IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS SOCIETARIOS Y NULIDAD DE

LOS ACTOS JURDICOS. Breve revisin de la invalidez de los

actos jurdicos societarios
Autor: Vldik Aldea Correa
Publicado en "Dilogo con la Jurisprudencia" N 11, Editorial Gaceta Jurdica, Lima,
1999.

I. INTRODUCCIN
En sus inicios, las sociedades annimas no pasaban de ser pequeas compaas
generalmente integradas por personas que se encontraban unidas por vnculos de
parentesco o amistad. Con del devenir del desarrollo econmico y el aumento de la actividad
mercantil, la sociedad annima se ha convertido hoy en da en la forma empresarial de
mayor aplicacin, tanto para la pequea como para la gran empresa, y en donde ya no
priman las cualidades personales de los socios (intuito personae), sino lo que interesa es su
aporte de capital (intuito pecuniae). De tal forma que en la actualidad, las sociedades
(principalmente las sociedades de capital) se encuentran conformadas en su interior por
diversas clases de socios o accionistas, entre los que podemos hallar a los socios
inversionistas, cuyo inters en la sociedad radica, en principio, en obtener una mayor
ganancia o dividendo; en situacin opuesta encontramos a los socios gestores, quienes se
muestran ms interesados en la administracin directa de la sociedad.
La coexistencia al interior de la sociedad annima de estos intereses antagnicos suelen
provocar disputas entre los socios que bien pueden solucionarse democrticamente en las
deliberaciones de la Junta General de Accionistas. Sin embargo, en algunas ocasiones los
acuerdos sociales que se adoptan en las juntas generales de accionistas no terminan
resolviendo el conflicto, sino que adems se convierten en la causa de uno nuevo, debiendo
trascender el asunto al mbito judicial a travs del derecho de impugnacin de los acuerdos
societarios que goza todo accionista a fin de lograr que se declare judicialmente la invalidez
de los acuerdos adoptados por la junta general por cuanto afectan sus intereses o los
intereses de la sociedad.
La impugnacin de los acuerdos societarios ha decir del prestigioso jurista espaol JOAQUIN
GARRIGUES- es un tema arduo que ni an en las legislaciones que contienen normas
especiales sobre la materia han podido resolver satisfactoriamente. Como sealbamos la
sociedad annima en sus comienzos fue utilizada para desarrollar pequeos negocios
familiares (sociedad cerrada), por lo que la posibilidad de que surjan conflictos internos era
reducida; a diferencia de lo que acontece actualmente, en donde las sociedades tienden a
ser abiertas a cualquier inversionista interesado en aportar capitales, aumentado con ello el
riesgo de controversias entre los socios debido a las diversas motivaciones que a ellos
inspiran.

No fue sino hasta mediados del presente siglo en que las legislaciones mercantiles recin
empiezan a regular formalmente y de manera expresa la impugnacin de los acuerdos
sociales, debido a la necesidad de reconocer el derecho de los socios a cuestionar
judicialmente la validez de los acuerdos societarios que lesionen sus intereses o los intereses
de

la

sociedad

que

sean

contrarios

la

ley,

estatutos

pacto

social.

En el Per recin con la Ley de Sociedades Mercantiles N 16123 de 1966, se establece

expresamente la facultad de impugnar los acuerdos de la Junta General de Accionistas, luego
de haber sido ignorado este tema en el Cdigo de Comercio de 1902. Posteriormente la
derogada Ley General de Sociedades, Decreto Supremo N 311, recoge el mismo
tratamiento contemplado en la Ley de Sociedades Mercantiles. Desde entonces y an
actualmente con la vigente Ley General de Sociedades, Ley 26887, se discute si el
tratamiento legal y la jurisprudencia dictada sobre la invalidez de los acuerdos sociales, viene
resolviendo satisfactoriamente en armona a las necesidades mercantiles o si sta resulta
irrelevante habida cuenta que existen reglas generales que disponen la nulidad de los actos
jurdicos en general.
II. SINTESIS DEL CASO
En la ejecutoria suprema del expediente N 1089-88 del 10 de setiembre de 1990, se declara
improcedente una demanda de nulidad de acto jurdico, promovida por un socio contra la
sociedad annima, a fin que se declare la invalidez de un contrato adoptado mediante un
acuerdo de Junta General de Accionistas.
En el presente caso la Corte Suprema de la Repblica, revocando el fallo de las instancias
precedentes, rechaza la demanda de nulidad por considerar que la misma no se fundamenta
en las causales de nulidad estipuladas en el Cdigo Civil, sino en cuestiones que se ubican
dentro del marco societario, por tal razn, para la Corte Suprema, el accionista opositor
debi

