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RESUMEN DE EXPEDIENTE PENAL

HECHOS DE FONDO
I. IDENTIFICACIN DE LOS HECHOS RELEVANTES DE FONDO
1.- Del Ministerio Pblico
A Fs. 117 y 118, El Fiscal Superior de la Tercera Fiscala Superior en lo Penal
de Lima, con fecha 08 de Marzo de 1999, formula ACUSACIN SUSTANCIAL
en contra DANILO ROBERTO CUADROS PALACIOS por el Delito Contra la
Seguridad Pblica Delito de Peligro Comn - Tenencia Ilegal de Arma de
Fuego, en agravio del Estado Peruano, proponiendo se le imponga SEIS AOS
DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD y se fije el Pago de Mil Nuevos
Soles por concepto de reparacin civil, a favor del Estado, Asimismo por los
fundamentos antes expuestos, propone NO HABER MERITO PARA PASAR A
JUICIO ORAL contra DANILO ROBERTO CUADROS PALACIOS, por el
Delito Contra el Orden Monetario y Financiero - Circulacin de Moneda Falsa,
en agravio del Banco Central de Reserva, debiendo archivarse definitivamente
el proceso en lo que se refiere a este extremo.
Al deponer instructivamente DANILO ROBERTO CUADROS PALACIOS,
admite que tiene conocimiento que portar un arma de fuego, constituye en el
delito de tenencia ilegal de armas; Asimismo se le imputa al procesado, que el
da 23 de diciembre de 1998, en circunstancias que se encontraban en el
vehculo de placa AQK-565, habra participado en un accidente de trnsito
ocasionando una colisin de vehculos, motivo de la cual se produjo una
discusin entre los ocupantes de ambos vehculos, circunstancia en la que el
denunciado Danilo Roberto Cuadros Palacios, saca a relucir un arma de fuego
Marca Taurus KRC-80796, con la intencin de atemorizar a las personas de
Juan Alberto Huallpa Gutirrez, Julio Csar Bravo Herrera y Rosario Miranda
Vara, ocupantes del otro vehculo; asimismo se ha establecido a nivel
preliminar que el arma corresponde al hermano de dicho denunciado, empero
ste no tena autorizacin legal de portar armas de fuego, encontrndose en
calidad de cmplice por tales hechos el denunciado Nstor Renzo Valiendres
Pareja, sin embargo al momento de producirse la intervencin policial se hall
1

en poder del denunciado Cuadros Palacios un billete de cien nuevos soles al


parecer falsificado, debindose establecer el grado de participacin de cada
uno de los denunciados en la etapa judicial al realizarse una exhaustiva
investigacin.
2.-De la Declaracin del Procesado
El Procesado DANIEL ROBERTO CUADROS PALACIOS, manifiesta que es
inocente de los cargos que se le imputa, y que el da de los hechos
aproximadamente a las doce de la noche, en circunstancia que venan de una
reunin en compaa de su primo NSTOR RENZO VELIENDRES PAREJAS y
su hermano RAFAEL CUADROS PALACIOS, venan viajando en el auto de su
seora, conducido por el primo del imputado, y en circunstancia que avanzaban
por la avenida Buckingham, rozaron un vehculo que iba delante de ellos y al
bajarse para hacer sus reclamos, estos comenzaron a agredirlos, circunstancia
en que aparece la polica, de tal forma que les comienzan a buscar en el
interior de su vehculo, encontrando en la guantera del auto, el arma de su
hermano Rafael Cuadros Palacios, as como la licencia, luego la polica le
practicaron en registros personal quitndoles la suma de mil ochocientos
nuevos soles y mil cuatrocientos cuarenta dlares, luego en la delegacin se lo
devolvieron con un billete de cien nuevos soles falsos, circunstancia en la que
les reclama a los policas.
3.-Declaracin del Agraviado
Que el agraviado es el Estado, su representacin y defensa es ejercido por el
Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Interior.
En la declaracin preventiva del Procurador Pblico manifest que en nombre y
en representacin del Estado (ministerio del Interior), hace suya la accin penal
incoada por el Ministerio Pblico contra Danilo Roberto Cuadros Palacios, y
otro por delito de Tenencia Ilegal de Arma de Fuego, en agravio del Estado,
solicitando que se efecten las diligencias de Ley a fin de determinar las
responsabilidades pertinentes y se sancione conforme a lo establecido en el
Cdigo Penal y una reparacin civil acorde con los daos y perjuicios irrogados
al Estado agraviado.
2

4.-Concordancias y Discordancias entre los Hechos Afirmados por los


Sujetos Procesales.
4.1. Concordancias:
El Ministerio Pblico y el Procesado concuerdan en que ste ltimo tiene
pleno conocimiento que la posesin de armas de fuego sin la licencia
respectiva para portarla constituye un delito.
El procesado y el ministerio pblico concuerdan que el arma se
encontraba en el vehculo el cual fue intervenido.
El procesado y el Ministerio Pblico concuerdan que el arma es de
propiedad del hermano del procesado Rafael Enrique Cuadros Palacios.
4.1. Contradicciones
El Procesado seala, en su declaracin instructiva, que al momento de
su intervencin por parte de la Polica Nacional, el arma se encontraba
dentro de la guantera del vehculo.
El Ministerio Pblico seala que el inculpado habra participado en un
accidente de trnsito, producindose una discusin, circunstancia en la
que el imputado saca a relucir un arma de fuego con el que
supuestamente pretenda atemorizar a los ocupantes del otro vehculo.
II. ORGANOS JURISDICCIONALES:
1.-Sentencia de la Segunda Sala Penal Corporativa Especializada en lo Penal
con Reos en Crcel de la Corte Superior de fs. 251 al 256.
Con fecha 22 de agosto del 2000, la Primera Sala Penal Corporativa con Reos
en Crcel, emiti sentencia y FALLO: CONDENANDO a DANILO ROBERTO
CUADROS PALACIOS, como autor del delito contra la Seguridad Pblica
tenencia ilegal de arma en agravio del Estado y como a tal le impusieron
TRES AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD cuya ejecucin se
suspende por un periodo de dos aos; FIJARON: en CIEN NUEVOS SOLES el
monto que por concepto de Reparacin Civil deber abonar el sentenciado a
favor del Estado.; MANDARON: Que, consentida o ejecutoriada que sea la
presente, se cursen los testimonios y boletines de condenas correspondientes
para su respectiva anotacin; DISPUSIERON: el archivamiento de la presente
3

causa, consentida o ejecutoriada que sea la presente, con conocimiento del


juez de origen.
1.1.

Hechos Tomados en Cuenta por el Juzgado.


a.

El atestado Policial de fs. (2-8), de donde se desprende que


por motivo de la intervencin policial por haber participado en el
accidente de trnsito (colisin); habindosele incautado al primero de los
nombrados la Pistola marca Taurus, color negro, calibre 9 mm. De serie
N KRC-80796, con su respectiva cacerina y seis municiones sin
percutar, sindicado directamente por los ocupantes de los vehculos de
placas TI-6683 y AIS-465, a la persona de Danilo Roberto Cuadros
Palacios, (33), de haberlos amenazados con la pistola incautada; el
mismo que al momento de la intervencin presentaba sntomas de
ebriedad.

b.

Las declaraciones policiales de Rosario Miranda Vargas a fs.


(10), declaracin policial de Juan Alberto Huallpa Gutirrez fs. (11),
declaracin policial de Julio Cesar Bravo Herrera fs. (13), declaracin
preventiva del Procurador Pblico a cargo de los asuntos Judiciales del
Ministerio del Interior a fs. (76).

c.

La Pericia de Balstica Forense de fs. (80), por la cual se


informa que el arma incautada se trata de una pistola semi automtica,
calibre nueve milmetros, tipo corto, marca Taurus de fabricacin
brasilera, la cual se encuentra en regular estado de conservacin y
funcionamiento normal y del Dictamen Pericial practicado en el acusado
Danilo Roberto Cuadros Palacios, a fs. (108), el mismo que dio
POSITIVO, para plomo, antimonio y bario, compatibles con restos de
disparo por arma de fuego.

d.

El Oficio de la DISCAMEC, a fs. (50), por la cual informa, que


el arma incautada se encuentra Registrado a nombre de Rafael Enrique
Cuadros Palacios.

e.

El Colegiado aprecia que la versin formulada por el acusado


no guarda relacin con la prueba de cargo y que tales divergencias se
aprecian contradictorias en cuanto a las supuestas circunstancias
4

exculpatorias, por cuanto no solo difieren entre s, sino que adems no


resultan coherentes respecto a una conducta apropiada que pretenda
justificar exculpatoriamente al acusado.
f.

Que, el Colegiado ha aplicado al efecto el Principio de


Proporcionalidad razonablemente empleando entre la accin cometida
y sus efectos, el peligro emergente y el dao causado, y la peligrosidad
mostrada por el agente en relacin a la proclividad como infractor del
orden social establecido.

g.

El Colegiado ha concluido que el mnimo legal para el caso


tratado, no guarda relacin ni con los presupuestos mencionados ni con
el principio de Proporcionalidad igualmente expuestos, por lo cual
procede a la reduccin.

h.

Que el Procesado Danilo Roberto Cuadros Palacios, no cuenta


con antecedentes penales y que es una persona joven, siendo til para
la sociedad.

i.

Que la comisin del delito est previsto en el artculo


doscientos setenta y nueve del Cdigo Penal modificado por Decreto
Legislativo ochocientos noventa y ocho.

1.2.

Hechos No Tomados en Cuenta por el Juzgado.


a. Que no ha tenido en cuenta que el Procesado Danilo Roberto Cuadros
Palacios, no solo portaba ilegalmente el arma semi automtica marca
Taurus, sino que con la finalidad de intimidar a Juan Alberto Huallpa
Gutirrez y Julio Cesar Bravo Herrera, les apunto con el arma.
b. Que el Procesado, no ha confesado sinceramente la comisin de los
hechas denunciados, consecuentemente no existe circunstancias
atenuantes.

2.

Sentencia de la Sala Penal C de la Corte Suprema


Con fecha 23 de octubre del 2000, la Sala Penal Corporativa para procesos
ordinarios con reos en crcel, declararon: NO HABER NULIDAD en la
sentencia recurrida de fecha veintiocho de noviembre del dos mil, que condena
a DANIEL ROBERTO CUADROS PALACIOS, en calidad de autor, por el delito
5

contra la seguridad pblica peligro comn -, en la modalidad de tenencia


ilegal de armas de fuego, en agravio del Estado; declararon HABER NULIDAD
en la propia sentencia en cuanto impone a DANILO ROBERTO CUADROS
PALACIOS, TRES AOS de pena privativa de libertad suspendida en su
ejecucin por el plazo de dos aos; y fija en cien nuevos soles, la suma que por
concepto de reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor del Estado;
con lo dems que al respecto contiene; reformndola en estos extremos:
IMPUSIERON a DANILO ROBERTO CUADROS PALACIOS, SEIS AOS de
pena privativa de libertad, la misma que se computa a partir del cinco de julio
del dos mil seis; FIJARON en seiscientos nuevos soles, la suma que por
concepto de reparacin civil deber abonar el condenado a favor del agraviado;
declararon se oficie a la Sala Penal Superior, para los fines consiguientes;
declararon NO HABER NULIDAD en lo dems que contiene; y los devolvieron.
2.1 Hechos Tomados en Cuenta por la Sala Penal C de la Corte
Suprema
a.

Que se encuentra acreditado el delito, as como la


responsabilidad penal de encausado Daniel Roberto Cuadros Palacios,
por lo cual la pena debe de imponerse en atencin a las condiciones
personales del procesado.

b.

El Quantum de la Pena del tipo penal imputado, la naturaleza


del delito, la potencialidad de peligro del injusto culpable, las
circunstancias atenuantes de carcter adjetivo, debe de ir en relacin a
las circunstancias en que se cometi el delito materia de juzgamiento

c.

Que el Procesado, no ha confesado sinceramente la comisin


de los hechos denunciados, consecuentemente no existe circunstancias
atenuantes, y se le debe de imponer la pena establecida en el citado
dispositivo legal.

2.2 Hechos No Tomados en Cuenta por la Sala Penal C de la Corte


Suprema
Todos los hechos fueron tomados en cuenta.

III.

ELEMENTOS JURDICOS NECESARIOS PARA EL ESTUDIO DEL


CASO
1. Normas Legales.
A.

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER 1993


Artculo 1.- Defensa de la persona Humana
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad.
Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona
Toda persona tiene derecho a:
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
a. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin

que al

tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de


manera expresa e inequvoca, como

infraccin punible, ni

sancionado con pena no prevista en la ley.


b. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya
declarado judicialmente su responsabilidad.
c. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado
del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.
El

detenido

debe

ser

puesto

disposicin

del

juzgado

correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de


la distancia. Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo,
espionaje y trfico ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades
policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos
implicados por un trmino

no mayor de quince das naturales.

Asumir jurisdiccin antes de vencido dicho trmino.


Artculo 10.- Derecho a la Seguridad Social
El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la
seguridad social para su proteccin frente a las contingencias que precisa
la ley, y para la elevacin de su calidad de vida.
Artculo 22.- Proteccin y Fomento del Empleo

A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as


como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su
vida.
Artculo 44.- Deberes del Estado
Son deberes primordiales del Estado: defender la soberana nacional,
garantizar la plena vigencia de los derechos humanos, proteger a la
poblacin de las amenazas contra su seguridad pblica, y promover el
bienestar general que se fundamente en la justicia y en el desarrollo
integral y equilibrado de la Nacin.
Artculo 175.- Uso y Posesin de armas de Guerra
Slo las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional pueden poseer y usar
armas de guerra. Todas las que existen, as como las que se fabriquen o
se introduzcan en el pas pasan a ser propiedad del Estado sin procesos
ni indemnizacin.
Se excepta la fabricacin de armas de guerra por la industria privada en
los casos que la ley seale.
La ley reglamenta la fabricacin, el comercio, la posesin y el uso, por los
particulares, de armas distintas de las de guerra.
B.

CDIGO PENAL
Ttulo Preliminar
Artculo I.- Finalidad Preventiva
Este Cdigo tiene por objeto la prevencin de delitos y faltas como medio
protector de la persona humana y de la sociedad.
Artculo II.- Principio de Legalidad
Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la
ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de
seguridad que no se encuentren establecidas en ella.
Artculo IV.- Principio de Lesividad
La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos tutelados por la ley.
Artculo VIII.- Principio de Proporcionalidad de la Pena.
8

La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. La medida


de

seguridad

slo

puede

ser

ordenada

por

intereses

pblicos

predominantes.
Libro Primero - Parte General
Artculo 11.- Delitos y Faltas
Son delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas
por la ley.
Artculo 12 .- Delito doloso y delito culposo
Las penas establecidas por la ley se aplican siempre al agente de
infraccin dolosa.
El agente de infraccin culposa es punible en los casos expresamente
establecidos por la ley.
Artculo 23.- Autora, Autora Mediata y Coautora
El que realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que lo
comentan conjuntamente sern reprimidos con la pena establecida para
esta infraccin
Artculo 28 .- Clases de Pena
Las penas aplicables de conformidad con este cdigo son :
- Privativa de libertad
- Restrictivas de libertad
- Limitativas de derechos y
- Multa.
Artculo 29 .- Duracin de la pena privativa de libertad
La pena privativa de libertad puede ser temporal o cadena perpetua, en el
primer caso tendr una duracin mnima de 2 das y una mxima de 35
aos. - (Articulo Vigente a la Fecha del Delito)
Dicho Artculo del texto original de 1940, a la letra dice Artculo 29.- La
pena privativa de libertad tendr una duracin mnima de dos das y una
mxima de veinticinco aos., dicho contenido fue modificado hasta en
cuatro oportunidades, la primera, modificado por el Artculo 21 del
Decreto Ley N 25475, y publicado el 06-05-1992, la segunda, modificado
9

por el Artculo 1 de la Ley N 26360, y publicada el 29-09-1994, y la


tercera modificacin por la Quinta Disposicin Final del Decreto
Legislativo N 895, siendo publicada el 23-05-1998, Norma que estuvo
vigente a la fecha de la comisin del delito, materia de estudio;
Finalmente, mediante el Artculo 4 de la Ley N 27569, publicada el 0212-2001, se deroga el Decreto Legislativo N 895, siendo el contenido del
artculo vigente, l modificado por el Artculo 1 del Decreto Legislativo N
982, publicado el 22 julio 2007, cuya norma en vigencia es el siguiente:
Artculo 29.- Duracin de la pena privativa de libertad
La pena privativa de libertad puede ser temporal o de cadena perpetua.
En el primer caso, tendr una duracin mnima de dos das y una mxima
de treinta y cinco aos. - (Articulo Actual)
Artculo 45 : Presupuestos para fundamentar y determinar la pena.
El juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, deber tener
en cuenta:
1.- Las carencias sociales que hubiere sufrido en agente,
2.- Su cultura y sus costumbres; y
3.- Los intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de
ella dependen. (Articulo Vigente a la Fecha del Delito)
Sin embargo dicha norma fue modificada por el Artculo 1 de la Ley N
30076 y publicada el 19 de agosto del 2013, y cuyo texto es el siguiente:
"Artculo 45. Presupuestos para fundamentar y determinar la pena
El juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, tiene en
cuenta:
1. Las carencias sociales que hubiese sufrido el agente o el abuso de su
cargo, posicin econmica, formacin, poder, oficio, profesin o
funcin que ocupe en la sociedad;
2. Su cultura y sus costumbres; y,

10

3. Los intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de


ella dependen."

- (Articulo Actual)

En el ao 1999, se encontraba en vigencia el Cdigo Penal Peruano de


1940,
Artculo 46.- Individualizacin de la Pena, nos dice que, para
determinar la pena dentro de los lmites fijados por la ley, el juez atender
la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido, en cuanto no
sean especficamente constitutivas del hecho punible o modificatorio de la
responsabilidad, considerando especialmente:
1.- La naturaleza de la accin
2.- Los medios empleados
3.- La importancia de los deberes infringidos
4.- La extensin del dao o peligro causados
5.- Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin
6.- Los mviles y fines
7.- La unidad o pluralidad de los agentes
8.- La edad, educacin, situacin econmica y medio social
9.- La reparacin espontnea que hubiere hecho del dao
10- La confesin sincera antes de haber sido descubierto; y
11.- Las condiciones

personales y circunstancias que lleven al

conocimiento del agente.


