulher.
Segundo Demian Diniz da Costa citado na obra de Maria Berenice Dias,26 a
23
STJ, T. 4., REsp 648763/RS, Recurso Especial 2004/0042337-7, rel. Min. Csar Asfor Rocha, j.
07.12.2006.
24
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p.
199.
25
Idem, p. 199.
26
Idem, p. 200.
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tante.
Demian Diniz da Costa, citado na obra de Maria Berenice, ressalta:
Por expressa permisso do ECA, qualquer pessoa com capacidade, independente do estado civil, pode adotar (ECA 42).
Ainda que a doutrina mais conservadora considere a adoo
por solteiros como o ponto mais inquietante da monoparentalidade.30
Destaca-se que o mais importante o interesse do adotado. melhor os menores de idade serem adotados, mesmo que seja por apenas uma pessoa (solteira), do
que continuarem nos abrigos espera de um casal que muitas vezes no aparece.
Cumpre notar que neste ltimo caso esse futuro adulto, ao completar a maioridade
civil, ter que sair dessa instituio, com ou sem uma famlia.
A adoo constitui um vnculo fictcio e humanitrio, haja vista que o vnculo
que se forma civil e afetivo. a forma de solidariedade do ser humano que consiste em dar um filho quele que no pde ter filhos e quele que sonhava em ter
uma famlia, a realizao de t-la.
Observa Maria Cludia C. Brauner, citada na obra de Maria Berenice: Pode
adotar aquele que tem condies de oferecer sustento, educao e afeto a uma
criana. O seu bem-estar e o seu interesse significam os elos fundamentais da
filiao adotiva.31
Maria Helena Diniz32 destaca como requisitos para a adoo as condies enumeradas e descritas a seguir.
1. A adoo pode ser feita por maior de 18 anos, independentemente do
estado civil (adoo singular), (CC, art. 1.618) ou por casal (adoo conjunta) ligado pelo matrimnio ou por unio estvel, desde que um deles tenha completado
18 anos de idade, comprovada a estabilidade familiar (art. 1.618, pargrafo nico,
do CC);
2. Deve haver a diferena mnima de 16 anos entre a idade do adotante e a
do adotado, j que o adotante deve ter maturidade para cuidar do adotado Cabe
ressaltar que basta apenas um dos cnjuges ou companheiros apresentar essa condio, podendo o outro ter idade inferior;
3. necessrio o consentimento do adotado, de seus pais ou de seu representante legal (tutor ou curador). Logicamente, o consentimento s ser possvel
se os pais biolgicos estiverem presentes. Se o adotado for adolescente, o juiz o
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Idem, p. 491.
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Consta que os direitos dos homossexuais ainda constituem matria controvertida no ordenamento jurdico brasileiro, a qual com o tempo dever ser solucionada.
6.5.5 Inseminao artificial
A inseminao artificial perfeitamente cabvel e est em conformidade com
o art. 226, 7, da CF, o qual assegura o planejamento familiar, sendo importante
que os pais tenham condies para criar sua prole.
Existem dois tipos de inseminao artificial, que so a homloga e a heterloga. A homloga se faz com o material gentico dos pais que tm apenas problemas
de fecundao, sendo que a ocorrncia dessa inseminao no matrimnio faz com
que se presuma a paternidade (art. 1.597, II, do CC), mesmo que ele j tenha falecido (art. 1.597, III, do CC). Na heterloga, o material gentico no provm do
pai, mas de terceiro, caso em que, para se comprovar a paternidade, necessria
a autorizao do esposo (art. 1.597, V, do CC).
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Assim, a famlia atual deve ser caracterizada pela filiao afetiva, de paternidade social. Conforme diz Giselda Hironaka, citada na obra de Maria Berenice,
Nem importa o lugar que o indivduo ocupe no seu mago, se o de pai, se o de me, se o de filho; o que importa
pertencer ao seu mago, estar naquele idealizado lugar
onde possvel integrar sentimentos, esperanas, valores e
se sentir, por isso, a caminho da realizao de seu projeto de
felicidade pessoal.38
certo que os casais homossexuais tm utilizado constantemente a fertilizao artificial, sendo ento considerados famlias monoparentais, j que o filho
registrado no nome de apenas um da unio homossexual. Esse fato ainda no
regularizado no ordenamento jurdico ptrio, apenas h uma resoluo do Conselho Federal de Medicina,39 mas essa resoluo no probe essa tcnica em casais
homossexuais, conforme entende Maria Berenice.40
6.5.6 Tutores e tutelados
A tutela considerada um instituto de proteo ao menor impbere quando,
por algum motivo, seus genitores no podem proteg-lo. A proteo do menor
delegada a outrem, chamado tutor, para que o represente no desempenho de sua
vida civil.