previamente

impugnar

el

acuerdo

societario

del

cual

se

deriva.

La Corte en fundamento de su fallo considera que no puede demandarse la nulidad de un

acto jurdico si previamente no se ha impugnado el acuerdo que dio origen a dicho acto; por
otro lado seala que el acuerdo materia de la demanda no est incurso en nulidades
previstas por el artculo 152 de dicha Ley [General de Sociedades], por cuanto las razones
para pedir su nulidad son de orden societario y no de aquellos que se fundan en causales de
nulidad previstas en el Cdigo Civil.
Se seala, pues, que no procede la nulidad del acto jurdico (contrato), por cuanto
primeramente no se ha impugnado el acuerdo de la Junta General del cual se deriva, y que
en todo caso la impugnacin de este acuerdo social debi de realizarse conforme a las reglas
de impugnacin de los acuerdos que establece las normas de orden societario y no conforme
a las causales de nulidad previstas en el Cdigo Civil.

Pero adems indica que en el supuesto de declarar fundada la demanda de impugnacin del
acuerdo de la Junta General, esta producir efectos entre los accionistas pero no afectara los
derechos de terceros de buena fe.
Finalmente, en la ejecutoria se hace mencin a la antigua obligacin de consignar (depositar)
los ttulos de las acciones del impugnante en una institucin de crdito al tiempo de
interponer la demanda, lo que -por la nueva Ley General de Sociedades- se ha sustituido en
la

obligacin

de

hacer

la

anotacin

en

la

Matrcula

de

Acciones

respectiva.

Negocios

Jurdicos

III. CATEGORIAS JURIDICAS

1.

Teora

General

de

la

Nulidad

de

los

Actos

La Teora de la Nulidad de los Actos o Negocios Jurdicos comprende los supuestos de hecho
que constituyen actos invlidos o ineficaces, esto es, aquellos actos jurdicos que para el
Derecho estn afectados de algn vicio relevante y, por lo mismo, no producen los efectos
jurdicos propuestos por los agentes.
Los negocios jurdicos afectados con nulidad no pueden permanecer subsistiendo, por cuanto
han sido repudiados por el ordenamiento jurdico debido, principalmente, a un inters
colectivo de la sociedad.
La nulidad es, pues, una sancin que persigue a los negocios jurdicos incursos en las
causales propiamente estipuladas por la ley. Al respecto MARCIAL RUBIO seala que existe
nulidad cuando uno de sus elementos esenciales presenta problemas desde la misma
conclusin del acto, o cuando ste atenta contra una norma de orden pblico o contra las
buenas costumbres.
La Teora de Nulidad de los Negocios Jurdicos resulta, entonces, aplicable a los casos de
invalidez referidos al momento del nacimiento del acto negocial, siendo que para los casos
de invalidez o ineficacia posteriores a la constitucin del acto se tendr que recurrir a otras
figuras jurdicas como la resolucin, rescisin, revocacin, caducidad, entre otros, que
extinguen la eficacia del acto pero que son diferentes a la nulidad, tal como lo acotaba el
maestro JOSE LEON BARANDIARAN al indicar que el negocio jurdico puede estar afectado de
causales que conspiren contra su plena validez o su subsistencia posterior. Si esa causal es
coetnea al nacimiento del negocio, se habla de nulidad del mismo. La causal puede
sobrevenir despus, pero entonces ya no cabe insumir la misma dentro de la categora de las
nulidades.
Los acuerdos adoptados en la Junta General de Accionistas, constituyen pues un tipo especial
dentro del gnero de negocios jurdicos que bien pueden verse atacados por las nulidades
establecidas en el Derecho Civil, pero que adems, en aras de salvaguardar los derechos de
los agentes involucrados y debido de la naturaleza de la actividad mercantil, deben de
cumplir con las normas especiales impuestas por el Derecho Societario, bajo consideracin