12.-La habitualidad del agente al delito, (*),
13.-La reincidencia (*), - (Articulo Vigente a la Fecha del Delito)
(*) Incisos incorporados por el artculo 1 de la ley N 28726, y publicada el
09 de mayo del 2006.
El juez debe tomar conocimiento directo del agente y en cuanto sea
posible o til, de la vctima.
Sin embargo dicho artculo N 46 fue modificado por el artculo 45-A
incorporado por el artculo 2 de la Ley 30076, y publicada el 13 de agosto
2013, y cuyo texto es el siguiente:
11

Artculo N 45-A. Individualizacin de la pena


Toda condena contiene fundamentacin explcita y suficiente sobre los
motivos de la determinacin cualitativa y cuantitativa de la pena.
Para determinar la pena dentro de los lmites fijados por ley, el juez
atiende la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido, en
cuanto no sean especficamente constitutivas de delito o modificatorias de
la responsabilidad.
El juez determina la pena aplicable desarrollando las siguientes etapas:
1. Identifica el espacio punitivo de determinacin a partir de la pena
prevista en la ley para el delito y la divide en tres partes.
2. Determina la pena concreta aplicable al condenado evaluando la
concurrencia de circunstancias agravantes o atenuantes observando
las siguientes reglas:
a) Cuando

no

nicamente

existan

atenuantes

circunstancias

ni

agravantes

atenuantes,

la

pena

concurran

concreta

se

determina dentro del tercio inferior.


b) Cuando concurran circunstancias de agravacin y de atenuacin, la
pena concreta se determina dentro del tercio intermedio.
c) Cuando concurran nicamente circunstancias agravantes, la pena
concreta se determina dentro del tercio superior.
3. Cuando

concurran

circunstancias

atenuantes

privilegiadas

agravantes cualificadas, la pena concreta se determina de la siguiente


manera:
a) Tratndose de circunstancias atenuantes, la pena concreta se
determina por debajo del tercio inferior;
b) Tratndose de circunstancias agravantes, la pena concreta se
determina por encima del tercio superior; y
c) En los casos de concurrencia de circunstancias atenuantes y
agravantes, la pena concreta se determina dentro de los lmites de la
pena bsica correspondiente al delito."(*) -

(Articulo Actual)

12

(*) Artculo incorporado por el Artculo 2 de la Ley N 30076, publicada el


19 agosto 2013.
Artculo 92 : Reparacin civil: Oportunidad de su Determinacin:
La reparacin civil se determina conjuntamente con la pena.
Artculo 93: Contenido de la Reparacin Civil
La reparacin comprende:
1.- La restitucin del bien o si no es posible, el pago de su valor; y,
2.- La indemnizacin de los daos y perjuicios.
Segundo Libro Parte Especial
Artculo 279.- El que, ilegtimamente fabrica, almacena, suministra, o
tiene en su poder bombas, armas, municiones o materiales explosivos,
inflamables, asfixiantes o txicos o sustancias o materiales destinados
para su preparacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de seis ni mayor de quince aos. (*)
(*) Artculo modificado segn la 1ra disposicin complementaria del
Decreto Legislativo N 898 de 27/05/1998.
C.

NORMA LEGAL EN LA FECHA DE LOS HECHOS:


Decreto Legislativo N 898
Fecha 26 de mayo de 1998. Ley Contra la Posesin de Armas de
Guerra.

2. Doctrinas
El Artculo 19 de la Constitucin Nacional:
Primera parte: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Creus dice que esta norma asegura una zona de libertad que no puede ser
reducida por la ley ya que limita la potestad () de prohibir, es decir que
limita el ius puniendi del Estado.
13

CREUS, CARLOS. DERECHO PENAL PARTE GENERAL. ED. ASTREA


5 EDICIN, BUENOS AIRES, 2004, P. 161.
Pero es necesaria por parte del individuo una actitud responsable.

La

proteccin jurdica que, segn el artculo 19 de la Constitucin Nacional, debe


prestarse al hombre, refiere concretamente a dos aspectos:
1) El denominado forum internum, el mundo interior del hombre y las
acciones que no exteriorizan, y
2) Las acciones y actos personales que trascienden al exterior y que pueden
ser conocidos por terceros, mientras no afecten al orden social, la moral
pblica, ni los derechos de los dems.
ZARINI, HELIO J. CONSTITUCIN ARGENTINA COMENTADA Y
CONCORDADA. ED. ASTREA, BUENOS AIRES, 2001, P. 106.
Respecto a la determinacin de estos tres limites dice De Ruiz a) el orden
pblico es el inters general (el bien comn); b) la moral pblica est regulada
por las costumbres sociales, por las formas de vida aceptadas por la
comunidad; c) perjuicio a terceros significa que una accin privada deja de
serlo si causa dao a los dems, y agrega solo la ley puede deslindar lo
pblico de lo privado, y para ello el legislador debe atenerse a pautas de
razonabilidad () criterios de prudencia, sentido comn, etc..
DE RUIZ, MARTA. MANUAL DE LA CONSTITUCIN NACIONAL. ED.
HELIASTA, BUENOS AIRES, 1997, P.293.
Las acciones realizadas por los hombres en su intimidad, al igual que sus
pensamientos y opiniones son protegidos por este artculo, ya que la
Constitucin Nacional crea o mejor dicho, permite a los individuos un espacio
mnimo a su libertad, siempre y cuando no ofendan con su actuar al orden y
la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero. El problema surge cuando nos
enfrentamos con las exteriorizaciones en hechos, fuera de esa esfera de la
privacidad.
EKMEKDJIAN, MIGUEL NGEL. MANUAL DE LA CONSTITUCIN
ARGENTINA. ED. DEPALMA 4 EDICIN, BUENOS AIRES, 1999, P. 5, 9.

14

CAYUSO, SUSANA G. CONSTITUCIN DE LA NACIN ARGENTINA


COMENTADA. ED. LA LEY, BUENOS AIRES, 2009, P. 144 151.
Por lo pronto podemos afirmar, que las acciones realizadas en la intimidad del
individuo, con la salvedad expresada en el artculo, no pueden ser tipificadas
por el legislador. Como ha resultado en el caso de la tenencia de
estupefacientes para consumo personal, fallo Arriola, Sebastin y otros
Causa N 9080 dicha penalizacin es inconstitucional por invadir el mbito
de reserva de la persona humana protegido por el artculo 19 de la
Constitucin, ya que dicha accin no pone en riesgo bienes o derechos de
terceros; as lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
ALBRECHT, HERNN. DESPENALIZACIN DE LA TENENCIA DE
ESTUPEFACIENTES PARA CONSUMO PERSONAL. COMENTARIO Y
ANLISIS DEL FALLO DE LA CSJN: ARRIOLA, SEBASTIN Y OTRO
S/CAUSA

9080

(25/08/09).

REVISTA

FORO

DE

PRCTICA

PROFESIONAL, SANTA FE, NOVIEMBRE DE 2009, AO II N 6, P. 46 50.


Dice Ekmekdjian no puede haber una repblica fundada en un sistema
opresivo que desconozca la intimidad de sus habitantes, y ms adelante
citando a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los casos Basterrica y
Capalbo de 1986 dice la citada norma constitucional prohbe al legislador
afectar la esfera privada, la cual debe entenderse no como la de las acciones
que se realizan en la intimidad, sino como aquellas que no ofendan al orden o
moralidad pblicas ni perjudiquen a terceros. Si bien esta jurisprudencia ms
tarde se dej sin efecto en el caso Montalto, al considerar como no
inconstitucional la penalizacin de tenencia de estupefacientes para consumo
personal (hoy en da vuelta a considerar inconstitucional), establece una
perspectiva diferente al ampliar la interpretacin del artculo 19 respecto de la
esfera privada, no solo las acciones que se realizan en la intimidad. Si bien el
lmite de la intimidad (el orden, la moral pblica y los derechos de terceros)
queda fijado al legislador, ste no puede prohibir conductas que no interfieran
con la moral colectiva, so pena de convertir en una tautologa al art. 19. Por
tanto tales limitaciones genricas deben ser definidas por el legislador, que
ha sido facultado por la Constitucin para interpretar la moralidad pblica.
15

Parafraseando a Ekmekdjian, y adhirindome a su opinin digo que el Estado


debe respetar la intimidad de los individuos, no buscando ciudadanos buenos
a costas de coartar su libertad, sino solamente cuando en uso de sta
efectivamente se ponen en peligro los bienes jurdicos protegidos por el
artculo 19 de la Constitucin Nacional, cuidando por todos los medios de no
ser arbitrarios, ni presumir peligrosidad en acciones, sino evaluarlas o mejor
dicho permitir su evaluacin por los tribunales en el caso concreto.
EKMEKDJIAN,

MIGUEL

CONSTITUCIONAL.

NGEL.

TRATADO

DE

DERECHO

ED. DEPALMA, BUENOS AIRES, 2001, TOMO II, P.

385, 386.
A. DEFINICIN DE DELITO
A lo largo de nuestro Cdigo Penal no encontramos una definicin exacta
de lo que se debe considerar como delito, pero tenemos una
aproximacin en el artculo 11 donde dice: son delitos y faltas las
acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por ley. Es decir, las
caractersticas de los delitos son:
a) Tiene que ser una accin u omisin;
b) Dicha accin u omisin tiene que ser dolosa o culposa:
c) Dicha conducta debe estar penada por ley.
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal
Parte General. Editorial Santa Rosa. Lima 2000.
B. CONCEPTO Y ESTRUCTURA DEL DELITO SEGN LA DOCTRINA
Esta es la definicin general que nos da el Cdigo Penal, sin embargo la
doctrina ampla esta definicin sealando los elementos del delito:
a) Conducta
b) Tipicidad
c) Antijuricidad
d) Culpabilidad
e) Pena (consecuencia de los presupuestos a + b + c + d)

16

As refiere el delito es un acto contrario a la ley penal y amenazada con


una pena pblica.
Actualmente la tendencia del Derecho Penal es no estudiar la conducta
separada sino como un elemento ms de la tipicidad, por eso se dice que
el delito es tripartito.
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal
Parte General. Editorial Santa Rosa. Lima 2000.
C. LA SEGURIDAD JURDICA, LA ACCIN Y SU TIPIFICACIN:
Conviene aclarar primeramente que la Seguridad Jurdica es una
condicin esencial para la vida y el desenvolvimiento de las naciones y de
los individuos que las integran. Representa la garanta de la aplicacin de
la ley, de tal modo que los individuos saben en cada momento cules son
sus derechos y sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o mala
voluntad de los gobernantes puedan causarles perjuicio. A su vez, la
seguridad jurdica limita y determina las facultades y los deberes de los
poderes pblicos.
OSSORIO, MANUEL. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURDICAS,
POLTICAS Y SOCIALES. ED. HELIASTA, BUENOS AIRES, 1999, P.
733.
En palabras de Marquardt la seguridad jurdica es la resultante de un
complejo normativo que permite establecer y delimitar, de manera clara y
precisa, las atribuciones de los rganos del Estado y los derechos y
deberes de cada uno de los sbditos del ordenamiento jurdico.
MARQUARDT, EDUARDO H. TEMAS BSICOS DEL DERECHO
PENAL. ED. ABELEDO-PERROT, BUENOS AIRES, 1977, P. 11, 22.
En este apartado me referir especialmente a la delimitacin de los
derechos y deberes del individuo que el Derecho Penal, en tanto que es
parte de complejo normativo, establece y delimita al crearse el tipo penal,
puniendo una accin.
Desde el punto de vista legal- dice Placencia Villanueva El concepto de
accin debe excluir de antemano aquellas formas de comportamiento que
17

en ningn caso pueden poseer relevancia jurdico penal.

Al Derecho

Penal solo le interesan los comportamientos humanos que desencadenen


una modificacin externa o interna prevista dentro de la ley, excluyendo
as otro tipo de acciones jurdicamente irrelevantes.
PLASCENCIA VILLANUEVA, RAL. TEORA DEL DELITO. ED.
UNIVERSIDAD AUTNOMA DE MXICO, MXICO, 2004, P. 51, 52, 57.
JESCHECK, HANS. TRATADO DE DERECHO PENAL. Y RODRGUEZ
DEVESA, JOS MARA.

DERECHO PENAL ESPAOL PARTE

GENERAL. CITADO POR PLASCENCIA VILLANUEVA, RAL. OB. CIT.


Algunos autores han definido la accin penal como Hacer aquello que no
se debe (facere quod non debeut), tambin diversas teoras como por
ejemplo la idea bismarkiana que hablaba del deber de obediencia al
Estado, sostenida por Binding; o tambin la concepcin autoritaria del
Estado nacional-socialista.

Sin embargo adelanto desde ya, que al

aceptar estas opiniones literalmente, se corre el gravsimo riesgo de


aceptar la tipicidad del peligro de delito abstracto cuando sta represente
una mera desobediencia pura.
ROSAL, JUAN DEL. TRATADO DE DERECHO PENAL ESPAOL.
CITADO POR PLASCENCIA VILLANUEVA, RAL. OB. CIT.
MARQUARDT, EDUARDO H. TEMAS BSICOS DEL DERECHO
PENAL. ED. ABELEDO-PERROT, BUENOS AIRES, 1977, P. 11, 22.
Segn la concepcin tradicional la accin es un comportamiento humano
dependiente de la voluntad (voluntario), que produce una determinada
consecuencia en el mundo exterior y consecuencia puede consistir tanto
en el simple movimiento corporal, como la suma de ste y el resultado
material que se ocasiona.

En el primer caso estaramos frente a los

delitos de peligro (tanto concretos como abstractos).


JESCHECK, HANS. OB. CIT. CITADO POR PLASCENCIA VILLANUEVA,
RAL. OB. CIT.
PLASCENCIA VILLANUEVA, RAL. TEORA DEL DELITO. ED.
UNIVERSIDAD AUTNOMA DE MXICO, MXICO, 2004, P. 51, 52, 57.
18

Dice Marquardt al hablar del delito como accin su caracterstica ms


importante es consistir siempre en un hecho externo que lesiona o pone
en peligro ciertos bienes.
El citado autor es claro al expresar que la exacta descripcin legal de la
accin se combina con la exigencia de que dicha accin debe afectar
concretamente un bien jurdico o ponerlo en peligro, para poner un lmite
a las posibles arbitrariedades de los rganos de aplicacin del derecho.
Como ms adelante mostrar, el lmite legal al ius puniendi en los delitos
de peligro abstracto, se encuentra en el artculo 19 de la Constitucin
Nacional y la violacin de sta norma crea inseguridad jurdica en la
materia analizada en el presente trabajo. Sin embargo, ante la ley el
individuo debe cumplir, y al no ser ste quien la crea y/o modifica, ve
injustamente coartada su libertad cuando las arbitrariedades del legislador
incumplen la respectiva norma constitucional.
Para finalizar este apartado dir que, como ha quedado claro en lo
expuesto, la accin en el delito de peligro abstracto es de mero
movimiento corporal, an sin existencia de peligro alguno ya que este es
presupuesto. Tambin es importante adelantar que esta presuncin
generalmente crea inseguridad jurdica, al estar prohibido una accin que
no afecta ni pone en peligro bienes jurdicos.
MARQUARDT, EDUARDO H. TEMAS BSICOS DEL DERECHO
PENAL. ED. ABELEDO-PERROT, BUENOS AIRES, 1977, P. 11, 22.
D. CONCEPTO DE ACCION
a) La ventaja de un concepto de accin as configurado, reside en que la
accin no se determina por sus aspectos externos (movimiento
corporal o resultado), sino por su relacin de sentido con la norma. Lo
que quiere decir para la accin delictiva: Lo grave no es el suceso
externo, sino la actitud del autor ante la norma (o sea, ante el

19

ordenamiento en general) puesta de manifiesto en el hecho de la


ejecucin de la accin.
JAKOBS,

Gunther,

DERECHO

PENAL

PARTE

GENERAL

traducido por Joaqun Cuello Contreras y Jos Lus Serrano


Gonzles de Murillo; 2da edicin, Marcial Pons. Ediciones
Jurdicas S.A. Madrid, 1997. (Pg. 158).
b) La accin es la exteriorizacin de la personalidad de su autor
orientada hacia un resultado, consistente en desplegar u omitir
determinada serie de movimientos corporales, mediante los cuales al
autor har surgir ese estado de hecho que innova la situacin existente
en el mundo exterior. As, el movimiento del dedo que acciona el gatillo
del revlver, cuyo disparo mata (resultado) o la articulacin de la
palabra que ofende o difama
SOLER, Sebastin: ob. Cit. T. I, pg 263; Citado por PEA
CABRERA Raul, Derecho Penal Peruano Parte General. Pg. 263.
c) Segn la concepcin tradicional de la Ciencia del Derecho Penal
alemn y extranjera, la accin es un comportamiento humano
dependiente de la voluntad (voluntario) que produce una determinada
consecuencia en el mundo exterior, pudiendo consistir aqul en slo un
movimiento corporal (delitos de actividad) o en un movimiento corporal
con el resultado ocasionado por el mismo en dicho mundo exterior
(delito de resultado) concepto causal de accin. Este concepto de la
accin llama causal, porque en l la voluntad humana slo es abarcada
en esa funcin causal, y no en su fuerza directora del curso del
acontecer. Segn la teora final de la accin, la accin humana no es
slo un curso causal llevado por la voluntad, sino, de acuerdo con su
esencia, ejercicio de actividad final. La final descansa en la capacidad
del hombre para prever, dentro de ciertos lmites, las consecuencias de
su intervencin causal, y conforme a un plan y mediante la aplicacin
de sus recursos, dirigir el proceso hacia la meta deseada
JESCHECK, Hans. Tratado de Derecho Penal. Traducido por Jos
Manzanares Samaniego, Editorial COMARES. Granada 1993.