A tutela conceituada, na fuso dos entendimentos de Silvio Rodrigues e Bassil Dower, como um complexo de direitos e obrigaes conferidos pela lei a um
terceiro, para que proteja a pessoa do menor, que no se acha sob o poder familiar,
e administre seus bens.41
A figura do tutor no apenas a de administrador dos bens do menor, mas o
alicerce para que ele se desenvolva saudavelmente. Maria Helena Diniz comenta
que a tutela a formao de uma famlia, quando diz:
Dispe o art. 1.733, 1., do Cdigo Civil que aos irmos rfos dar-se- um s tutor, conservando-se, assim, a unio da
famlia, mantendo o vnculo de afetividade, dando-se-lhes a
mesma educao moral, intelectual, religiosa e social e faci38
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Assim a autora43 classifica a tutela em testamentria, legtima, dativa e irregular. A testamentria ocorre quando os pais, ao falecerem, deixam em testamento a
indicao de um tutor para seus filhos. Para que a tutela testamentria tenha validade necessrio que os pais, na ocasio da lavratura do testamento ou at a data
do falecimento, tenham o poder familiar sobre seus filhos, e que o tutor indicado
por eles tenha condies para tutelar os menores.
A tutela legtima a deferida pela lei, a qual dever seguir o procedimento
da ouvida do menor bem como de seus parentes consanguneos mais prximos.
A doutrina de Maria Helena Diniz44 segue uma ordem em relao nomeao do
tutor, qual seja: ascendentes, irmos e tios, devendo ser escolhido de preferncia o
mais velho e o que demonstre melhores condies para cuidar dos menores.
A tutela dativa decorre de deciso judicial, quando no possvel nem a testamentria nem a legtima. Nesse caso, o juiz nomear um tutor para o menor nos
termos do art. 1.732, I a III, do CC. Na falta de tutor, o menor ser encaminhado
para instituio que exera tal funo.
Por fim, a tutela irregular aquela que no tem efeitos jurdicos, pois no est
regularizada pela Justia. Neste caso, o tutor mero gestor dos bens do menor.
6.5.7 Curadores e curatelados
A curatela instituto que necessariamente advm de deciso judicial, que determina a incapacidade da pessoa de praticar os atos da vida civil por si s. A curatela classificada por Maria Helena Diniz45 de acordo com a pessoa do curatelado,
podendo ser: curatela dos adultos incapazes, curatelas destacadas do regime legal
do instituto devido s suas particularidades e curadorias especiais.
A curatela dos adultos incapazes abrange os psicopatas, alienados mentais sem
o necessrio discernimento para os atos da vida civil, os excepcionais sem completo desenvolvimento mental, os toxicmanos, os brios habituais, indivduos
cuja incapacidade decorra de causa duradoura que os os impossibilite de exprimir
sua vontade, e, finalmente, os prdigos.
A curatela destacada da disciplina legal do instituto em razo de suas particularidades abrange os nascituros e os ausentes.
As curatelas especiais caracterizam-se por terem finalidades especficas, como
a de administrao dos bens do curatelado. Podem decorrer da instituio do tes42
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O Cdigo Civil, prev as formas de famlias monoparentais originadas da separao judicial ou do divrcio, quando a prole permanece ou com a me ou com
o genitor, determina tambm que, na ocorrncia desse rompimento, os filhos menores de idade possam ficar com outra pessoa que tenha condio de cuidar deles,
caso nenhum dos pais a demonstre, conforme se verifica pelo disposto no art.
1.584 e seu pargrafo nico, formando-se assim uma nova famlia monoparental.
Com relao adoo, o novo Cdigo, em seu art. 1.622, caput, previu a realizada por famlias diferentes como a monoparental.
O art. 1.631, caput, regula mais uma vez a famlia monoparental, ao dizer que
na falta ou impossibilidade de um dos pais o outro exercer sozinho o poder familiar, o que tambm pode ser uma forma de famlia monoparental.
Em matria alimentcia, o Cdigo Civil prev a famlia monoparental formada
entre parentes ao mencionar em seus arts. 1.694 e 1.701 que eles podem conviver
no mesmo lar, obrigando o parente a cuidar do desprovido no s com alimentos,
mas tambm com educao, quando o parente frgil for menor de idade. Essa
linha parental, neste caso, estende-se aos ascendentes e colaterais.
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passaro a ter as mesmas obrigaes que quaisquer pais tm com seu filho gerado
dentro do casamento ou da unio estvel. Com relao aos direitos sucessrios,
esse filho tambm est em p de igualdade com os demais filhos, oriundos ou no
do casamento ou da unio estvel, conforme garante a Constituio Federal em
seu art. 227, 6..