de tenerse por nulos o invlidos. Las reglas de nulidad (y de impugnacin) de los acuerdos
de la Junta General de Accionistas establecidas por la legislacin societaria, tienden a
complementar las disposiciones generales de nulidad prescritas por el Acto Jurdico.

Cualquier agente afectado puede interponer un accin dirigida a declarar judicialmente la

invalidez de los acuerdos societarios, sea a travs de una demanda de impugnacin o de
nulidad de los mismos.
El acuerdo impugnado o cuya nulidad se pretende, es invlido por s y por lo tanto sus
efectos jurdicos deben tenerse por no surtidos, tomando en cuenta que la sentencia que
declare fundada una accin de impugnacin o nulidad, es una declarativa, conforme lo
explica MANUEL ALBALADEJO, puede ocurrir que de hecho se establezca, o se pretenda
establecer, un estado de cosas a tenor del negocio nulo (en la compraventa nula, el
comprador se posesiona de la cosa en concepto de tal, o la reclama al vendedor, como si la
compraventa fuese vlida). Semejante situacin puede dar lugar a la necesidad o al inters
de obtener una declaracin de nulidad que corte la perturbacin, o se sirva de presupuesto
para hacer cesar el estado de hecho contrario a la realidad jurdica. As, pues, cuando
alguien se ampara en la existencia de una apariencia de validez, es preciso -al no poder el
perjudicado tomarse la justicia por propia mano- ejercitar la correspondiente accin -o
excepcin- encaminada, no a atacar el negocio ni a borrar sus efectos, (que ya faltan desde
antes), sino a destruir aquella apariencia de validez, haciendo constar que la realidad ha
quedado inmutable no obstante el negocio. () Se trata, pues, de una accin y fallo
declarativos.
2. Derechos de los Accionistas: Derecho de Impugnacin
Los socios o accionistas de una Sociedad Annima gozan generalmente de dos clases de
derechos, unos econmicos y otros polticos. Entre los primeros podemos hallar al derecho
de percibir utilidades, derecho de participar en la distribucin del haber social en caso de
liquidacin, derecho de preferencia en la suscripcin de acciones, entre otros derechos.

Por su parte, entre los derechos polticos de los accionistas tenemos el derecho de voto, el
derecho a ser elegido como miembro de algn rgano de la sociedad, el derecho a fiscalizar
la

gestin

social

el

derecho

de

impugnacin

de

acuerdos

sociales.

Este ltimo derecho es establecido pensando en las minoras, como herramienta legal que
permita revisar en sede judicial o arbitral la validez de los acuerdos aprobados por la
mayora que pretende imponer su voluntad, yendo en contra de lo sealado en la ley, el
estatuto o pacto social o lesionando, en beneficio directo o indirecto de uno o varios
accionistas, los intereses de la sociedad.
El derecho de impugnacin recogido en el artculo 139 de la nueva Ley General de
Sociedades, es pues un derecho inherente a la condicin de socio, que puede ser interpuesta

por el accionista que haya estado presente en la junta general que aprob el acuerdo
impugnado deje constancia en acta de su oposicin o que hubiere sido ilegtimamente
privado de su acuerdo, as como por el ausente y por el ilegtimamente privado de emitir su
voto (artculo 140).
Al margen del derecho de impugnacin que es consubstancial a la condicin de accionista,
cabe la accin de nulidad del acuerdo de la Junta General contrarios a normas imperativas o
que incurran en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades o en el
Cdigo Civil (artculo 150), la misma que puede ser promovida por cualquier persona que
tenga legtimo inters, sea o no accionista.
3. Impugnacin y Nulidad de los Acuerdos de Junta General de Accionistas.