20

E. LA TIPICIDAD Y EL TIPO
a)

La tipicidad constituye lo ms importante para la compresin del


delito como fenmeno jurdico. Al estudiar la ley penal, enfatizamos la
singular resonancia del principio nullum crimen sine lege sobre todo
el mbito del Derecho penal moderno. La garanta de una ley anterior
al hecho incriminable resultaba insuficiente, y era preciso que se
destacase algn elemento que exprese, a la par que una limitacin a
la facultad de castigar, una mejor y ms segura garanta de la libertad
individual. Esa funcin cumple la tipicidad.
En la tipicidad como adecuacin de una conducta a una figura legal
distinguimos: el tipo o delito que es el esquema central, la abstraccin
de los razgos ms esenciales de los casos humanos que la ley
describe. En el homicidio matar a otro es el esquema central;
mientras que la figura delictiva es el conjunto complejo de todas las
circunstancias que rodean el esquema central (v.gr., asesinato,
parricidio, infanticidio, etc). La figura delictiva es una descripcin
compleja que adems de estar centrada en el tipo, puede contener
referencias de ndole muy variada, tanto en la accin misma y sus
circunstancias, como la antijuricidad o culpabilidad.
PEA CABRERA Raul, Derecho Penal Peruano Parte General.

b) El comportamiento humano para resultar delictivo tiene que reunir los


caracteres descritos en algn o en algunos de los

supuestos

paradigmticos contenidos en el catlogo de delitos y penas. A estos


supuestos paradigmticos de conducta, se les conoce como tipos
penales, y la adecuacin de la conducta humana concreta a dichos
tipos penales y a la adecuacin de la conducta humana concreta a
dichos tipos, se les llama tipicidad. La tipicidad es la adecuacin de un
hecho cometido a la descripcin que de ese hecho se hace en la ley
penal. El tipo como modelo conductual pre-establecido en la ley
penal, es la descripcin de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal.
VILLA STEIN, Javier, DERECHO PENAL PARTE GENERAL, 2da
Edicin, Editorial San Marcos. Lima-Per 2001 (Pgs. 219-220).
21

F. ANTIJURICIDAD
a) Antijuricidad significa Contradiccin con el derecho. La conducta
tpica tiene que ser confrontada con los valores provenientes de todo
el ordenamiento jurdico, solo producto de la graduacin de valores
de la antijuricidad, se decide definitivamente si el hecho es antijurdico
o conforme a derecho, si es que contradice o no al ordenamiento
jurdico en su conjunto. Este es el sentido de contradiccin con el
Derecho.
Se diferencia entre la antijuricidad formal y la antijuricidad material.
La antijuricidad formal es

la relacin de contradiccin entre la

conducta y el ordenamiento jurdico, es decir, la oposicin al mandato


normativo, desobedeciendo el deber de actuar o de abstencin que se
establece mediante las normas jurdicas. La antijuricidad material se
concibe como la ofensa socialmente nociva a un bien jurdico que la
norma busca proteger. Esta afectacin al bien jurdico puede ser una
lesin o una puesta en peligro (artculo IV- ttulo preliminar del cdigo
penal) A nivel

de

la

criminalizacin primaria y secundaria, este

concepto implica precisar, qu razones existen para conminar con


pena un determinado comportamiento como lesin intolerable del
orden de la comunidad o comportamiento socialmente daoso. La
antijuricidad material tiene importancia prctica: permite

realizar

graduaciones del injusto y darle un provecho dogmtico.


VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe- DERECHO PENAL PARTE
GENERAL, Editora Jurdica Grijley Lima - Per, 2006 (Pgs. 529530).
b)

Antijuricidad significa contradiccin con el derecho -. Esta


contradiccin ha de entenderse del siguiente modo: el legislador
establece para la proteccin de la convivencia del hombre en la
sociedad preceptos vinculantes de comportamiento que se denominan
normas jurdicas. Las normas jurdicas no son puros mandatos
coactivos, sino exigencias ajustadas al orden de la comunidad, que

22

por su sentido racional apelan a la compresin de los sujetos de


derecho y reclaman consecuentemente obediencia cvica.
CASTILLO DAVILA, William P. Teora General del Hecho Punible.
Dayanis Imprenta Grfica. Lima 2000.
G. CULPABILIDAD
a) La culpabilidad consiste en el reproche a la conducta prohibida.
Acta culpablemente el que con arreglo al ordenamiento jurdico pudo
proceder de otra manera a como lo hizo, reprochndose al autor
haber llevado a cabo una conducta tpica y antijurdica (un injusto)
cuando poda no realizarla. Hay pues en la culpabilidad, a ms de una
relacin de causalidad psicolgica entre agente y accin, un juicio de
reprobacin de la conducta de aqul motivado por su comportamiento
contrario a la ley, pues ha quebrantado su deber de obedecerla
ejecutando un hecho distinto del mandato por aquella.
ROXIN, Claus. Derecho Penal Tomo I. Traducido por Luzn
Pea Diego Manuel. Editorial Civitas S.A. 1997.
b) Para que un hecho constituya delito no basta que el autor haya
realizado una accin tpica y antijurdica, sino que es indispensable
que el acto haya sido ejecutado culpablemente. Es decir, sin
culpabilidad no hay delito.
La culpabilidad es el aporte ms relevante del derecho penal
moderno, pues destaca el perfil humano y moral sobre el cual se
asienta la concepcin de delito
En suma, el estudio de la culpabilidad es uno de los temas ms
importantes. Nullun crimen sine culpa, sintetiza la exigencia ms
imperativa del derecho penal moderno, segn lo cual no hay delito si
ste no es manifestacin de un ser humano libre y racional.
En consecuencia, para que el juicio de reproche pueda formularse
son necesariamente tres condiciones:
a) Un mnimo de salud mental y de conciencia; esto es, un sujeto
imputable;

23

b) Vinculacin anmica del sujeto del sujeto con un hecho tpico y


antijurdico. Esta vinculacin solamente se hace a nivel de dolo y
de culpa; y,
c) Jurdicamente es necesario que el derecho pueda exigir al agente
un comportamiento distinto del que realmente tuvo, atendidas las
motivaciones normales en el momento de la ejecucin del acto.
Imputabilidad, culpabilidad en sentido estricto y exigibilidad son las
tres columnas que funcionan el juicio de reproche, esencia de la
culpabilidad en sentido amplio.
En definitiva, la culpabilidad es la reprochabilidad que se le hace a
una persona capaz que evidencia con su conducta una disposicin
anmica concreta, y que el derecho, est en condiciones de exigir una
actitud distinta a la que tuvo en el caso especfico, ajustada al
derecho, dentro de las circunstancias normales en que se realiza la
conducta.
PEA CABRERA, Ral. Derecho Penal Peruano Parte General.
Lima Per.
H. DELITOS DE PELIGRO COMN
La voz peligro deriva del latn periculum que significa RIESGO o
contingencia inminente de que suceda algn mal el autor va crear un
riesgo o aumenta el peligro.
Los delitos de peligro comn describe un conjunto de conductas cuya
realizacin estima el legislador es peligrosa en s misma al
considerarlas capaces de poner en peligro o lesionar la vida e integridad
fsica de las personas. Ejemplo: Poseer bombas, armas, municiones o
material explosivo o inflamable.
De sta manera, el legislador pretende as evitar de manera anticipada
(preventivamente) conductas cuando todava entraan solo un riesgo de
lesin para la vida o la integridad fsica de las personas, antes que
esperar que estos bienes jurdicos se vean efectivamente lesionados.
Ejemplo: al producirse homicidios o lesiones.Para ello a convertido en
bien jurdico colectivo la seguridad de otros bienes jurdicos individuales
24

(las condiciones de seguridad para disponer libremente de ellos). Para el


legislador, el solo hecho de poseer ilegtimamente armas de fuego,
realizar un incendio, etc., quebranta la seguridad pblica general, aun
cuando ello no suponga ms que un riesgo abstracto para la vida o
integridad fsica de los particulares.
CLASES DE LOS DELITOS DE PELIGRO
En relacin a la intensidad del ataque al bien jurdico, se diferencia entre
delitos de lesin y de peligro, es decir si afecta realmente al bien jurdico o
si solo existe la probabilidad del dao (peligro real que afecta al bien
jurdico).
Los delitos de peligro se clasifican en:
Peligro concreto
Peligro abstracto
Peligro Concreto.- Se requiere que la accin cause un peligro real al
bien jurdico. Los peligros estn establecidos en el tipo penal y se tiene
que haber provocado una concreta situacin de peligro efectivo, se tiene
que probar.
Ejemplo: Hubiere puesto en peligro, delito de explosin (Artculo 273
Cdigo Penal).
Peligro Abstracto.- Slo requiere la comprobacin de la conducta
prohibida, son tambin llamado delitos de desobediencia; en estos delitos
no es necesario probar el peligro, porque basta que se realice la conducta
para ser sancionable.
Ejemplo: Contaminacin de agua destinada al consumo, artculo 286;
Tenencia ilegal de armas artculo 279 del Cdigo Penal.
GARCA ALBERO, R.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal, T. III, cit., pg 2001.
I. EL DELITO DE PELIGRO ABSTRACTO
Segn Mezger en el delito penal No es importante solamente la lesin,
sino tambin el peligro que pueden correr los bienes jurdicos. Hay

25

acciones y personas que se consideran peligrosas. Pero, a los efectos


del presente trabajo solo nos interesan las acciones peligrosas.
MEZGER, EDMUND. DERECHO PENAL LIBRO DE ESTUDIO PARTE
GENERAL. ED. DIN 6 EDICIN, BUENOS AIRES, 1989, P. 127, 150.
Tradicionalmente los doctrinarios han dividido los delitos de dao de los
delitos de peligro, subdividiendo a su vez estos en Delitos de peligro
concreto, en los que el bien jurdico debe haber sufrido un riesgo real de
lesin, y delitos de peligro abstracto, en los que ese riesgo real no es
necesario dice Bacigalupo, y ms adelante agrega: es suficiente la
comprobacin de la accin.
BACIGALUPO, ENRIQUE. DERECHO PENAL PARTE GENERAL. ED.
HAMMURABI 2 EDICIN, BUENOS AIRES, 1999, P. 232 234, 312.
Por tanto, afirma Fontn Balestra, en los delitos de peligro abstracto, lo
tpico es la realizacin de una accin idnea para causar peligro.
FONTN BALESTRA, CARLOS. TRATADO DE DERECHO PENAL.
ED. ABELEDO-PERROT 2 EDICIN, BUENOS AIRES, 1995, TOMO I P.
491.
En el mismo sentido Creus dice tiene idoneidad para amenazar el bien
jurdico protegido, aunque el peligro no se hubiese corrido efectivamente
en el caso concreto.
CREUS, CARLOS. SINOPSIS DEL DERECHO PENAL PARTE
GENERAL. ED. ZEUS, ROSARIO, 1977, P.71.
En ellos, nos dice Mezger Tal peligro se presupone como motivo
establecido

por

el

legislador

y,

por

consiguiente,

no

aparece

especialmente en el tipo penal.


MEZGER, EDMUND. DERECHO PENAL LIBRO DE ESTUDIO PARTE
GENERAL. ED. DIN 6 EDICIN, BUENOS AIRES, 1989, P. 127, 150.
Creus acertadamente opina que en ellos el legislador considera que la
accin en s constituye ya un peligro para el bien jurdico, aunque no se
acredite que lo haya corrido efectivamente.
CREUS, CARLOS. DERECHO PENAL PARTE GENERAL. ED.
ASTREA 5 EDICIN, BUENOS AIRES, 2004, P. 161.

26

En palabras de Fontn Balestra, se consuma con solo Crear la


posibilidad de peligro para un bien tutelado por la ley penal.
FONTN BALESTRA, CARLOS. TRATADO DE DERECHO PENAL.
ED. ABELEDO-PERROT 2 EDICIN, BUENOS AIRES, 1995, TOMO I P.
491.
Conviene aclarar que peligro es la posibilidad inmediata de un resultado
perjudicial, o en otras palabras riesgo de un mal, dao o perjuicio.
OSSORIO, MANUEL. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURDICAS,
POLTICAS Y SOCIALES. ED. HELIASTA, BUENOS AIRES, 1999, P.
733.
Dice Nuez que el peligro es la amenaza de dao para el bien protegido
por la ley. La amenaza de dao no es la simple posibilidad de que el dao
suceda, pues para hablar de una amenaza no basta que la produccin de
un mal no sea imposible. La amenaza constituye el peligro, es la
posibilidad de que el dao se produzca como consecuencia de la
situacin de peligro creada por el comportamiento del autor. Esta
probabilidad existe si esa es una consecuencia que se produce
normalmente; es decir la idoneidad de que hablan los autores precitados.
NUEZ,

RICARDO.

MANUAL

DE

DERECHO

PENAL

PARTE

GENERAL. ED. MARCOS LERNER 4 EDICIN, CRDOBA, 1999, P.


147.
La peligrosidad general de la accin segn Mezger, da lugar a la
sancin penal y puede aplicarse el castigo an en el caso de que no se
haya producido in concreto peligro especial alguno.
MEZGER, EDMUND. DERECHO PENAL LIBRO DE ESTUDIO PARTE
GENERAL. ED. DIN 6 EDICIN, BUENOS AIRES, 1989, P. 127, 150.
En palabras de Bacigalupo el tipo se agota en la realizacin de la
accin. De lo expuesto concluyo que los delitos de peligro abstracto son
aquellos en los que se penaliza una accin idnea para amenazar al bien
jurdico protegido, an si resultado daoso, ni peligrosidad de dao al
mismo, sino que esta peligrosidad es una praesumtio juris et de jure
creada por el legislador.

27

BACIGALUPO, ENRIQUE. DERECHO PENAL PARTE GENERAL. ED.


HAMMURABI 2 EDICIN, BUENOS AIRES, 1999, P. 232 234, 312.
J. EL PELIGRO PERMITIDO
Donna, al hablar de la teora del riesgo permitido dice no hay duda de
que ciertos actos del hombre aumentan el riesgo de causar dao al bien
jurdico, pero dichas actividades estn permitidas por el orden jurdico; por
ejemplo, las actividades deportivas riesgosas (automovilismo, boxeo,
rugby, etc.) o las actividades profesionales peligrosas (minera, edificacin
operaciones de alto riesgo, etc.). En estos casos tal adecuacin se
transforma (se alteran los mrgenes de la previsibilidad objetiva) y se
habilita al hombre prudente para llevar a cabo esas conductas dentro de
ciertos lmites, en la medida en que al ponerlas en prctica observe las
pautas (deberes objetivos de cuidado) impuestas precisamente, para
disminuir el peligro de aparicin de tales resultados, de manera que, as
efectuados, cuando estos aparecen no se puede imputar objetivamente a
los autores el comportamiento que los ha causado.
DONNA, EDGARDO A. TEORA DEL DELITO Y DE LA PENA. ED.
ASTREA, BUENOS AIRES, 1995, P. 46.
Por su parte Jackobs, dice al respecto cualquier contacto social entraa
un riesgo, incluso cuando todos los intervinientes actan de buena fe
ms adelante, en su desarrollo de la temtica da los siguientes ejemplos
a travs de un apretn de manos puede transmitirse, a pesar de todas la
precauciones, una infeccin () un alimento que alguien ha servido
puede estar en mal estado sin que sea posible percatarse de ello, y
agrega esta trivial constatacin no conduce, sin embargo, a la conclusin
de que esos contactos sociales deben ser evitados. Puesto que una
sociedad sin riesgos no es posible y nadie se plantea seriamente
renunciar a la sociedad, una garanta normativa que entrae la total
ausencia de riesgos no es factible; por el contrario, el riesgo inherente a la
configuracin social ha de ser irremediablemente tolerado, como riesgo
permitido.

28

El citado autor opina que la sociedad no es un mecanismo para obtener


la proteccin de bienes, sino un contexto de interaccin, por tanto como
ya se ha explicado, dentro de esa interaccin se corren riesgos,
necesarios a mi entender. Y al referirse a los delitos de peligro expresa
que a travs del establecimiento de la prohibicin de la puesta en peligro
que cuando menos es de carcter abstracto, el comportamiento queda
excluido del mbito de los socialmente adecuado, y se define como
perturbacin de la vida social; esto acontece por la simple realizacin de
un comportamiento as configurado sin tener en cuenta el resultado que
se produce luego agrega que la prohibicin de la puesta en peligro
abstracta discrimina un determinado tipo de comportamiento y no un
determinado nivel de riesgo es decir que existen comportamiento no
permitidos en funcin del tipo de comportamiento.
JACKOBS, GNTER. LA IMPUTACIN OBJETIVA EN EL DERECHO
PENAL. ED. AD-HOC, BUENOS AIRES, 1977, P.43-68.
Podemos decir que la vida social no puede organizarse sin una permisin
de riesgos. Como ya adelantara, mi opinin es a favor de la permisin de
riesgos ya que consecuencia lgica de sta es la mayor libertad de los
individuos. Y tambin me refer a peligros no reglados, para clarificar este
punto dar el siguiente ejemplo: un matrimonio almuerza mientras
mantienen una fluida conversacin, para alimentarse utilizan lgicamente
cubiertos (cuchillo y tenedor); al permitir el uso de los mismos se est
permitiendo un peligro, ya que esa conversacin puede transformarse en
una discusin y el cuchillo utilizarse para agredir un individuo al otro.
Nadie pensara en su sano juicio en prohibir el uso de cubiertos, por el
peligro abstracto que eso implica. Otros ejemplos de elementos peligrosos
podran ser: aceite o agua hirviendo, lapiceras, tijeras y herramientas,
botellas, etc. Pero aqu ya nos estamos refiriendo a elementos de que se
puede servir una persona para agredir a otra; sin embargo la prohibicin
de tenencia de armas de guerra sin debido permiso o tambin la portacin
de armas, ejemplo dado por Soler, implicara una presuncin de peligro
abstracto, que estos elementos anteriormente nombrados en mis
ejemplos no poseen, pero no es el elemento, sino la accin de tenerlos o
29

portarlos lo que pena el delito de peligro abstracto por considerar esas


acciones peligrosas.
SOLER,

SEBASTIN.