No tocante aos tutores e tutelados, assim como em relao aos curadores e
curatelados, os bens dos incapazes sero geridos por pessoas idneas, que devero
sempre prestar contas, conforme disposto nos arts. 1.755 e 1.757 do CC. Ambos
os institutos pregam a tutela de pessoa que no tenha condies de realizar os atos
da vida civil sozinha e, por isso, precisa ser protegida.
10 CONSIDERAES FINAIS
Verifica-se que h uma conexo entre o Estado e a famlia. Esta antecede quele. O Estado tem que proteger a famlia para que ele tenha progresso. a famlia
que ensina o ser humano desde pequeno a respeitar o Estado. A famlia formada
pelo homem e pela mulher, como tambm formada por apenas um deles e seus
filhos. Os filhos podem decorrer de fatores naturais ou no.
A famlia evoluiu, transformou-se e sofreu diversas mudanas at chegar ao
presente instituto. Iniciou-se pela famlia matriarcal, tendo a mulher como a lder,
j que era ela quem criava os filhos. Diferentemente, a famlia romana era presidida pelo pai. Era formada com o objetivo de perpetuar a religio domstica e valorizava o casamento religioso. S com a morte desse pai que seu primognito,
depois de casado, poderia suced-lo. A famlia patriarcal era tambm direcionada
pelo pai, porm, com as constantes revolues em prol da mulher e dos jovens, foi
retirada do ordenamento brasileiro.
A formao e a organizao da famlia decorreram de vrios fatores. A famlia
brasileira demorou a ser regularizada pelo direito, foi apenas com a implantao
da Repblica que ela se fez presente juridicamente. Ela sofreu muita influncia
estrangeira e cannica e s recentemente tem tomado rumos prprios.
Segundo se viu, o direito de famlia o menos individualista, tendo-se em
vista que o vnculo sanguneo e o afetivo prevalecem ao individual. O direito de
famlia pode ser analisado pelos vnculos puramente consanguneo, consanguneo, juntamente com os parentes afins, e formado pelo matrimnio, unio estvel
ou famlia monoparental.
A famlia monoparental pode ser dividida por modalidades, dependendo de
sua origem. Decorre da ruptura da relao entre o homem e a mulher advinda com
o divrcio, com a separao judicial ou de fato, com a dissoluo da sociedade de
fato ou com a morte de um dos cnjuges ou companheiros que tenham tido filhos.
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Pode resultar, tambm, da vontade de pessoas solteiras em ter filhos por meio da
adoo e da fertilizao homloga. Pode, ainda, decorrer da curatela ou da tutela
entre o tutor e o tutelado e entre o curador e o curatelado.
A Constituio Federal de 1988, que pela primeira vez conceituou a famlia
monoparental como aquela formada s por um dos pais e os filhos, no fez referncia explcita famlia monoparental formada por outros meios, como por
curador e curatelado.
O Cdigo Civil regularizou a famlia monoparental de forma mais ampla que a
Constituio Federal. Trouxe possibilidades de formao de famlias monoparentais como, por exemplo, aquelas formadas pelo rompimento do relacionamento
entre o homem e a mulher sem que nenhum dos pais tenha condies de cuidar
dos filhos menores, passando estes aos cuidados de outrem, que no necessariamente apresentasse parentesco consanguneo, sendo relevante o vnculo afetivo
com os menores.
Os efeitos patrimoniais abrangem desde a prestao de alimentos por parte
dos pais aos filhos menores at o direito herana, sem distino da origem desse
filho. Uma vez identificados os seus pais, o filho passa a ter direito de forma igualitria em relao aos demais filhos quanto aos direitos patrimoniais decorrentes
dessa filiao.
A famlia monoparental est cada vez mais inserida no ordenamento jurdico
ptrio. Pode provirr de diversas situaes, que com o tempo tendem a ser ampliadas, devendo, por isso, ser estudada constantemente, para que seja entendida
e respeitada por toda a sociedade. Assim, nos ltimos anos o instituto familiar
vem sofrendo enormes evolues e a cada dia surgem novos conceitos e novas
formaes.
REFERNCIAS
ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Dicionrio jurdico brasileiro Acquaviva. So
Paulo, SP: Jurdica Brasileira, 2004.
BRITAR FILHO, Carlos Alberto. A evoluo da instituio familiar no direito brasileiro. Disponvel em: <http://orbita.starmedia.com/jurifran/ajfam.html>.
Acesso em: 16 out. 2007.
DA SILVA, Amrico Lus Martins. A necessria reforma do desatualizado Direito de Famlia. Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br/sis_artigos/
artigos.asp?codigo=28>. Acesso em 10 ago. 2008.
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