3.1 Conceptos Generales

La Junta General de Accionistas es el rgano supremo de la sociedad y constitutivo de la
voluntad social y es definido como la reunin de accionistas en el domicilio social
debidamente convocados para deliberar y decidir por mayora sobre determinados asuntos
sociales.
Los acuerdos de la Junta General se toman por mayora de acciones suscritas con derecho a
voto presentes, no importando el nmero de accionistas (por ello algunos prefieran la
denominacin de Junta de Acciones, en vez de Junta de Accionistas, considerando
adems que la Sociedad Annima es pues una sociedad de capitales y no una sociedad de
personas) . Ahora bien, el contenido de los acuerdos debe de encuadrarse dentro del
ordenamiento legal , respetar el pacto y estatuto social y no lesionar los intereses sociales en
beneficio de uno o ms accionistas, caso contrario son pasibles, como hemos referido, de
una impugnacin judicial.
Pero, adems, partiendo que los acuerdos sociales son en estricto actos jurdicos
unilaterales, como nos lo recuerda RODRIGO URA, por lo cual les resulta plenamente
aplicables las disposiciones sobre nulidad y anulabilidad contenidas en el Cdigo Civil
(artculos 219 al 229). En este sentido el autor espaol nos dice con respecto a los acuerdos
que se acepta que son declaraciones de voluntad (de la voluntad colectiva de la sociedad
como persona jurdica) y que, en este sentido, entran en la gran categora de los negocios
jurdicos, porque la voluntad declarada por la junta va dirigida a producir efectos en orden al
derecho.()Para nosotros -agrega Ura- es un negocio unilateral, aunque se forme por la
coincidencia de una serie de voluntades individuales (las de los socios que votaron a favor
del acuerdo) que se funden entre s para formar la voluntad colectiva, porque es declaracin
de voluntad de una sola parte (la sociedad), y porque, adems es un acto colegiado en
sentido lato, es decir, un acto que, aunque se cumpla por una pluralidad de personas, como
stas actan como componentes de un mismo rgano, no pierden su condicin unitaria .

La impugnacin de los acuerdos es un derecho personal y potestativo de los accionistas, a

diferencia de la accin de nulidad la cual puede ser ejercida por cualquier persona que tenga
legtimo inters, debido a que se fundan en causales bsicamente de orden pblico, y
entonces el inters tutelado es el inters general, mientras que en la accin de impugnacin
prima el inters particular, es decir el inters al interior de la sociedad mercantil.

3.2. Subsanacin, Revocacin y Sustitucin de Acuerdos Impugnados

Si bien en el Derecho Civil existe la convalidacin de los negocios jurdicos nulos y la
confirmacin de los anulables, como instituciones a travs de la cual se subsanan los vicios
que afecten a dichos actos jurdicos, en el Derecho Societario la posibilidad de subsanacin
de los acuerdos societarios (actos jurdicos mercantiles) no es admitida pacficamente. El
problema de su aceptacin por la legislacin radica en los efectos procesales que ocasiona.

VICENT CHULI comparte la posibilidad de una subsanacin en sede judicial al sealar que
si es posible subsanar la causa de impugnacin el Juez otorgar un plazo razonable para ello
().Se incorpora aqu la doctrina de la regularizacin, de ascendiente francs, de gran
utilidad prctica, pero que plantea arduos problemas procesales. Pinsese que en esta
resolucin el Juez, aunque sin admitir ni rechazar la demanda, por que no ha habido juicio,
ha de prejuzgar que existe causa de impugnacin y que puede ser subsanada. Para su
aplicacin prctica por tanto, en base al principio de rogacin, requerir que la sociedad se
allane, solicitando el plazo razonable, pero sin condicionar el allanamiento a que se conceda
ste, ya que el Juez debe concederle a su criterio .
La nueva Ley General de Sociedades no contempla expresamente el supuesto de
subsanacin de los acuerdos, pero s se refiere a su revocacin y sustitucin en el artculo
139, cuando indica que la impugnacin no procede y que el Juez mandar tener por
concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado,
cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al
pacto social o al estatuto.
La doctrina de la regularizacin que bien seala VICENT CHULI tambin se encuentra
presente en la sustitucin de los acuerdos por otros adoptados conforme a la ley, al pacto
social o al estatuto, a que hace referencia la nueva Ley General de Sociedades. As un
acuerdo invalidado por algn vicio, puede ser subsanado pero a travs de la figura de la
sustitucin por otro acuerdo que se encuentre adoptado conforme a las exigencias de ley.