DERECHO

PENAL

ARGENTINO.

ED.

TIPOGRFICA EDITORA ARGENTINA, BUENOS AIRES, 1976, TOMO


II P 158-160.
De lo expuesto concluyo en que se pueden distinguir tres tipos de peligro
permitido, por un lado los legislados, es decir aquellas acciones regladas
por la ley como por ejemplo las nombradas por Donna, es decir deportivas
y profesionales; por otro lado, aquellas de las cuales es imposible legislar,
como puede ser la infeccin de una enfermedad, o la comida en mal
estado de los ejemplos dados por Jackobs; y por ltimo las permitidas
tcitamente, verbigracia no regladas.
K. BIEN JURDICO
a) Se dira que es la Seguridad Pblica, en cuanto a la proteccin del
colectivo, frente a conductas que amenacen dicho orden sistemtico.
Bien Jurdico protegido es la seguridad de la comunidad frente a los
riesgos que representara la libre circulacin y tenencia de armas
concretados en una ms frecuente utilizacin de las mismas
CARBONEL MATEU, JC/Vives Antn, TS.; Comentarios al Cdigo
Penal, Vol. IV, cit., pg. 2102.
b) El delito de tenencia ilcita tiene una lesividad propia: el ciudadano
tiene derecho a confiar en la fiscalizacin y control especialmente
intenso sobre circulacin y uso de instrumentos particularmente
peligrosos, anota Garca Albero. Es precisamente esa confianza en un
estado jurdicamente garantizado sobre las disposicin de tales
objetivos la que constituye un valor en s mismo, entendido como
Tranquilidad y sosiego en las manifestaciones de la vida social ()
GARCA ALBERO, R.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal, T. III, cit., pg 2058.
L. TIPICIDAD OBJETIVA
a) SUJETO ACTIVO
30

Puede ser cualquier persona, segn la descripcin tpica del artculo


279, no se exige una cualidad especfica para poder ser considerado
autor, basta la libertad de auto-configuracin conductiva.
Puede presentarse un caso de Autora Mediata, o es acaso un delito
de propia mano? Un hombre de atrs puede emplear al hombre de
adelante, quien no sabe que es un arma de fuego, que no conoce que
se requiere de una autorizacin para su posesin, o simplemente del
inimputable (enajenado mental) v. gr., puede almacenar material
explosivo, una persona sin haberse percatado de la naturaleza del
objeto.
Cuando el detentador ilegal se la da a otra persona, para que se la
guarde, ella a sabiendas de tratarse de un arma de fuego, lo hace y en
una intervencin policial de allanamiento, la hallan en el interior del
domicilio. A nuestro parecer se habr dado el tipo penal en cuestin, en
tanto el hecho de tener en su poder, supone su mera posesin, sin
necesidad de que sta sea encontrada en la va pblica. No es lo
mismo el acto de conducir un vehculo bajo la influencia del alcohol que
poseer ilegalmente un arma de fuego, ste ltimo puede ser usado en
cualquier circunstancia, siempre que tenga idoneidad funcional.
Una Co-autora en el supuesto tpico de Tenencia Ilegtima de armas
de fuego, de dudosa aceptacin, en el sentido de que la tenencia es
sobre un objeto en particular, por lo que cada individuo, por el porte de
cada arma, es autos de forma independiente. No obstante, puede
presentarse el caso de que el arma de fuego sea detectada en un lugar
donde se encuentran dos personas, donde ambas saben de su ilcita
procedencia, quienes lo poseen de forma compartida. Es ah, donde se
advierte una dificultad interpretativa, donde la solucin correcta sera
admitir la Co-autora, al verse que lo que interesa es el dominio fctico
sobre el objeto material del delito, lo que es admisible cuando dos o
ms personas tienen en su poder un arma de fuego; as, Garca Albero,
al sealar que pese a que la doctrina y jurisprudencia han calificado
dicho delito como de propia mano, por cuanto que slo podra
cometerlo quien goza de la posesin del arma de forma exclusiva y
31

excluyente, ello no es bice a que el arma pueda pertenecer a


diferentes personas, o incluso estar a disposicin de varios con
indistinta utilizacin, supuesto en el que todas ellas responderan en
concepto de tenencia compartida, siempre que, conocedores de su
existencia, la tuvieran indistintamente a libre disposicin de cualquiera
mediando pacto explcito o implcito-. Ntese, que ac no se podr
verificar registros de coposesin de arma, sino que la tenencia
compartida, importa una acreditacin solamente fctica, de todos
aquellos que tienen plena disponibilidad del arma
GARCA ALBERO, R.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal, T. III, cit., pg.2062.
La coautora se fundamenta, pues, en una conjunta disponibilidad con
posibilidad de su indistinta utilizacin por varios individuos de forma
simultnea o sucesiva, independiente de quin sea en cada momento
el tenedor o usuaria del arma.
RAMOS GANCEDO, D.; Comentarios al Cdigo Penal, 5, cit., pg.
3585.
En la hiptesis de la fabricacin y/o almacenamiento, no existen
problemas, en admitir una Co-autora, cuando se evidencia un codominio funcional del hecho, cada uno de los sujetos intervinientes,
realiza una tarea indispensable, a efectos de realizacin tpica.
b) SUJETO PASIVO
Ser la sociedad en su conjunto, al tratarse de un bien jurdico de
corte supraindividual, cuya tutela en el proceso, es llevada a cabo por
el Estado, en cuanto a la organizacin jurdica y poltica de todas las
actividades sociales.
M. MODALIDAD DEL INJUSTO
La presente hiptesis del injusto no puede ser aplicada desde un plano
formalista, en cuanto a la mera carencia de una autorizacin estatal, para
portar armas y/o fabricarlas y/o almacenarlas, debe significar una total
ausencia de control jurdico-administrativo, al margen de toda legalidad.
En otras palabras, el uso clandestino de un bien peligroso, desprovisto de
32

todo control de la Administracin; lo dicho es importante, a efectos de


poner un baremo de legitimidad a la intervencin del Derecho penal.
Por qu puede ser tan peligroso, que ciertas personas porten armas o
las fabriquen, de forma ilegtima? El control y/o fiscalizacin del uso,
posesin y fabricacin de armas y/o explosivos, no puede ser entendido
como el cumplimiento de una mera formalidad, de tener por ejemplo
autorizacin para abrir un establecimiento comercial, sino que dicho
legajo, permite al Estado, saber con exactitud y plena certeza, quienes
son aquellas personas que estn autorizadas para portar armas, al
margen de los efectivos policiales y/o militares, pues, ello no requieren
solicitar la expedicin de un permiso, al ser propio a su funcin, la
tenencia legal de armas.
No cualquier puede portar un arma de fuego, es decir, la Administracin
(DISCAMEC), ha de realizar un riguroso examen, a quien solicita la
autorizacin, tanto de un punto de vista persona, psquico y/o emocional,
que permita saber, que dicho instrumento no ser empleado para
propsitos ilcitos.
Entonces, el registro permite saber, quien es el autorizado y, la clase de
arma, dicho registro, puede coadyuvar tambin a determinar quien pudo
realizar cierto disparo, que la postre ha significado la perpetracin de un
delito.
Slo quien es titular de la autorizacin puede portarlas y, no terceras
personas, de modo que dicho ciudadanos se convierten en garante por
asuncin, de que el arma no vaya a caer en manos equivocadas.
FONTAN BALESTRA, C.; Derecho Penal. Parte Especial, cita, pg.
616.
N. IDONEIDAD Y/O APTITUD DEL ARMA
El arma debe ser idnea y apta, para poder provocar una lesin a los
bienes jurdicos fundamentales, descartndose, por tanto, las pistolas de
fogueo as como las de juguete, mxime si sobre ellas no existe
autorizacin para su porte y/o posesin, cabe preguntarse si aqulla debe
estar cargada.
33

No lo consideramos necesario, en tanto el instrumento riesgoso, no ha de


percibirse en cuanto a la posibilidad inmediata y actual de poder
emplearse, sino de que pueda usarse en cualquier momento. Algunas
armas, llevan cacerina, como el revlver, el cual se saca y de vuelve a
poner, de modo, que su abstracta peligrosidad no puede condicionarse a
dicha circunstancia.
FONTAN BALESTRA, C.; Derecho Penal. Parte Especial, cit, pg. 616.
La eficacia o funcionamiento del arma constituye un presupuesto objetivo
del delito examinado; en l se vivifica la necesaria ofensividad de una
conducta que, pese a resultar de peligro abstracto, no puede considerarse
puramente formal.
GARCA ALBERO, R.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal, cit., pg. 2069.
O. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
La conducta tpica, glosada en los trminos normativos del artculo 279
del Cdigo Penal es eminentemente dolosa, conciencia y voluntad de
realizacin tpica; el agente sabe que tiene armas de fuego, sin contar con
la autorizacin jurdico-administrativa respectiva, de forma clandestina y
prohibida o, conocimiento que la fabricacin y/o almacenamiento de
materiales explosivos, toma lugar en franca contravencin al orden
jurdico.
El tipo penal no describe ningn supuesto de comportamiento culposo,
por lo cual se puede afirmar que quien acta segn los supuestos de
hechos descritos en la norma penal tiene al menos el suficiente
conocimiento sobre la relevancia penal o prohibida de la conducta
realizada.
El Error de Prohibicin que se inscribe en el marco del juicio del reproche
personal, pueda resultar admisible, cuando el autor es un extranjero, que
de trnsito por el Per, no sabe que dicha conducta est prohibida por la
ley penal.
GARCA ALBERO, R.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho
Penal, cit, pg. 2063.
34

P. CONSUMACIN
Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la sola accin de
tener el objeto sin autorizacin, cualesquiera que hubiesen sido las
motivaciones del agente y con independencia de su empleo. La
consumacin puede darse tanto cuando el objeto se ha tenido inicialmente
sin autorizacin, como cuando se lo sigui teniendo despus de caducada
ella. No es admisible la tentativa
LOPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo. Derecho Penal Tomo I. Gaceta
Jurdica. 1ra Edicin. Lima 2004.
Q. REPARACION CIVIL
El delito genera tambin un derecho de resarcimiento o indemnizacin
para

la vctima. A esta consecuencia jurdica que surge por el dao y

perjuicios generados

al agraviado y que es totalmente distinta de la

sancin penal (pena, medida de seguridad o consecuencia accesoria


aplicable a personas jurdicas) es a lo que en la doctrina y en la legislacin
se denomina reparacin. Ahora bien, como sostiene Larrauri Pioajin: El
concepto de reparacin es una acepcin amplia que permite abarcar varias
opciones semnticas. Entre ellas destacan, sobre todo, las que se
identifican con aquellas medidas que realiza el infractor de contenido
simblico

(presentacin

de

disculpas)

econmico

(restitutorio,

compensatorio o indemnizatorio) o material (prestacin de un servicio) a


favor de la vctima (individual o colectiva).
El fundamento de la reparacin no es otro que la condicin de ilcito que
acompaa y caracteriza al hecho punible.
PRADO SALDARRIAGA, Vctor, LAS CONSECUENICAS JURIDICAS
DEL DELITO EN EL PERU. Gaceta Jurdica S.A: 1 edicin LimaPer,
2000 (Pgs. 277-284.)
R. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
El principio de proporcionalidad es una idea de justicia inminente a todo el
Derecho. Con l se quiere decir, ni ms ni menos que a cada uno debe
35

drsele segn sus merecimientos y que los desiguales deben ser tratados
desigualmente.
Trasladado al campo de derecho penal, este principio quiere decir que las
penas deben ser proporcionadas a la entidad del delito cometido o que esto
no puede ser reprimido con penas ms graves que la propia entidad del
dao causado por el delito.
El primer criterio que se debe utilizar para determinar la gravedad de la
pena que se debe imponer a un determinado delito es, desde luego, la
importancia del bien jurdico, dado que ste es el principal fundamento de
la intervencin del derecho penal.
MUOZ CONDE, Francisco

y GARCIA ARAN, Mercedes, Derecho

Penal Parte General, Tercera Edicin. Tirant lo Blanch. Espaa, 1998


(Pgs. 93-94)
3.Jurisprudencia
a) El delito de tenencia ilegal de armas, en su aspecto subjetivo slo requiere
el conocimiento de que se tiene el arma careciendo de la oportuna
autorizacin y pese a la prohibicin de la norma.
R.N. N 634-2003-Lima. San Martn Castro, Tenencia ilegal de armas.
Elemento subjetivo
b) Si la posesin transitoria del arma por parte del encausado fue
circunstancial, por cuanto la recibi para entregrsela al responsable de
ronda de la empresa en que laboraba, y cuya titularidad ha quedado
acreditada, se encuentra ausente en su conducta el elemento subjetivo del
tipo para la configuracin del delito de tenencia ilegal de armas.
R.N 2472-01-Lima
c) No se ha comprobado la responsabilidad penal del acusado en la comisin
de! delito de tenencia ilegal de armas, pues en autos no existe elemento de
prueba contundente que nos permita llegar a determinar que el citado
acusado haya tenido dolosamente la posesin ilegtima de un arma de
fuego, ya que en el comportamiento del encausado no ha existido el
animus possidendi

o detinendi, elemento especial del tipo que

necesariamente tiene que estar unido a la voluntad criminal de poseer el


36

arma de fuego, elemento subjetivo que no caracteriza el accionar imputado


al encausado, por lo que se le debe excluir de toda responsabilidad pena.
Exp. N 162-2001-Lima.
d) El tipo penal de tenencia ilegal de armas de fuego es un delito de mera
actividad, por lo que no requiere que la accin haya ocasionado un dao
previo, sino que es suficiente que el bien jurdicamente protegido sea
puesto en peligro, as, se agota el tipo con la sola posesin del arma de
fuego, sin tener autorizacin emitida por la autoridad correspondiente.
R.N.

0886-2003

AREQUIPA

Tenencia

ilegal

de

armas.

Configuracin
e) Para la consumacin del delito de tenencia ilegal de armas, basta con que
el sujeto activo tenga en su poder cualquiera de las especies detalladas en
el tipo penal, sin contar con la debida autorizacin de la autoridad
competente, resultando irrelevantes las particulares motivaciones que
hubiese tenido el agente, ya que es suficiente su deseo de mantenerlas en
su poder; no obstante, dicha circunstancia con independencia de su
empleo.
R.N N" 3432-99-Lima Consumacin
f)

La simple tenencia configura el delito de posesin ilegal de arma de fuego;


siendo el acta de incautacin el documento idneo para su comprobacin.
Exp. N 1 209-98-Lima Configuracin.

g) El delito de tenencia ilegal de armas; se consuma con(a sola posesin ya


que se trata de una conducta que no se delito de resultado, siendo as
resulta irrelevante la forma cmo se ha accedido a la posesin de armas.
Exp. N 769-95-Junn Consumacin
h) No se subsume dentro del tipo penal del delito de tenencia ilegal de armas,
la conducta del agente que slo tuvo en su poder un arma durante un breve
perodo de tiempo, por circunstancias ajenas a su voluntad, no pudiendo
atribuirle al encausado siquiera una mnima disponibilidad conforme a su
destino. Es decir, que no basta con que ste haya estado en posesin
fsica del bien, si no que es preciso que haya tenido disposicin sobre el
mismo de acuerdo con su naturaleza intimidatoria.
R.N. N 740-2004-Lima. Castillo Alva Disposicin
37

i)

El tipo penal de tenencia ilegtima de armas de fuego es un delito que no


requiere para su consumacin resultado material alguno; por ello es un
delito de peligro abstracto, en la medida en que crea un riesgo para un
nmero indeterminado de personas, en tanto en cuanto el arma sea idnea
para disparar, y slo requiere el acto positivo de tener o portar el arma, de
ah que se diga que tambin es un delito de tenencia.
R.N. N 634-2003-Lima. Delito de Peligro San Martn Castro

j)

El delito de tenencia ilegal de armas de fuego, es un delito de peligro


abstracto, en la cual se presume que el portar ilegalmente un arma de
fuego implica de por s un peligro para la seguridad pblica.
Exp. N 3752-2002- Lima (Ejec. Sup.)

k)

El delito de tenencia ilegal de armas es un delito de peligro abstracto y se


sanciona la simple posesin del arma, sin el permiso correspondiente.
R.N. N 875-98-Lima. Revista Peruana de Jurisprudencia. Normas
Legales, Ao I, N 2. Pg. 333.

l)

El ilcito penal contenido en el artculo 279 del Cdigo Penal vigente


referido a la tenencia ilegal de armas de fuego, constituye un delito de
peligro abstracto en el cual se presume, juris tantum, que el portar
ilegtimamente un arma de fuego implica de por si un peligro para la
seguridad pblica, sin ser necesario verificar en la realidad, si se dio o no
tal resultado el recabar la pericia balstica del arma de fuego incautada
permite determinar su idoneidad para causar un peligro comn y as definir
la naturaleza delictiva del hecho denunciado
Expediente N 647-94, Sala Penal, Amazonas - Fuente: Compilacin de
Jurisprudencia. Editada por Gaceta Jurdica (14 tomos) Lima, 2001
2004.

m) El delito de tenencia ilegal de armas de fuego requiere como presupuesto


objetivo que el sujeto activo ilegtimamente fabrique, almacene, suministre
o tenga en su poder bombas, armas y otros; y como presupuesto subjetivo
al dolo.
Expediente N 335-2000, Corte Suprema de Justicia Primera Sala
Penal Transitoria Consulta N 388-2000.

38

n) No puede considerarse punible el accionar de un acusado por el delito de


tenencia ilegal de armas si el informe tcnico se ha concluido que el arma
estaba inoperativa.
Expediente N 368-99, Corte Superior de Justicia de Lima, Segunda
Sala Penal Corporativa de Procesos Ordinarios con Reos en Crcel.
o) La figura delictiva de robo agravado con utilizacin de arma de fuego,
como instrumento para ejecutar, no puede ser considerado como delito
independiente, conforme lo ha establecido esta Suprema Sala en
numerosas ejecutorias, pues, dada la naturaleza del acto ilcito, el delito de
tenencia ilegal de armas de fuego se subsume en el inciso tercero del
artculo 189 del Cdigo Penal.
Expediente N 3142-97, Sala Penal Cono Norte Lima. - Fuente:
Compilacin de Jurisprudencia editada por Gaceta Jurdica (14 tomos)
Lima, 2001- 2004.
p) Que el delito de tenencia ilegal de armas constituye un delito de peligro
comn, en el que por su naturaleza los titulares de los bienes jurdicos
protegidos son indeterminados, esto es, que el peligro que genera a la
accin tpica se extiende a un indeterminado nmero de personas, a toda
una colectividad o comunidad y no a la individualidad de sus integrantes.
Expediente NC 200038-99, 15 de julio de 1999, Ejecutoria Suprema. Explorador de Jurisprudencia 2004 2005. DATA 14000. Gaceta
Jurdica S.A. Dialogo con la Jurisprudencia.
q) El acta de registro domiciliario e incautacin de arma de fuego sin la
cacerina dejada al asaltar a los agraviados corresponde al arma incautada,
y la carencia de autorizacin para portar armas de fuego acreditan
fehacientemente el delito de tenencia ilegal de armas.
Expediente N 0814-2003, Junn. 22.07.2003. Ejecutoria Suprema
Sala Penal Suprema. Dialogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica
S.A. Ao 9. Nmero 69. Junio 2004.
r)

El hallazgo del arma y la no exigibilidad de otra conducta no pueden


representar la voluntad de poseer para si el arma encontrada. As mismo, el
delito imputado constituye un delito de peligro abstracto que conlleva una
presuncin juris tantum; pues si bien portar armas implica un peligro comn
39

para la sociedad, es necesario verificar si se dio o no el resultado de


peligro, y en el caso de autos dada la circunstancia de cmo fue hallada el
arma y la casi inmediata intervencin policial hace desaparecer dicho
peligro, finalmente la tenencia no puede ser considerada como un hecho
fsico sino, fundamentalmente, como la voluntad de poseerla para
disponerla, siendo ello as es pertinente absolver al acusado.
Expediente N 3505-2001, Corte Suprema de Justicia -

Sala Penal

Transitoria Lima. Fuente: Compilacin de Jurisprudencia editada por


Gaceta jurdica. Lima, 2001 2004.
s) En lo que respecta a la imputacin por delito de tenencia ilegal de armas
de fuego se ha probado que estas fueron utilizadas por tres de los
encausado, no descartndose que otros acusados hayan hecho tambin
uso de dichas armas durante la produccin de los ilcitos; situacin que
configura la agravante al delito de robo previsto en el inciso 3 del artculo
189 del Cdigo Penal, lo que por unidad de accin afectad la conducta
criminal; siendo esto as la tenencia ilegal de armas de fuego se encentra
subsumida en el tipo penal de robo a mano armada. Expediente N 51599, Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima Segunda Sala
Penal de Reos en Crcel.
t)

No se acredita el delito de tenencia ilegal de armas si se ha demostrado


que el procesado tena en su poder el arma de fuego que le fue entregada
con la respectiva licencia a efectos de su mantenimiento; razn por la cual
no se dan los presupuestos a que hace referencia el artculo 279 del
Cdigo Penal al sealar que la persona debe tener en su poder su arma de
fuego en forma ilegtima.
Sala

Penal

Expediente

4674-95-B,

Lambayeque.

Fuente:

Compilacin de jurisprudencia editada por Gaceta Jurdica. Lima 2001


2004.
u) En el delito de tenencia ilegal de armas de fuego, el bien jurdico protegido
es la seguridad pblica y como tal el nico agraviado es el Estado,
entendido en tanto sociedad jurdicamente organizada y no la persona
considerada individualmente

40

Ejecutoria Suprema. Expediente N 5831-967.

Rojas Vargas, F.

Jurisprudencia Penal.
v) Que el delito de tenencia ilegal de armas constituye un delito de peligro
comn, en el que por su naturaleza los titulares de los bienes jurdicos
protegidos son indeterminados, esto es, que el peligro que genera a la
accin tpica se extiende a un indeterminado nmero de personas, a toda
una colectividad o comunidad y no a la individualidad de los integrantes.
Ejecutoria Suprema RN N 20038-99-Amazonas.

Rojas Vargas, F.

Jurisprudencia Penal.
w) Tratndose de tenencia ilegal de armas o municiones, stas tienen que ser
utilizables, ya que slo as pueden amenazar la seguridad pblica, de lo
que se colige que las que estructuralmente tienen efectos que no permiten
su empleo o las que han perdido sus propiedades de modo que se hayan
transformado en inocuas, no constituyen objetos tpicos.
Ejecutoria Suprema RN N 5019-98-Lima.

Rojas Vargas, F.

Jurisprudencia Penal.
x) En mrito a la incautacin de un revolver hechizo, se imputa la comisin
del delito de tenencia ilegal de armas de fuego; no obstante, segn el
informe balstico, dicha arma se encuentra inoperativa, circunstancia que
hace que su posesin no se adecue al tipo penal previsto en el artculo 279
del Cdigo Penal, pues el mismo peligro y este solo se puede causar a
travs de un arma de fuego que tenga las mnimas condiciones de
funcionamiento; la inoperatividad del arma de fuego encontrada en poder
del acusado en forma alguna puede causar un peligro a la colectividad.
Ejecutoria

Suprema

3459-99-Amazonas.

Rojas

Vargas,

F.

Jurisprudencia Penal.
y) Fluye de la descripcin tpica que hace el artculo 279 del Cdigo Penal
vigente, que el delito de tenencia ilegal de armas de fuego es de mera
actividad y de comisin instantnea. Si bien es cierto el inculpado resulta
ser el propietario del arma, esta no se ha encontrado en su poder,
conforme es de verse del acta de incautacin, por lo que es del caso
absolverlo, pues la conducta tpica est referida a la posesin ilegtima.

41

Ejecutoria Suprema RN N 650-97-Lambayeque.

Rojas Vargas, F.

Jurisprudencia Penal.

42

IV.

PROBLEMA DE FONDO
1.

PROBLEMA PRINCIPAL:
El procesado Danilo Roberto Cuadros Palacios cometi el delito de
Tenencia Ilegal de Armas?

2.

PROBLEMA COLATERAL:
No existen problemas colaterales.

3.

V.

PROBLEMAS SECUNDARIOS:
a)

Existi la conducta?

b)

La conducta es tpica?

c)

La conducta es antijurdica?

d)

La conducta es culpable?

e)

El procesado es autor o partcipe?

f)

El delito fue consumado?

g)

Es correcta la pena aplicada?

h)

Es adecuada la reparacin civil?

ANLISIS DE FONDO
a) Si hubo una Conducta, puesto que el agente se encontraba en posesin
del arma sin licencia correspondiente, teniendo conocimiento de que la
misma configuraba delito.
La dogmtica penal nacional y extranjera coincide en establecer que la
conducta humana constituye una de las bases de la punibilidad y un
elemento central en la construccin en la teora del delito. Existe conducta
en la medida que est presente la voluntad humana, puesto que de acuerdo
al Ttulo Preliminar del Cdigo Penal est proscrita la responsabilidad
objetiva, no se admite la responsabilidad por los resultados, slo cabe
responder penalmente por acciones u omisiones dolosas culposas.
As mismo, como refiere JESCHECK, segn la concepcin tradicional de la
Ciencia del Derecho Penal Alemn y extranjera, la accin es un
comportamiento humano dependiente de la voluntad que produce una
determinada consecuencia en el mundo exterior, pudiendo consistir aqul en
43

slo un movimiento corporal (delito de actividad) o en un movimiento


corporal con el resultado ocasionando por el mismo en dicho mundo exterior
(delito de resultado).
JESCHEK, HANS; IBIDEM, PG. 197 198).
b)

Si, la conducta es Tpica, segn Jos Hurtado Pozo, la


tipicidad es La adecuacin de un acto a la descripcin legal, la que implica
la violacin de la norma prohibida o preceptiva implcita en la disposicin
penal
HURTADO POZO, JOS. MANUAL DE DERECHO PENAL PARTE
GENERAL, 3RA EDICIN, EDITORIAL GRIJLEY. LIMA 2005.
Adems, rene los elementos objetivos y subjetivos del tipo previsto en el
artculo 279 del Cdigo Penal. A este respecto Francisco Muoz Conde
expresa que en los elementos objetivos el sujeto activo puede ser cualquier
persona, el sujeto pasivo es la comunidad social, la conducta tpica consiste
en la posesin del arma de fuego, no contando con la licencia
correspondiente y el animus rem sibi habendi (nimo de poseer el bien) y en
cuanto al elemento subjetivo menciona que Es necesario el dolo, al que
debe ir unido el nimo de poseer el arma para s, no para otro.
MUOZ CONDE, FRANCISCO. DERECHO PENAL-PARTE ESPECIAL.
PG. 856.

c)

S, la conducta es Antijurdica, pues, el portar el arma


sin la licencia correspondiente configura una conducta contraria a la
normatividad vigente, puesto que pone en peligro el bien jurdico, seguridad
pblica. Un ciudadano no puede portar un arma de fuego sin la autorizacin
correspondiente, puesto que dicho instrumento puede ser usado en actos
ilcitos, por ello, la tenencia ilegal de armas concursa con otros delitos como
el homicidio, robo entre otros. Se sostiene que la antijuricidad es un
elemento de la estructura del hecho punible que expresa una relacin de
contrariedad de la conducta del sujeto con el Derecho RODRGUEZ
MORULLO, GONZALO, CITADO POR DIAZ MAROTO Y VILLAREJO,
JULIO. EL DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO. PG.
149.

44

En virtud de dicho presupuesto, la conducta tpica es contraria al derecho,


pues, va en contra el ordenamiento jurdico.
Fundamentamos la conducta antijurdica del sujeto en los siguientes
hechos:
Portar armas sin la licencia respectiva.
El potencial peligro que representa para la sociedad
Las armas son obtenidas de hechos delictivos anteriores
El conocimiento del sujeto, de su actuar contrario a derecho.
Como refiere JESCHECK, La antijuricidad, debe entenderse del siguiente
modo: el legislados establece para la proteccin de la convivencia del
hombre en sociedad preceptos vinculantes de la comportamiento que se
denominan normas jurdicas. Entonces el comportamiento que no se ajustan
a esas normas, rompe la paz en la convivencia social
JESCHEK, HANS. TRATADO DE DERECHO PENAL PG. 210
d)

La conducta s es Culpable, pues, es mayor de edad y


tiene las condiciones fsicas y psquicas adecuadas para recibir el reproche.
MUOZ CONDE, FRANCISCO Y GARCA ARAN, MERCEDES. DERECHO
PENAL PARTE GENERAL. PG. 358
Ya que, al decir de Francisco y GARCA ARAN, Mercedes La culpabilidad
es el reproche penal, que se presenta cuando el agente es capaz de
comprender la antijuricidad de su accin, y es capaz de determinarse segn
dicha comprensin.
La culpabilidad consiste en el juicio de reproche al autor por su conducta
tpica y antijurdica sobre la base de que en las circunstancias concretas en
las que se manifest su conducta le era exigible una conducta distinta
conforme a derecho.

e)

El procesado es autor directo, ya que esta es una


conducta que no admite participacin (cmplice o instigador), al ser un delito
de peligro, esta posicin es sostenida por un importante sector de la
doctrina extranjera
DIAZ MOROTO Y VALLAREJO, JULIO. EL DELITO DE TENENCIA
ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO. PG. 186.
45

Nuestro Cdigo Penal en su artculo 23 define la autora directa, mediata y la


coautora. Se aplica la Teora del Dominio de la Accin, en virtud de la cual,
el autor tiene el control de la accin tpica, atribuyndole el acto ilcito porque
estuvo bajo sus riendas.
Es de sealar, lo manifestado por Pea Cabrera, quien por autor indica, es
aquel que realiza en todo o en parte, de manera directa y simple el delito.
PEA CABRERA, Ral. Tratado de Derecho Penal. Pg. 320
f) Si se consum el delito, pues la consumacin de ste es la sola posesin
ilegtima del arma, hecho que ha sido afirmado por el procesado a lo largo
del desarrollo del presente proceso.
En el presente caso podemos establecer que la consumacin, es la
realizacin completa de los elementos del tipo legal objetivo, as por ejemplo
el ladrn debe haber realizado la accin indicada por el verbo principal del
tipo legal. As, el delito de tenencia ilegal de armas, es un delito
eminentemente doloso, que no admite la modalidad culposa.
La doctrina y la jurisprudencia exigen que quien posea el arma debe obrar
con la voluntad de tener el arma para s, de retenerla a su disposicin
personal. En tal sentido, se requiere que la conducta tpica de tener o portar
el arma deba estar acompaada de cierta disponibilidad del arma o el nimo
del agente de tener la cosa para s (animus possidendi).
g)

Si estoy de acuerdo con la pena impuesta por la


Corte Suprema, seis aos de pena privativa de libertad, en razn de la
confesin sincera que en todo momento el sentenciado otorg.
Adems en la prctica judicial nos demuestra que los lineamientos seguidos,
para la imposicin de la pena es que: Para la graduacin de la pena se
tiene en consideracin que el evento criminoso y su tipificacin, la edad del
encausado, la confesin sincera durante el desarrollo de la audiencia, la
constancia

de

trabajo,

sus

condiciones

personales,

sus

carencias

econmicas y sociales
Expediente N 3177-97, Lima.
En referencia a lo resuelto, se ve la observacin que se debe hacer a la
conducta criminosa y unida a ella el grado de lesividad que contiene, y las
caractersticas personales del sujeto activo del delito, ya que de ello se
46

pueden desprender conclusiones favorables o desfavorables, para la


imposicin de la pena.
El Colegiado, a efectos de graduar la pena, debe tener en consideracin la
forma y circunstancias en que se produjeron los hechos, la confesin sincera
y arrepentimiento referido por el acusado desde la etapa policial y ratificada
en el desarrollo del proceso, como su entorno cultural y social y su
responsabilidad restringida.
Expediente 2169-01, Lima.
En referencia a esta jurisprudencia, podemos hacer mencin a lo
fundamental de la confesin sincera, como acto del sujeto activo, que
colabora con la justicia, para el esclarecimiento de los hechos, o vincularlo
con el arrepentimiento de su persona, para efectos de graduarle la pena.
h)

Si es adecuada, para la aplicacin de la reparacin


civil, debemos ubicarnos en el derecho a ser indemnizados como
consecuencia del dao del que una persona ha sido objeto como resultado
de la comisin de un delito. El dao es la expresin que alude al detrimento,
el menoscabo, la lesin, el perjuicio, etc.
Es evidente que todo delito que se comete o se realiza genera un ao, tanto
a la colectividad en general, como a la persona o personas que fueron objeto
del mismo. Si bien en los delitos de peligro abstracto no se observa un dao,
pero lo que se castiga es el potencial peligro que se representa.

VI.

CONCLUSIONES
1.

El delito de tenencia ilegal de armas


es un delito de peligro abstracto y de mera actividad, ello quiere decir, que
para su configuracin no requiere un dao efectivo y menoscabo del bien
jurdico tutelado, basta el riesgo creado para la Seguridad Pblica. El artculo
IV del Ttulo Preliminar del C.P. seala que: La pena, necesariamente,
precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la
ley de lo que se aprecia que no slo la norma penal objetiva sanciona las
clases de delitos que lesionen de manera real a los bienes jurdicos

47

protegidos por el Estado, sino que tambin son acreedores a una sancin,
las personas que crean una probabilidad existente de dao.
El artculo VII del ttulo preliminar, nos habla sobre la responsabilidad
probada, estableciendo: la pena requiere de la responsabilidad penal del
autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva esto nos dice
que el Cdigo Penal no admite la responsabilidad objetiva, o sea aquella que
se genera con ausencia de dolo o de culpa por parte del autor del hecho.
Para que un hecho constituya delito no basta entonces que el autor haya
realizado una accin tpica y antijurdica, sino que es indispensable que el
acto haya sido ejecutado culpablemente; es decir, sin culpabilidad no hay
delito; entonces para que se sancione a una persona con el tipo penal,
tenencia ilegal de armas, se requiere que haya actuado con dolo, conciencia
y voluntad, y el animus rem sibi habendi (nimo de poseer el bien).
El artculo II, Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, seala que: Nadie ser
sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al
momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no
se encuentre establecido en ella; se trata de la afirmacin del principio de
legalidad, plasmado en la expresin latina: Nullun crimen, nulla poena sine
lege. No hay crimen, no hay pena, sin ley existente al momento de la
comisin del hecho. Por lo tanto en el presente caso el hecho de la conducta
del condenado se encuadra en el artculo 279 que seala: El que,
ilegtimamente, fabrica, almacena, suministra o tiene en su poder bombas,
armas, municiones o materiales explosivos, inflamables, asfixiantes o txicos
o sustancias o materiales destinados para su preparacin, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menos de seis ni mayor de quince.
Por lo expuesto, se concluye que Walter Perales Becerra Rojas s cometi el
delito de tenencia ilegal de armas, ya que el hecho de su conducta est
tipificado en el ordenamiento penal; actu contrario a la ley y fue consciente
y tuvo voluntad de portar el arma.
2.