3.3. Legitimacin Pasiva

La sociedad cuyo acuerdo de Junta General se impugna, es quien tiene la legitimacin
pasiva. Corresponde a la sociedad la defensa del acuerdo impugnado, siendo que los
accionistas que votaron a favor de l pueden coadyuvar a la defensa de su validez.

3.4. Legitimacin Activa

Conforme a la nueva Ley General de Sociedades (artculo 140), estn legitimados para
impugnar los acuerdos sociales:
a) los socios que estando presentes en la Junta hacen constar su oposicin;
b) los socios hayan sido ilegtimamente privados de votar; y
c)

los socios ausentes a la Junta.

Si bien del texto de la ley pareciera que el derecho de impugnacin de acuerdos es

atribuible exclusivamente a la condicin de socios, en realidad debido a la
consubstancial relacin con el derecho de voto, estarn legitimados para impugnar
acuerdos de junta, aquellas personas que legalmente estn facultados para ejercer el
derecho de voto, como los usufructuarios, acreedores pignoraticios y, bajo ciertas
circunstancias, fiduciarios y albaceas del accionista fallecido . Sin embargo, subsiste
una interrogante referida a que si el propietario o titular de acciones que no goza del
derecho de voto, sea por que causa legal o convencional, est legitimado para
impugnar un acuerdo de una junta general no poda pronunciarse a favor, ni
formular oposicin.

El accionista impugnante del acuerdo social, para estar legitimado tiene que
mantener su condicin de accionista durante el transcurso del proceso judicial o
arbitral que al respecto se inicie, debiendo, adems, de efectuar la anotacin
respectiva en la Matrcula de Acciones conforme lo exige el artculo 144 de la ley de
sociedades peruana.

La norma en referencia trata de superar a su antecesora, la cual mantena la rgida

obligacin de depositar los ttulos de las acciones del impugnante en una institucin
de crdito , esto era para mantener la legitimidad. El motivo de la existencia de una
norma como sta radicaba en que antiguamente se permita la emisin de acciones
al portador, por lo que resultaba necesario que el titular de esta clase de acciones,
mantenga su calidad de accionista en el juicio que promueva impugnando el acuerdo
de la Junta de General, habida cuenta que las acciones al portador son fcilmente
transferibles.

Las acciones al portador fueron posteriormente prohibidas por disposiciones

tributarias , por lo que careca de sentido que subsista para las acciones comunes o
nominativas, una obligacin (la consignacin de los ttulos en una institucin de
crdito)

que

fue

diseada

para

el

caso

de

IV. COMENTARIO Y ANLISIS DE LA RESOLUCIN

las

acciones

al

portador.

Que no puede demandarse la nulidad de un acto jurdico si previamente no se ha

impugnado el acuerdo que dio origen a dicho acto; que el accionista que no este
conforme con dicho acuerdo puede impugnarlo de conformidad con el artculo 146 de
la Ley General de Sociedades (Artculo 143 de la ley vigente ), lo que no se ha hecho
en el presente caso.

La instancia suprema en el proceso sobre nulidad de contrato y otro concepto,

considera que el socio que discrepe con la celebracin y/o aprobacin de un contrato
en que la sociedad es parte obligada contrato que deriva de un acuerdo de la Junta
General de Accionistas-, no puede accionar en forma directa por su nulidad, (vale
decir que resulta improcedente la demanda), sino que inicialmente debe plantear la
impugnacin judicial o en va arbitral del acuerdo social.