La Sala Penal Superior expidi una


sentencia condenando a Walter Perales Becerra Rojas por el delito Contra la
Seguridad Pblica - Tenencia Ilegal de Armas - , le impusieron diez aos de

48

pena privativa de libertad y fijaron en dos mil nuevos soles el monto por
concepto de reparacin civil.
Fundamentan su decisin por las pruebas instrumentales presentadas en el
Juicio Oral, de donde se acredita, tanto la comisin del delito materia de
juzgamiento como la responsabilidad penal que le alcanza al acusado en
calidad de autor. As como de los hechos que demuestran que el sujeto
activo se agenci y port dicha arma de fuego sin la respectiva licencia con
plena voluntad y conocimiento de la ilicitud de su conducta y con la finalidad
de cometer otros ilcitos penales, an ms si se trata de arma cuyo nmero
de serie ha sido erradicado, e incluso ha sido utilizada para disparar.
Para fijar la pena tomaron en cuenta la forma y circunstancias en que se
desarrollaron los hechos ilcitos como los antecedentes judiciales que el
procesado presenta.
3.

Al presentar recurso de nulidad el


condenado, por ser su derecho a la pluralidad de instancias,

la Sala

Suprema declara haber nulidad en la pena y en la reparacin civil impuesta,


reformndola a seis aos de pena privativa de libertad y con una reparacin
civil de mil nuevos soles.
La Sala Suprema toma en cuenta el cuantum de la pena del tipo penal
imputado, la naturaleza del delito, la potencialidad de peligro del injusto
culpable, las circunstancias atenuante de carcter adjetivo, relativa a la
confesin sincera, y por otro lado, seala que la reparacin civil fijada por la
Sala Superior, no guarda proporcin con el dao ocasionado a la parte
agraviada, por lo que amerita graduarla proporcionalmente.
4.

La Sala Penal de la Corte Suprema,


ha basado su decisin en los principios de lesividad y proporcionalidad, as
como en la confesin sincera del procesado desde la etapa policial, la
instruccin y el juicio oral y asimismo manifest que est arrepentimiento del
ilcito cometido.

HECHOS DE FORMA:
I. IDENTIFICACIN DE HECHOS RELEVANTES DE FORMA
1.

Etapa de Investigacin Preliminar


49

La intervencin policial realizada al detenido Danilo Roberto Cuadros


Palacios, se produjo con fecha 23 de diciembre de 1998, en circunstancias
que se encontraban en el vehculo de placa AQK-565, habra participado en
un accidente de trnsito ocasionando una colisin de vehculos, motivo de la
cual se produjo una discusin entre los ocupantes de ambos vehculos,
circunstancia en la que el denunciado Danilo Roberto Cuadros Palacios, saca
a relucir un arma de fuego Marca Taurus KRC-80796, con la intencin de
atemorizar a las personas de Juan Alberto Huallpa Gutirrez, Julio Csar
Bravo Herrera y Rosario Miranda Vara, ocupantes del otro vehculo; asimismo
se ha establecido a nivel preliminar que el arma corresponde al hermano de
dicho denunciado, empero ste no tena autorizacin legal de portar armas de
fuego, encontrndose en calidad de cmplice por tales hechos el denunciado
Nstor Renzo Valiendres Pareja, sin embargo al momento de producirse la
intervencin policial se hall en poder del denunciado Cuadros Palacios un
billete de cien nuevos soles al parecer falsificado, debindose establecer el
grado de participacin de cada uno de los denunciados en la etapa judicial al
realizarse una exhaustiva investigacin.
La manifestacin de Danilo Roberto Cuadros Palacios se realiz en presencia
del fiscal provincial, por lo cual dicha diligencia tendra valor probatorio,
aplicando lo previsto en los artculos 62 y 72 del Cdigo de Procedimientos
Penales.
El abogado defensor no estuvo presente en la manifestacin del intervenido
Danilo Roberto Cuadros Palacios, debido a que ste decidi no contar con la
asistencia del letrado, tal como se puede observar en autos.
La detencin policial de Danilo Roberto Cuadros Palacios, se realiz el 23 de
diciembre del aos 1998, fue puesto a disposicin del Fiscal Provincial Penal
el da 24 de diciembre de 1998 quien dentro de las 24 horas formaliza la
denuncia penal esto quiere decir que entre la detencin y la formalizacin de
la denuncia penal se cumpli con lo establecido con lo sealado del Decreto
Legislativo N 897.
2.

Etapa de Instruccin

50

Se inici con el Auto Apertorio de Instruccin, expedido en mrito a la


formalizacin de la denuncia, el 24 de diciembre de 1998, en esta resolucin
se decidi abrir instruccin en contra de Danilo Roberto Cuadros Palacios por
la presunta comisin del delito de Tenencia Ilegal de Armas en agravio del
Estado y como presunto autor del delito contra el orden monetario y
financiero, en la modalidad de circulacin de moneda falsa y no ha lugar, abrir
instruccin en contra de Nstor Renzo Valiendres Pareja, como presunto
cmplice.

Se decidi el inicio del proceso al reunirse los requisitos de

procedibilidad previsto en el artculo 77 del Cdigo de Procedimientos


Penales.
Se estableci como va procedimental a seguir, la que corresponda al
proceso especial para delitos agravados, previstos y regulados por el Decreto
Legislativo 897, pues, estaba comprendido dentro de ellos, la Tenencia Ilegal
de Armas, en virtud del Decreto Legislativo 898, por ser este el delito de
mayor relevancia jurdica.
Se dispuso como medida coercitiva personal para el procesado, el mandato
de comparecencia, al no concurrir los presupuestos previstos en el artculo
135 del Cdigo de Procesal Penal de 1991, y al pago de una caucin de
cuatrocientos nuevos soles, que deber ser pagado a la orden del Juzgado
competente, bajo apercibimiento que se revoque dicho mandato de
comparecencia.
3.

Etapa intermedia
En esta fase conocida como la etapa intermedia, el Fiscal Superior opin que
haba mrito a pasar a Juicio Oral y formul acusacin sustancial contra
Danilo Roberto Paredes Palacios, por el delito de Tenencia Ilegal de Armas,
en agravio del Estado, solicitando seis aos de pena privativa de libertad y se
fije en mil nuevos soles el monto por concepto de reparacin civil, no haber
mrito para pasar a juicio oral contra Danilo Roberto Paredes Palacios por el
delito contra el orden monetario y financiero circulacin de moneda falsa.

4.

Etapa de Juzgamiento

51

En merito a la acusacin, el 24 de marzo del ao 1999, la Segunda Sala


Penal expidi el Auto Superior de Enjuiciamiento, sealando fecha y hora
para el inicio de la audiencia el da 28 de mayo del mismo ao a horas nueve
de la maana, bajo apercibimiento de inconcurrencia por parte del Acusado
ser declarado Reo Contumaz.
La etapa de juzgamiento se program de acuerdo a los pasos o etapas
previstas en el Cdigo de Procedimientos Penales, no habindose presentado
el Acusado por lo que se declara frustrada dicha audiencia y en consecuencia
es se fija nueva fecha de audiencia para el da 10 de agosto del mismo ao .
Con fecha 19 de agosto de 1999, y habindose frustrado la audiencia, por
inconcurrencia del acusado, la Sala Penal Superior, declara Reo Contumaz al
acusado Danilo Roberto Cuadros Palacios, a fin de no dilatar ms el proceso.
Con fecha 09 de mayo del 2000, se advierte que el procesado Danilo Roberto
Cuadros Palacios, se encuentra recluido en el Penal de San Juan de
Lurigancho, por el delito de Trfico Ilcito de Drogas, por lo cual se eleva el
expediente al juzgado de origen para que resuelva conforme a ley.
Con fecha 10 de agosto del 2000, se instal la Audiencia, con la presencia de
los Vocales integrantes de la Segunda Sala Penal Corporativa para Procesos
Ordinarios con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, el
Fiscal Superior Adjunto, el acusado, con la asistencia de su abogada, dan
inicio a la primera audiencia de juicio oral, siendo interrogado por el Director
de Debate el acusado Danilo Roberto Cuadros Palacios, posteriormente se
dispone el ingreso del testigo Juan Alberto Huallpa Gutirrez, para que rinda
su testimonial.
Con fecha 22 de agosto del 2000, continuando con la Audiencia anterior,
durante el juzgamiento el fiscal requiri la presencia del testigo Julio Cesar
Bravo Herrera, para que rinda su testimonial, adems se procedi a la lectura
de las piezas del proceso. Se realiz luego, la requisitoria oral del Fiscal, el
alegato del abogado defensor que solicit que se le imponga una pena por
debajo del mnimo legal.
Suspendida la Audiencia, fue reabierta para la lectura de la sentencia, la
Segunda Sala Penal fallo CONDENANDO a Danilo Roberto Cuadros
Palacios, por el delito de tenencia ilegal de armas, en agravio del Estado.
52

5.

Etapa de Impugnacin
En el acto de lectura de sentencia, el Fiscal manifest su disconformidad con
lo resuelto por la Segunda Sala Superior Penal, en el extremo de la
imposicin de la pena y reparacin civil, mientras que el sentenciado se
encontraba conforme. Este recurso fue concedido por la Sala Penal Superior,
ordenando que se eleven los autos a la Sala Penal de la Corte Suprema.
Elevado el expediente a la Sala Penal C de la Corte Suprema, resolvi
previo dictamen del Fiscal Supremo que emiti opinando que debe declararse
No Haber Nulidad en la sentencia impugnada.
El 23 de Octubre del 2000, la Sala Penal C de la Corte Suprema resolvi
declarando NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida que condena a
Danilo Roberto Cuadros Palacios, en calidad de autor, por el delito contra la
Seguridad Pblica Peligro Comn -, en la modalidad de tenencia ilegal de
armas de fuego, en agravio del Estado; declararon HABER NULIDAD en la
propia sentencia en cuanto se impone a tres aos de pena privativa de
libertad, suspendida en su ejecucin por el plazo de prueba de dos aos; y fija
en cien nuevos soles, la suma que por concepto de reparacin civil deber
abonar el sentenciado a favor del Estado; con lo dems que al respecto
contiene; reformndola en estos extremos: IMPUSIERON seis aos de pena
privativa de libertad y FIJARON en seiscientos nuevos soles la suma que por
concepto de la reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor del
Estado; declararon NO HABER NULIDAD en lo dems que contiene.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA PARA RESOLVER EL CASO


1. Normas Legales
A.

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993


Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
Inciso 2.- igualdad ante la ley.
Inciso 24.- a la libertad y a la seguridad personal. En consecuencia:
b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personas, salvo
en los casos previstos por la ley.
e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado
53

judicialmente su responsabilidad.
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del
Juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.
h. Nadie puede ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni
sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera
puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona agraviada o
de aqulla imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad.
Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien
emplea incurre en responsabilidad.
Artculo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se
ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo
a la Constitucin y a las leyes.
Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
Inciso 3: La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Inciso 4: La publicacin en los procesos, salvo disposicin contraria de la
ley.
Inciso 5: La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las
instancias, excepto de decretos de mero trmite, con mencin expresa de
la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
Inciso 6: La pluralidad de instancias.
Inciso 14: El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn
estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por
escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a
comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser
asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.
Inciso 15: El principio de que toda persona debe ser informada,
inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su detencin.
Inciso 20: El principio del derecho de toda persona de formular anlisis y
crticas de las resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de
ley.
Artculo 159.- Corresponde al Ministerio Pblico
Inciso 1.- Promover de oficio o la peticin de parte, la accin judicial en
defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho.
54

Inciso 2.- Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por


la recta administracin de justicia.
Inciso 3.- Representar en los procesos judiciales a la sociedad.
Inciso 4.- Conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal
propsito, la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del
Ministerio Pblico en el mbito de su funcin.
Inciso 5.- Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte.
Inciso 6.- Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos
que la ley contempla.
Inciso 7.- Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes, y dar cuenta al
congreso, o al Presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la
legislacin
B.

CDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES 1940.


Artculo 1.- Etapas del Proceso Penal
El proceso penal se desarrolla en dos etapas: La instruccin o periodo
investigatorio y el juicio, que se realiza en instancia nica.
Artculo 62.- Valor probatorio del atestado.
La investigacin
intervencin

policial previa que se hubiere llevado a cabo con

del Ministerio Pblico, constituye elemento probatorio que

deber ser apreciado en su oportunidad, por los jueces y tribunales,


conforme a lo dispuesto en el artculo 283 del cdigo.
Artculo 72.- Objeto de la Instruccin.
La instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la realizacin del delito,
de las circunstancias en que se ha perpetrado, y de sus mviles; establecer
la distinta participacin que hayan tenido los autores y cmplices, en la
ejecucin o despus de su realizacin, sea para borrar las huellas que
sirven para su descubrimiento, para dar auxilio a los responsables o para
aprovecharse en alguna forma de sus resultados.
Las diligencias actuadas en la etapa policial con la intervencin del
Ministerio Pblico y las practicadas por el propio Fiscal Provincial, con
asistencia del defensor, que no fueran cuestionadas, mantendrn su valor
probatorio para los efectos de juzgamiento.
55

En este caso, slo se actuarn las diligencias que no pudieron lograrse en


la investigacin previa, las que se consideren indispensables por el Juez o
el Ministerio Pblico o las que sean propuestas por el inculpado o la parte
civil.
Artculo 77.- Calificacin de la denuncia. Requisitos para el inicio de
la instruccin
Recibida la denuncia y sus recaudos, el Juez Especializado en lo penal
slo abrir instruccin si considera que de tales instrumentos aparecen
indicios suficientes o elementos de juicio reveladores de la existencia de un
delito, que se ha individualizado a su presunto autor o partcipe, que la
accin penal no ha prescrito o no concurra otra causa de extincin de la
accin penal. El auto ser motivado

y contendr en forma precisa los

hechos denunciados, los elementos de prueba en que se funda la


imputacin, la calificacin de modo especfico del delito o los delitos que
se atribuyen al denunciado, la motivacin de las medidas cautelares de
carcter personal o real, la orden al procesado de concurrir a prestar su
instructiva y las diligencias que deben practicarse en la instruccin .().
Artculo 197.- Remisin al Fiscal Provincial
Si el Juez considera terminada la Instruccin, la remitir al Agente fiscal
para que dictamine sobre su mrito.
Artculo 280.- Apreciacin de la confesin y dems prueba
La sentencia que ponga trmino al juicio deber apreciar la confesin del
acusado y dems pruebas producidas en la audiencia, as como los
testimonios, peritajes y actuaciones de la instruccin.
Artculo 292.- Procede el recurso de nulidad:
1. Contra las sentencias en los procesos ordinarios;
2. Contra la concesin o revocacin de la condena condicional;
3. Contra los autos que resuelven las excepciones y cuestiones
previas o prejudiciales.
4. Contra los autos o resoluciones definitivas que extingan la accin o
pongan fin al procedimiento o a la instancia
5. Contra las resoluciones finales en las acciones de "Hbeas
Corpus".
56

6. En los casos en que la ley confiera expresamente dicho recurso.


En casos excepcionales, la Corte Suprema, por va de recurso de queja,
podr disponer que se conceda el recurso de nulidad cuando mediare o se
tratare de una infraccin de la Constitucin o de grave violacin de las
normas sustantivas o procesales de la ley penal.
Artculo 300.- mbito de Recurso de Nulidad
Si el recurso de nulidad es interpuesto por uno o varios sentenciados, la
Corte Suprema

slo puede confirmar o reducir la pena impuesta y

pronunciarse sobre el asunto materia de impugnacin.


Las penas de los sentenciados que no hayan sido objeto de nulidad, slo
podrn ser modificadas cuando les sea favorable.
Si el recurso de nulidad es interpuesta por el Ministerio Pblico, la Corte
disminuyndola, cuando sta no corresponda a las circunstancias de la
comisin del delito.
El Ministerio Pblico, el sentenciado y la parte civil debern fundamentar
en un plazo de diez das el recurso de nulidad, en cuyo defecto se declara
inadmisible dicho recurso.
C.

CDIGO PROCESAL PENAL DE 1991


Artculo 135: Mandato de Detencin Requisitos.
El Juez puede dictar mandato de detencin si atendiendo a los primeros
recaudos acompaados por el Fiscal Provincial sea posible determinar:
1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un
delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo. No
constituye elemento probatorio suficiente la condicin de miembro del
directorio, gerente socio, accionista, directivo o asociado cuando el
delito imputado se

haya cometido en el ejercicio de una actividad

realizada por una persona jurdica de derecho privado.


2. Que la sancin a imponerse o la suma de ellas sea superior a un ao
de pena privativa de libertad o que existan elementos probatorios
sobre la habitualidad del agente al delito (*).
3. Que existen suficientes elementos probatorios para concluir que el
57

imputado intenta eludir la accin de la justicia o perpetuar la accin


probatoria. No constituye criterio

suficiente para establecer la

internacin de eludir a la justicia, la pena prevista en la Ley por el delito


que se le imputa. En todo caso, el Juez Penal podr revocar de oficio el
mandato de detencin previamente ordenado cuando nuevos actos de
investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que
dieron lugar a la medida.
(*) Artculo modificado segn el Art. 4 de la ley 287726 del 06/05/06
D.

LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PBLICO D. L. N 052


Artculo 9.- El Ministerio Pblico, conforme al inciso 5 del artculo 250 de
la Constitucin Poltica 1993, vigila e interviene en la investigacin del delito
desde la etapa policial.
Artculo 10.- Tan luego como el Fiscal Provincial en lo penal sea informado
de la detencin policial de persona imputada de la comisin del delito.
Artculo 11.- El Ministerio Pblico es el titular de la accin penal pblica,
la que ejercita de oficio, a instancia de la parte agraviada o por accin
popular, si se trata de delito de comisin inmediata o de aquello contra los
cuales la ley la concede expresamente.
Artculo 14 .- Sobre el Ministerio Pblico recae la carga de la prueba en
la acciones civiles, penales y tutelares que ejercite, as como en los casos
de faltas disciplinarias que denuncie. Los jueces y dems funcionarios
pblicos, sin perjuicio de las atribuciones que al respecto le otorgan la ley,
citarn oportunamente, bajo responsabilidad, al Fiscal que actu en el
proceso de pruebas ofrecidas por cualquiera de las partes u ordenada de
oficio. Tambin ser notificado dicho Fiscal con las resoluciones que se
expidan en el proceso, bajo pena de nulidad.

E.