Como habamos podido apreciar el derecho de impugnacin de los acuerdos es un

derecho potestativo, por lo tanto su ejercicio puede ser descartado voluntariamente
por el accionista opuesto. Sin embargo, se crea la interrogante de s el socio que
decide no ejerce su derecho de accionar por la impugnacin del acto social, puede
luego accionar por la nulidad del acto contractual, en el entendido que existe una
renuncia virtual a cuestionar la validez del acuerdo.

No existe, pues, disposicin legal que sustente este considerando del tribunal
supremo, por lo que deviene en polmica la posicin que se asume, esto es, el exigir
al accionista el ejercicio de un derecho que es voluntario. Mas an si tomamos en
cuenta que se puede estar forzando a iniciar una accin infructfera desde que se
obliga impugnar judicialmente un acto jurdico societario (acuerdo social) adoptado
en la Junta General Accionistas, sin que se encuentre comprendido en una de las
causales establecidas por la Ley General de Sociedades y que, por el contrario, el
acto o negocio jurdico derivado del acuerdo de la Junta General si se encuentra
afectado

de

alguna

causal

de

nulidad

contemplada

en

el

Cdigo

Civil.

En este caso, se estara impidiendo en la prctica declarar la nulidad de un acto

jurdico, que como bien sabemos la nulidad tiene calidad de absoluta atendiendo al
orden pblico y al inters general protegido, tan es as que el Derecho Civil dispone
que cualquiera con legtimo inters puede plantear esta clase de acciones.
Resultando discutible que en la resolucin judicial se considere improcedente una
demanda de nulidad de acto jurdico por que previamente no se ha impugnado el
acuerdo de la Junta del cual deriva, si lo que se pretende con la accin nulificante es
precisamente la tutela del inters colectivo en general.

Si inclusive, sin ninguna restriccin, se le permite a un accionista que voto a favor

del acuerdo de la Junta General el poder plantear su nulidad (por tener esta
pretensin un inters que trasciende a los de orden societario), por qu al socio
opositor se le condiciona la accin de nulidad del negocio jurdico societario, al
requisito previo de la impugnacin del acuerdo.

Ahora si se admite de modo general que para demandar la nulidad de un acto

jurdico previamente hay que impugnar el acuerdo social que le da origen, involucra
tambin que los socios que votaron a favor del acuerdo no puedan demandar la
nulidad dicho acto, por cuanto no han impugnado el aludido acuerdo, siendo inclusive
que de haberlo querido hacer tampoco lo hubieran podido realizar por carecer de
legitimidad activa para impugnar judicial o arbitralmente. Lo cual no es correcto, por
cuanto existen razones de inters general para impugnar un acuerdo abiertamente
nulo (nulidad absoluta), que deben ser atendidas por el juzgador en salvaguarda de
la colectividad.

NOTAS:
(1) Al respecto haba que indicar que el artculo 152 de la antigua Ley General de
Sociedades dispona que Las impugnaciones fundadas en las causales de nulidad
que establece el Cdigo Civil, quedan sometidas a dicho Cdigo. La vigente Ley
General de Sociedades en su artculo 150 dispone que Procede accin de nulidad
para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que
incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil.

(2) MARCIAL RUBIO CORREA, Nulidad y Anulabilidad. La Invalidez del Acto Jurdico,
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Volumen IX, Pontificia Universidad Catlica del
Per-Fondo Editoral, Lima, 1989, pg. 19-20.

(3) JOSE LEON BARANDIARAN, Tratado de Derecho Civil. Tomo II Acto Jurdico,
WG Editor, Lima, 1991, pg. 348.

(4) MANUEL ALBALADEJO, El Negocio Jurdico, Librera Bosch, Barcelona, 1993,

pg. 412-413.

(5) JOAQUIN GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, Tomo II, Editorial Themis,
Bogot, 1987, pg.191.