LEY ORGNICA DEL PODER JUDICIAL D.S. N 017 93- JUS


Artculo 1.- Potestad exclusiva de administrar justicia

58

La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el


Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con sujecin

a la

constitucin y a las leyes.


No existe ni puede instituirse jurisdiccin alguna independiente del Poder
Judicial, con excepcin de la arbitral y la militar.
Artculo 6.- Todo proceso judicial, cualquiera sea su denominacin o
especialidad, debe ser sustanciado bajo los principios procesales de
legalidad, inmediacin, concentracin, celeridad, preclusin, igualdad de
las partes, oralidad y economa procesal, dentro de los lmites de la
normatividad que se le sea aplicable.
Artculo 7.- En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza
de la plena tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso. Es
deber del estado, facilitar el acceso a la administracin de justicia,
promoviendo y manteniendo condiciones de estructura y funcionamiento
adecuado para tal propsito.
Artculo 12.- Motivacin de Resoluciones.
Todas las Resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son
motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en
que se sustenta, pudiendo estos reproducirse en todo o en parte slo en
segunda instancia, al absolver el grado.
Artculo 34 Competencia de las Salas Penales
Las Salas Penales conocen:
1. El Recurso de Apelacin en procesos sentenciados por las Cortes
Superiores en materia penal, que sean de su competencia.
2. De los Recursos de Casacin conforme a ley.
3. De las contiendas y transferencias de competencia, conforme a ley.
4. De la investigacin y juzgamiento de los delitos que se imputan
contra los funcionarios comprendidos en el Art. 183 de la
Constitucin, Fiscales y Vocales Superiores, miembros del Consejo
Supremo de Justicia Militar y contra los dems funcionarios que
seala la ley, conforme a las disposiciones legales pertinentes.
5. De las extradiciones activas y pasivas
6. De los dems procesos previstos en la ley.
59

Artculo 247.- Suspensin del Despacho Judicial


No hay Despacho Judicial, los das sbados, domingos y feriados no
laborables y los de duelo Nacional y Judicial. As mismo por inicio de Ao
Judicial y por el da del Juez.
F.

DECRETO LEGISLATIVO N 897.


Promulgado el 25 de Mayo de 1998 - Ley de Procedimiento Especial para
la Investigacin y Juzgamiento de los Delitos Agravados que Tipifica el
Decreto Legislativo N 896 y 898.

2. Doctrina
A. MINISTERIO PBLICO
Defensor de la legalidad
Custodio de la independencia de los rganos jurisdiccionales y de la
recta administracin de justicia.
Titular del ejercicio de la accin penal publica
Asesor u rgano ilustrativo de los rganos jurisdiccionales.
VICTOR CUBAS VILLANUEVA. El Proceso Penal. Teora y Prctica.
Quinta Edicin. Editorial Palestra. Lima 2003 Funciones del
Ministerio Publico p. 143
La razn y el origen del Ministerio Publico, se hallan en la necesidad de
que el individuo y la colectividad cuenten con una real y efectiva
proteccin de sus derechos, contra las arbitrariedades que pueden
provenir del poder pblico
BRAMONT ARIAS, Luis El Ministerio Publico. Edicin Editores.
Lima 1980. p. 88.
B. INICIO DEL PROCESO
Que el hecho denunciado constituya delito; Es decir que el acto
denunciado se encuentre tipificado por la Ley Penal como infraccin
punible, fundamentado en el principio constitucional nullun crimen sine
lege.
60

Esto que parece claro, no lo es tanto, pues en la prctica, muchos fiscales


denuncian hechos que no constituyen delitos y el juez al recibir la denuncia
comete el mismo error. As tenemos denuncias y autos de apertura de
instruccin por Delito de consumo de drogas o por estafa cuando se
trata de una deuda entre partes contratantes.
Que haya individualizado a su presunto autor; El fundamento de este
requisito es la necesidad de dirigir el proceso, desde su inicio, contra una
persona cierta que est plenamente identificada, contra quien se dirigir la
accin penal y que debe tener el derecho a defenderse de los cargos
formulados en su contra.
PRADO SALDARRIAGA, Vctor: Todo sobre el Cdigo Penal, 2T,
IDEMSA, Lima, 1996, Pg. 339.
C. LA DETENCION
Siendo el Ministerio Publico el titular de la accin penal publica por el
principio de la obligatoriedad de la accin penal debe ejercitarla en todos
los casos en que llega a su conocimiento la realizacin de un delito. Es
suficiente que el hecho conocido o denunciado rena las caractersticas de
una figura delictiva y que existan elementos mnimos referentes a su
ejecucin.
NOGUERA RAMOS, Ivn. Detencin y Libertades en el Proceso Penal
Peruano. Editorial jurdica. Portocarrero. Lima. P. 33.
PRESUPUESTO DEL MANDATO DE DETENCIN
Suficiencia probatoria.- Es el primer presupuesto del mandato de
detencin, no slo exige una razonable fundamentacin probatoria sobre
la existencia del delito, sino fundamentalmente sobre la vinculacin del
imputado con el hecho delictivo atribuido, presupuesto que con nombre
latn ha sido concebido como fomus boni iuris.
Gravedad de la pena a aplicarse.- Es la exigencia de que sea posible
determinar que la sancin a imponerse ser superior a los cuatro aos de
pena privativa.

61

Cierto es que al inicio del proceso, no es

frecuentemente posible la

determinacin individual de la pena que se aplicar al imputado, pero no


se excluye esta posibilidad si entendemos que el presupuesto no exige la
determinacin precisa de la pena a aplicarse, sino un simple cercamiento a
esa determinacin con forme a los actuados existentes en la oportunidad
en que corresponda dictar la medida.
Peligro Procesal.- El concepto de peligro procesa, conocido con la voz
latina periculum in mora, est integrado por dos supuestos: la intencin del
imputado a sustraerse de la accin de la justicia y la intencin de perturbar
la actividad probatoria.
El Inciso 3 del texto original del artculo 135 del Cdigo Procesal de 1991
otorg el Juez un marco subjetivo muy amplio para determinar la existencia
del peligro procesal, pues sealaba que el peligro procesal deba
determinarse sobre la base de los antecedentes otras circunstancias, con
lo que posibilita admitir circunstancias como determinante de la existencia
del presupuesto.
VASQUEZ VASQUEZ, Mario. DETENCION Y LIBERTAD

EN EL

PROCESO PENAL. En: Actualidad Jurdica Gaceta Jurdica S.A. Tomo


136 Lima 2005.
D. DERECHO DE DEFENSA
Resulta importante asimismo cautelar este derecho en el mbito policial,
ya que al menos en nuestro pas, existe consenso en el sentido de que es
ah donde se produce las violaciones ms graves de los ms elementales
Derechos Humanos, por tal razn se recomienda en la actualidad la
eliminacin de toda investigacin policial autnoma as con el
fortalecimiento de medios de control idneos de la prctica policial..
ORE GUARDIA, Arsenio. Manual de Derecho Procesal Penal. Editorial
Alternativa. 2da. Edicin. Lima 1999. Pg. 38.
... el derecho fundamental que asiste a todo inculpado y a su abogado
defensor a comparecer inmediatamente de la instruccin y a lo largo de
todo el proceso penal, a fin de poder contestar con eficacia la imputacin o
acusacin contra aquel existente, articulando con plena libertad e igualdad
62

las normas, los actos de prueba, de postulacin e impugnacin necesarios


para hacer valer dentro del proceso penal el derecho a la libertad que
asiste a todo ciudadano que, por no haber sido condenado, se presume
inocente.
VICENTE GIMENO SENDRA, VICTOR MORENO CATERA, VALENTIN
CORTEZ DOMNGUEZ, Derecho Procesal Penal, 2, Edicin 1997,
Editorial Colex.
E. LA CONSTITUCION EN PARTE CIVIL
Una persona agraviada por el delito, puede actuar en el proceso penal
contra el imputado, y la persona civilmente responsable por la
indemnizacin. Esta situacin, que importa el desarrollo de la accin penal
significa cumplir un acto constitutivo, en forma facultativa, que se conoce
con el nombre de parte civil. Es una forma de legitimacin del acto, desde
que solo, por virtud de l, est en condiciones el sujeto de hacer uso del
derecho de la accin civil
Presupuestos para constituirse en parte civil.
- Que la accin nacida del delito afecte a quien est ejercitando su derecho
de constitucin en parte civil.
- Que se d el dao material o moral debidamente acreditado y que en lo
-

econmico sea apreciable en dinero.


Que exista un inters directo, personal y actual, no futuro.

CADAGAND LOVATON, Rodolfo. Manual de Derecho Procesal Penal.


Editorial Rodhas. Lima 2003. Concepto de parte civil .P. 204 206
F. EL JUICIO ORAL
El juicio oral ha sido definido por el nuevo Cdigo Procesal Penal como la
etapa principal del proceso penal. Pero no slo es la fase principal del
proceso penal, sino la esencial, pues mientras que la investigacin
preparatoria apunta a establecer si hay bases para un juicio, es decir, si
hay elementos para fundar la acusacin Fiscal, el juicio oral es donde se
tiene que realizar la actividad probatoria que deber sustentar la decisin
sobre el fondo.
63

Lo central del juicio no es la oralidad ni la publicacin, sino la actuacin


probatoria, a la que sirven los principios de oralidad, publicidad inmediata y
contradiccin. Es en el juicio donde se producir la prueba y donde los
citados principios servirn para que las partes puedan controlas la prctica
de las pruebas en igualdad de armas y con todas las garantas.
BENAVIDES CAVERO, Csar. Revista del Foro. Colegio de Abogados
de Lima. Diciembre 2004 Lima. Ao XC.
G. LA PENA COMO RESULTADO DEL PROCESO PENAL
La realizacin del derecho penal en el sentido de la imposicin de una
pena o medida de seguridad solo puede ser el resultado del proceso penal.
Por ello, diremos que la meta especfica a la cual se dirige el procedimiento
penal est constituida por la sentencia. La exclusin de la condena, en
cambio, la absolucin o el sobreseimiento, como sentencia absolutoria
anticipada, es solo una eventualidad del procedimiento que emerge de
rechazar la condena, de negar la autorizacin para reaccionar penalmente.
MAIER B, Julio Procesal Penal Tomo II. Editores del puerto. Lima
2003.
La Sentencia Condenatoria. Pg. 149.
H. MOTIVACION DE LA DECISION JUDICIAL
La motivacin se relaciona con una concepcin de la legitimidad de la
funcin jurisdiccional, (...) los fundamentos, se deben dirigir tambin a
lograr el convencimiento, no solo del acusado, sino tambin de las otras
partes del proceso, respecto de la correccin y justicia de la decisin
judicial sobre los derechos de un ciudadano..
LPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo, Magistrado, Espaa 2004, Pg.
425.
I. LA IMPUGNACION
La impugnacin al fallo judicial en materia penal comprende una serie de
actos que se inician con el recurso que abre el procedimiento propiamente
impugnatorio, que concluirn con la resolucin que finalmente confirme o
64

revoque el acto impugnatorio. Tambin se considera a la impugnacin


como un derecho procesal, no solo porque surge el proceso sino porque se
hace valer dentro de l.
ORE GUARDIA, Arsenio. Estudios de derecho procesal penal1994.
Editorial Alternativa Lima. 1994 La impugnacin. Pg. 233
El recurso de nulidad es un medio de impugnacin no suspensivo,
parcialmente devolutivo y extensivo que se interpone a efectos de alcanzar
la nulidad total o parcial de una decisin penal, la cual se justifica por
motivo de derecho material o procesal.
GARCIA RADA, Domingo. Manual de Derecho Procesal Penal 6ta
Edicin, 1980, Lima, pg.323
J. CONFESIN SINCERA
Sobre la confesin sincera debemos hacer algunas precisiones: Primero,
el Cdigo Penal seala que la confesin sincera puede reducir la pena
dentro de los lmites fijados por ley, es decir, dentro del mnimo y mximo
legal de cada delito; mientras que la confesin sincera establecida en el
Cdigo de Procedimientos Penales seala que la pena se puede reducir
por debajo del mnimo legal. Segundo, el Cdigo Penal establece que la
confesin sincera se debe expresar antes de ser descubierto, es decir, el
agente por voluntad propia ha decidido poner en conocimiento su delito, a
la autoridad; en cambio, el Cdigo de Procedimientos Penales trata la
confesin del inculpado, es decir, cuando el agente ya ha sido descubierto.
Tercero, en ambos casos la confesin sincera debe ir acompaada de una
prueba que corrobore los hechos confesados, esto es slo sealado por el
Cdigo de Procedimientos Penales; no debemos admitir la autoconfesin
como suficiente para sentenciar a una persona. Como nos dice el profesor
Csar San Martn: Este requisito significa que la confesin no es una
prueba autnoma. La confesin puede intervenir en la prueba del hecho
objeto del proceso y de la participacin del imputado en l, esto es, tiene
para contribuir a su acreditacin, pero por s sola no puede cumplir la
funcin de probar el hecho delictuoso. La confesin debe concordar con

65

una fuente probatoria distinta, que puede estar representada por


testimonios, pericias, documentos, etc.
BRAMONT- ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal.
Parte General. Lima, 2000.p. 368 369.
K. PROCEDIMIENTO POR DELITOS AGRAVADOS
Aspectos Generales
La ley N 26950, de 19 de mayo de 1998, extensamente analizada en el
Informe Defensorial N9, publicado en junio 1998 por Defensora del
Pueblo, autoriz al Poder Ejecutivo para legislar sobre la materia de
Seguridad Nacional y por el plazo de quince das calendario. La materia de
los Decretos Legislativos que a su amparo han de expedirse, precisa la Ley
autoritativa, se fundamentan en la necesidad de implementar una
estrategia para erradicar un peligroso factor de perturbacin de esa
seguridad, generado por la situacin de violencia creciente que se viene
produciendo por las acciones de la delincuencia comn organizadas en
bandas utilizando armas de guerra y explosivos provocando un estado de
zozobra e inseguridad permanente en la sociedad.
Al amparo de esta disposicin se promulg un conjunto de Decretos
Legislativos que:
1. Estructuraron

modelos

propios

de

la

emergencia

penal

antiterrorista y que a fin de cuentas no hacen sino ratificar la


vocacin expansiva de esta legislacin de excepcin.
2. Incorporaron formalmente al servicio de inteligencia nacional en el
combate contra la delincuencia comn.
3. Limitaron el conocimiento del Hbeas Corpus a un orden
Jurisdiccional especializado de muy poca extensin y se cre el
Hbeas Corpus Militar.
4. Instituyeron frmulas prmiales y procedimientos por colaboracin
eficaz.
5. Crearon la figura del pandillaje pernicioso y modificaron
sensiblemente el Cdigo del Nio y del Adolescente.

66

Al respecto resulta evidente, por su desmesura, la configuracin de una


nueva figura penal, denominada delito de terrorismo agravado (sic), por el
Decreto Legislativo N 895, de 23 de mayo de 1998, desnaturalizando por
completo el concepto constitucional de terrorismo, al que la constitucin
permite un tratamiento excepcional limitado.
SAN MARTIN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Grijley. 1999.
Volumen II. P. 998 y siguientes.
L.

REPARACIN CIVIL
El delito genera tambin un derecho de resarcimiento o indemnizacin para
la victima. A esta consecuencia jurdica que surge por el dao y perjuicios
generados al agraviado y que es totalmente distinta de la sancin penal
(pena, medida de seguridad o consecuencia accesoria aplicable a
personas jurdicas), es a lo que en la doctrina y en la legislacin se
denomina reparacin. Ahora bien, como sostiene Larrauri Piojan, el
concepto de reparacin posee una acepcin amplia que permite abarcar
varias opciones semnticas. Entre ellas destacan, sobre todo, las que se
identifican con aquellas que realiza el infractor de contenido simblico
(presentacin de disculpas), econmico (restitutorio, compensatorio o
indemnizatorio) o material (prestacin de un servicio a favor de la vctima
(individual o colectiva).
El fundamento de la reparacin no es otro que la condicin del ilcito que
acompaa y caracteriza al hecho punible.().
PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Las consecuencias jurdicas del delito
en el Per. Gaceta Jurdica S.A. Primera edicin, Lima Per 2000.

3. Jurisprudencia
A.

El Proceso penal, como objeto del Derecho Procesal Penal,


tiene por finalidad, entre otros, el de alcanzar la verdad concreta

para

ello se debe establecer una correspondencia entre la identidad del


imputado y la de la persona efectivamente sometida a proceso, as como
su responsabilidad o irresponsabilidad penal, evalundose los medios

67

probatorios anexados a fin de probar la existencia o inexistencia del


delito
Expediente N 375-2000 /Lima - Explorador Jurisprudencial Gaceta
Jurdica
B.

El objeto de la instruccin es reunir la respectiva de cargo


que acredite la comisin del delito imputado as como la responsabilidad
penal de los encausados.
Expediente N 2758-98-Lima, 01/10/1998. - Pioner de Jurisprudencia
2003 2004. Noviembre 2003. Ao 1 N 5 GACETA JURDICA S.A.
DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA.

C.

Toda imputacin hecho a nivel policial no ratificada en la


etapa jurisdiccional no corroborada con otros medios de prueba carecen
de mrito probatorio para acreditar la responsabilidad penal de la persona
sometida a juicio; ms an atendiendo a que la doctrina procesal penal es
objetiva al considerar que existe responsabilidad penal nica y
exclusivamente

cuando

existen

en

autos

medios

probatorios

(testimoniales, reconocimiento, confrontaciones, peritajes, etc.) plurales y


convergentes que acreditan en forma indubitable y fehaciente la
responsabilidad penal del procesado.
Expediente N 4468-2000-Lima. - Pioner de Jurisprudencia 2003
2004. Noviembre 2003. Ao 1 N 5 GACETA JURDICA S.A.
DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA.
D.

La reparacin civil se rige por el principio del dao encausado,


cuya unidad procesal - civil y penal - , protege el bien jurdico en su
totalidad, as como a la vctima
Consulta

562-2000,

Sala

Penal

de

Caete.