(6) La nueva Ley General de Sociedades, Ley 26887, refuerza lo dicho cuando
establece en su artculo 125 in fine: En todo caso podr llevarse a cabo la Junta,
aun cuando las acciones representadas en ellas pertenezcan a un solo titular.

(7) Sobre el particular SANCHEZ CALERO seala que la eficacia del acuerdo de la

Junta General tiene como presupuesto que la voluntad social se haya formado dentro
de los causes de la legalidad (FERNANDO SANCHEZ CALERO, Instituciones de
Derecho Mercantil, Mc Graw-Hill/Interamericana de Espaa, S.A.U., segunda
edicin, Madrid, 1997, pg. 349).

(8) RODRIGO URA, Derecho Mercantil, Marcial Pons, duodcima edicin, Madrid,
1995, pg. 311.

(9) MANUEL MURO ROJO, Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios, artculo

publicado en el Diario Gestin del 7 de mayo de 1,998.

(10) FRANCISCO VICENT CHULI, Introduccin al Derecho Mercantil, octava

edicin, Tirant lo blanch libros, Valencia, 1995, pag. 225.

(11) Existe cierta incertidumbre si la exigencia de hacer constar por escrito la

oposicin al acuerdo es una formalidad ad-probationem o ad-solemnitatem, Si bien
por lo imperativo de la obligacin pareciera que el incumplimiento de hacer constar la
oposicin en el acta de la Junta General fue ad-solemnitatem, en realidad en la
legislacin societaria no existe norma que sancione con nulidad su incumplimiento,
por lo que todo lleva a pensar que por disposicin del artculo 144 del Cdigo Civil
dicha formalidad es solo un medio de prueba, vale decir ad-probationem.

(12) Al respecto se sostiene: Aun cuando el artculo 140 de la ley no lo seala

explcitamente, en nuestra opinin, tanto los usufructuarios como los acreedores
prendarios de acciones tendran legitimacin activa para impugnar en los casos que,
en mrito a los pactos en contrario previstos en los artculos 107 y 109, se les haya
extendido a ellos el derecho al voto (OSWALDO HUNDSKOPF EXEBIO, El derecho
de impugnacin de acuerdos de juntas generales de accionistas en la nueva Ley
General de Sociedades y su ejercicio a travs de acciones judiciales, en Ius Et
Veritas, Ao IX, N 7, Lima, pg. 89). (...) debe entenderse que el derecho de
impugnar los acuerdos corresponde tambin a los usufructuarios o acreedores
prendarios que gocen del derecho de voto (MANUAL SOCIETARIO, Editorial
Economa y Finanzas, pg. 235).

(13) La antigua Ley General de Sociedades, Decreto Legislativo N 311, en su

artculo 145, primer prrafo, sealaba El accionista que impugne judicialmente
cualquier acuerdo de la junta general, debe depositar los ttulos de sus acciones en
una institucin de crdito, la que quedar obligada a mantener el depsito hasta la
conclusin del juicio.

(14) En el pas se prohibi la emisin de acciones al portador, debido a que

antiguamente adems de las ganancias de las empresas o personas jurdicas, la

distribucin de dividendos tambin se encontraba grabada con el impuesto a la
renta, vale decir, que entonces se tributaba en cabeza de los socios. Por ello, para la
administracin tributaria, resultaba importante conocer al titular de acciones a efecto
de determinar al sujeto pasivo del tributo, optndose por prohibir las acciones al
portador.

(15) Artculo 146 (primer prrafo).- El procedimiento de impugnacin se sujetar a

los trmites del juicio de menor cuanta, debiendo dirigirse la demanda contra la
sociedad. (Antigua Ley General de Sociedades, Decreto Legislativo N 311).

(16) Artculo 143.- Proceso de Impugnacin. Juez Competente. La impugnacin se

tramita por el proceso abreviado. Las que se sustenten en defectos de convocatoria o
falta

de

qurum

se

tramitan

por

el

proceso

sumarsimo.

Es competente para conocer la impugnacin de los acuerdos adoptados por la junta

general el juez del domicilio de la sociedad. (Nueva Ley General de Sociedades, Ley
N 26887).