Explorador

Jurisprudencial 2004 2005. DATA 14000. GACETA JURDICA S.A.


DIALOGO COM LA JURISPRUDENCIA.
E.

Para fundamentar una sentencia condenatoria se requiere


afirmaciones categricas, conclusiones asertivas y hechos probados, no
basta la mera posibilidad o verosimilitud de la ocurrencia de un hecho en
determinada forma o circunstancia.

68

Expediente N 2046-00, Lima. - Explorador Jurisprudencial 2004


2005. DATA 14000. GACETA JURDICA S.A. DIALOGO COM LA
JURISPRUDENCIA.
F.

Toda condena debe sustentarse en una actividad probatoria


suficiente que permita revertir la inicial presuncin de inocencia que
ampara a todo procesado; adems, dicha actividad probatoria debe
llevarse a cabo como arreglo a las normas vigentes y a los principios que
informan el debido proceso.
R.

N.

4090-2001-Cajamarca,

14/07/1997.

Pioner

de

Jurisprudencia 2003 2004. Noviembre 2003. Ao 1 N 5 GACETA


JURDICA S.A. DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA.
G.

La confesin brindada por el encausado en la secuela del


proceso, ha quedado debidamente comprobada con las actuaciones
policiales y judiciales, por lo mismo debe ser considerada confesin
sincera y arrepentimiento referido por el acusado desde la etapa policial y
ratificada en el desarrollo del proceso, como su entorno cultural y social y
su responsabilidad restringida.
Expediente N 2169-97, Lima 14/08/1997. - Pioner de Jurisprudencia
2003 2004. Noviembre 2003. Ao 1 N 5 GACETA JURDICA S.A.
DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA.

H.

En materia de detencin la condicin de legalidad est


claramente determinada en el literal F del inciso 24 del artculo segundo de
la Constitucin Poltica del Estado, "nadie puede ser detenido sino por
mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales
en caso de flagrante delito". Se justifica la privacin de la libertad en
razn de que se requiere la presencia del sujeto sometido a
investigacin, debiendo en todo caso responder esta detencin de manera
rigurosa a las condiciones y caractersticas no slo legales sino tambin de
legitimidad que sustenta vlidamente la privacin de la libertad.
Expediente N 5333-98, Arequipa - Explorador Jurisprudencial 2004 2005. DATA 14000. GACETA JURDICA SA - DIALOGO CON LA
JURISPRUDENCIA.
69

I.

El juicio Oral es la fase procesal que tiene como fin la


bsqueda de la verdad real, destinada al aporte de las pruebas y a la
produccin de los informes de los defensores, sometindose a
enjuiciamiento las conductas penales y tras debate, dicho rgano
jurisdiccional emite sentencia.
EXP. N 65-99-HUANUCO-PASCO. Data 35000 G.J.

J.

Si bien el juez est facultado a imponer al procesado una o


varias de las alternativas previstas en la norma procesal, su decisin no
puede ser arbitraria, sino debe responder fundamentalmente al
principio

de

necesidad,

esto

es

cuando

resulte

absolutamente

indispensable para asegurar que el encausado no se sustraiga a la accin


de la justicia o no perturbe la actividad probatoria
Exp. N 6717-2002, Lima. - Explorador Jurisprudencial 2004 - 2005.
DATA 14000

GACETA JURDICA

S.A.

DILOGO

CON

LA

JURISPRUDENCIA.
K.

La motivacin de las sentencias garantiza que los jueces,


cualquiera sea la instancia a la que pertenezca, deban expresar el
proceso mental que los ha llevado a decidir una controversia, asegurando
que el ejercicio de la potestad de administrar justicia se haga con sujecin
a la Constitucin y a la ley; pero tambin con la finalidad de facilitar un
adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables.
Expediente. N 2249-2004-HC/TC. Data. 35000, G,J.

L.

La detencin corporal del procesado se hace necesaria


cuando existe

gravedad

probatorios fehacientes

de
que

la

comisin

persuadan

delictiva,
de

la

indicios
directa

responsabilidad del encausado y necesidad de asegurar el juzgamiento


sin

posibilidad

razonable de elusin por parte del inculpado. Sin la presencia de estos


elementos basta el mandato de comparecencia.
Exp, N 578- 01, Lima,
DATA 14000.

Explorador Jurisprudencial 2004 - 2005

GACETA JURDICA S.A.

- DIALOGO

CON

LA

JURISPRUDENCIA

70

M.

De la revisin de autos puede establecerse que el enjuiciado


no ha prestado su colaboracin, y que su aceptacin de los hechos no
importa una confesin sincera, pues a lo largo del proceso ha
pretendido sorprender a la justicia variando se versin primigenia; adems,
por numerosa jurisprudencia se ha establecido que la confesin sincera
debe ser espontnea, veraz, coherente, oportuna y eficaz, y que no cabe
considerar dicha atenuante cuando el procesado ha sostenido diversas y
contradictorias versiones sobre su intervencin en los hechos sub judice,
por lo que no es aplicable el beneficio previsto en el artculo 136 del
Cdigo de Procedimientos Penales.
Exp. N 2003 674 , Cono Norte.

- CASTILLO ALVA, Jos Lus.

JURISPRUDENCIA PENAL 2. Editora Jurdica Grijley. Lima - Per,


2006. Pg. 53.
N.

Si bien el juez est facultado a imponer al procesado una o


varias de las alternativas previstas en la norma procesal, su decisin no
puede ser arbitraria, sino debe responder fundamentalmente al principio
de necesidad, esto es cuando resulte absolutamente indispensable para
asegurar que el encausado no se sustraiga a la accin de la justicia o no
perturbe la actividad probatoria
Expediente N 6717/2002 Lima.

O.

El tipo penal de tenencia ilegtima de armas de fuego es un


delito que no requiere para su consumacin resultado material alguno; es
adems un delito de peligro abstracto, en la medida en que crea un riesgo
para un nmero indeterminado de personas en tanto el arma sea idnea
para disparar y solo requiere el acto positivo de tener o portar el arma; de
ah que se diga que tambin es un delito de tenencia; asimismo, en
cuanto al elemento subjetivo, solo requiere conocimiento de que se tiene
el arma careciendo de una autorizacin y pese a la prohibicin de la
norma.
SALA PENAL R.N. N 634-2003 LIMA. - Configuracin del delito de
tenencia ilegal de armas de fuego

71

III.

PROBLEMAS
Problemas Principales:

A.

El proceso instaurado contra Danilo Roberto Cuadros Palacios, por el delito


de tenencia ilegal de armas, se tramit conforme a las Garantas
Constitucionales del Proceso?
Problemas Colaterales:

B.
No existe ningn problema colateral.

Problemas Secundarios:

C.
1.

Se cumpli con los presupuestos


para llevar a cabo la detencin en el mbito policial?

2.

El procesado ejerci su derecho


de defensa sin limitaciones, de acuerdo con la normatividad vigente, para
el presente caso?

3.

Se cumplieron las formalidades


exigidas para hacer efectiva la orden del mandato de detencin?

4.

El fiscal cumpli su funcin


dentro del proceso?

5.

Estuvieron

debidamente

motivadas las sentencias?


6.

Se observ el principio de la
pluralidad de instancia?

7.

Se cumplieron los plazos de


instruccin y juzgamiento?

IV. ANLISIS DE FORMA


1.

S, se respet los presupuestos


que establece la Ley.
Debemos mencionar la norma Constitucional que indica lo siguiente:
Artculo 2.- inciso 24: b) No se permite forma alguna de restriccin de la
libertad personal, salvo los casos previstos por la ley ()
72

f) Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del
Juez o por las autoridades policiales en caso de flagrancia ()
Por ende la Polica Nacional, en su funcin de investigacin, al tomar
conocimiento de hechos de naturaleza delictiva deber de inmediato llevar
a cabo las diligencias imprevisibles para impedir que desaparezcan sus
evidencias y, en caso de flagrante delito, proceder a su captura de los
presuntos autores y partcipes, dando cuenta sin mayor dilatacin que el
trmino de la distancia, en su caso, al Fiscal Provincial, para que asuma la
conduccin de la investigacin. (Artculo 1 de la ley que regula la
intervencin de la polica y el MP en la investigacin preliminar del
delito ley 17934 - 12.02.200)
Se observa que de los hechos descritos en el atestado, concordado con la
manifestacin de Danilo Roberto Cuadros Palacios, la detencin policial al
procesado se realiz al momento que ste cometi el delito, es decir in
fraganti, cuya caracterstica bsica est dada por la actualidad del ilcito,
por el descubrimiento del autor que permite la inmediatez para que la
polica pueda intervenir.
2. No se ejerci el derecho de defensa sin limitaciones, debemos sealar
que en el presente caso en la Etapa de la Investigacin Policial en ningn
momento la Polica Nacional designa a un abogado defensor de oficio para
el procesado, por lo que se le vulnera el derecho a la defensa, segn lo
estable el artculo 139 inciso 14 de la Constitucin Poltica, as como lo
estipulado en el D. L. 897, ya en las etapas posteriores el procesado si
cont con un abogado de oficio.
El derecho de defensa, inmerso en la Carta Magna de 1993, en su artculo
139 inciso 14, no dice: El principio de no ser privado del derecho de
defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada
inmediatamente y por escrito de la causa o razones de su detencin. Tiene
derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y de
hacer asesorado por ste desde que es citada o detenida por cualquier
autoridad
Asimismo el Decreto Legislativo 897, que establece un Procedimiento
Especial para el delito de Tenencia Ilegal de armas y otros (derogado por la
73

Ley 27472), seala en su artculo 1 inciso g) Los detenidos tienen derecho


a ser asistido por el abogado defensor de su eleccin; de no hacerlo, la
autoridad policial designar un abogado de oficio, proporcionado por el
Ministerio de Justicia.
3. S, se cumple con los presupuestos para que el Juez Penal de Turno
ordene en el Auto de Apertura de Instruccin la medida coercitiva personal
de Comparecencia Restrictiva y el pago de una caucin de cuatrocientos
nuevos soles, ya que existe prueba suficiente de la comisin del delito; la
pena probable o habitual es mayor a un ao (modificado por D. L. 638
Cdigo Procesal Penal 1991 que determina que la sancin a imponerse
sea mayor a 4 aos), ya que la pena impuesta para el delito de Tenencia
Ilegal de Armas es de seis a quince aos de pena privativa de la libertad y;
sin embargo no existe peligro de fuga, por lo cual no existe suficientes
elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin
de la justicia o perturbar la accin probatoria, toda vez que ste no registra
antecedentes judiciales ni penales a la fecha.
4. S, el fiscal provincial si cumpli su funcin como lo ordena las normas,
ya que estuvo presente en la etapa de la investigacin policial cuando el
detenido brind su manifestacin. Asimismo a mrito del atestado policial y
de las pruebas recogidas, formul denuncia Penal contra Danilo Roberto
Cuadros Palacios, por el delito contra la Seguridad Pblica Tenencia
Ilegal de Armas de Fuego, en agravio del Estado y; mand a archivar en
forma definitiva, con respecto a Nstor Renzo Veliendres Parejas, no
habiendo ningn elemento ilcito que lo involucre.
Para la elaboracin de su dictamen fiscal, solicito un plazo de 10 das para
realizar diligencias faltantes y recabar originales de los exmenes
realizados al procesado. Habindose vencido el plazo de la instruccin,
emiti resolucin correspondiente.
La Constitucin Poltica del Per en su artculo 159 seala:
Atribuciones del Ministerio Pblico, inciso 4.- conducir desde su inicio la
investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica Nacional est obligada
a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin.
Inciso 5.- ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte
74

Inciso 6.- emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos
que la ley contempla.
El Decreto Legislativo 897, Ley de Procedimiento Especial, derogado
por Ley 27472, seala que la funcin del Fiscal en la Etapa de la
Investigacin policial y Judicial en su Artculo 1: Inciso C.- el Fiscal
Provincial Penal perentoriamente y bajo responsabilidad, en el plazo no
mayor de veinticuatro horas de la detencin, deber formalizar la denuncia
y poner al detenido a disposicin del Juez Especializado en lo Penal que
corresponda con las pruebas y evidencias recaudadas.
Inciso E.- en los casos de delitos de flagrante, el Fiscal deber formular
denuncia en el acto ante el Juez Penal, quien en la misma forma deber
proceder a abrir instruccin con mandato de detencin.
Inciso F.- Cuando por el nmero de implicados o por la peligrosidad de los
mismos o la complejidad de las investigaciones lo exija el Fiscal, a solicitud
de la Polica Nacional, deber necesariamente incluir en la denuncia a la
que se refiere el inciso c) anterior, la peticin de ampliacin de la
investigacin policial. En este caso, el Juez est obligado a autorizar en el
auto que abre instruccin que la Polica Nacional realice las investigaciones
complementarias en el trmino no mayor de quince das, lapso durante el
cual los encausados permanecern detenidos en las instalaciones
policiales, formulndose al trmino de dicho plazo el Atestado Policial
ampliatorio correspondiente.
5.

La sentencia de la Segunda Sala Penal Corporativa para Procesos


Ordinarios con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, no
ha motivado debidamente la sentencia, no consider todas las diligencias y
los elementos probatorios presentados al igual que la Sala Penal C de la
Corte Suprema de justicia, pero slo la segunda instancia ha motivado
correctamente

su

decisin

anulando

la

sentencia

impugnada

reformndola impuso una pena privativa de libertad de seis aos (de los
tres aos que le impuso la Sala Penal Superior); bas la reduccin de la
pena por la naturaleza del delito, por no haber confesado sinceramente los
hechos, no existiendo atenuantes y fijo una reparacin civil de mil nuevos
soles (de los cien nuevos soles que determin la primera instancia);
75

sustentndose en que la Sala Penal Superior al determinar el monto no


evalu proporcionalmente el dao ocasionado a la parte agraviada.
6. S, se observ el principio de pluralidad de instancia toda vez que,
como obra en el expediente se concedi recurso de nulidad interpuesto por
la Cuarta Fiscala Suprema Penal, contra la sentencia de la Segunda Sala
Penal Corporativa para Procesos Ordinarios con Reos en Crcel de la
Corte Superior de Justicia de Lima, por tanto se cumpli con la garanta
constitucional de instancia plural establecido en el inciso 6 del artculo 139
de la Constitucin Poltica del Estado, concordante con el Derecho que
tiene toda persona de formular anlisis y crticas de las resoluciones
judiciales, con limitaciones de ley.
7. Se puede decir que se cumplieron los trminos legales en las etapas
del proceso, ya que El Decreto Legislativo 898, Ley Contra la Posesin de
Armas de Guerra, establece para este tipo de delitos, el procedimiento
especial previsto en el Decreto Legislativo 897.
En la Etapa de la Investigacin Policial y Judicial
La Polica Nacional al efectuar la detencin del implicado del hecho
delictivo tiene un plazo no mayor de 24 horas o en el trmino de la
distancia para poner al detenido en disposicin del Fiscal Provincial Penal
que corresponda, con las pruebas y evidencias recaudadas. La detencin
de Danilo Roberto Cuadros Palacios fue el 23 de diciembre del 1998 y fue
puesto a disposicin del Fiscal Provincial el 24 de diciembre del mismo
ao.
El Fiscal Provincial en un plazo no mayor de las primeras 24 horas de la
detencin, deber formalizar la denuncia y poner al detenido a disposicin
del Juez Especializado en lo Penal que corresponda con las pruebas y
evidencias recaudadas. El Juez recibida la denuncia y dentro de las 24
horas de producida la detencin policial, deber dictar el auto que abre la
instruccin.
El Fiscal Provincial, en el presente caso, formaliza denuncia el 24 de
diciembre del 1998 y el Juez emite el Auto Apertorio de instruccin el 24 de
diciembre del 1998.

76

La instruccin concluir en el plazo mximo de veinte das calendarios


prorrogables a diez das adicionales por la complejidad del proceso o por
no haberse podido actuar pruebas consideradas sustanciales por el
Ministerio Pblico o por el Juez Especializado en lo Penal.
Dicha instruccin se llev a cabo dentro del plazo establecido, no siendo
solicitada su ampliacin de dichas instruccin por parte de la Fiscala
Provincial, por haberlas concluido.
El juzgamiento se sustanciar, en lo que sea aplicable conforme a lo
previsto en el Libro Tercero del Cdigo de Procedimientos Penales, en
audiencias pblicas, en un plazo no mayor de 15 das calendario y se
dictar sentencia.
La etapa de Juzgamiento o Juicio Oral se llev a cabo en 2 sesiones la
primera el 10 de agosto del 2000 y la segunda el 22 de agosto del mismo
ao, con un intervalo de 10 das.
V.

CONCLUSIONES
1. El Decreto Legislativo N 897; Ley de procedimiento especial para la
investigacin y juzgamiento de los delitos agravados que tipifica el Decreto
Legislativo N 896, asimismo aplicable para el tipo penal establecido en el
Decreto Legislativo N 898, viola las garantas previstas principalmente en
el art. 139 de la Constitucin, debilit notablemente las reglas del Derecho
procesal penal comn, al impedir por ejemplo la concesin de la libertad
provisional, privilegiar la imposicin de la medida cautelar de detencin,
restringir los plazos de la investigacin y juzgamiento, o excluir los beneficios
penitenciarios excepto la redencin de la pena por el trabajo y la educacin.
2. Existen disposiciones contrarias a lo establecido en el inciso 4) del artculo
159 de la Constitucin, segn el cual corresponde al Ministerio Pblico la
conduccin de la investigacin de los delitos, estando la Polica Nacional
obligada a cumplir sus rdenes, sin embargo en el Decreto legislativo N 897
la Polica Nacional es la que investiga los delitos agravados tipificados en el
Decreto Legislativo 896 y 898, con la simple intervencin del Ministerio
Pblico y no bajo su direccin funcional. En igual situacin, cuando la Polica
lo solicite, el Ministerio Pblico tendra que incluir en su denuncia una
77

peticin al Juez para que ste otorgue a la Polica la ampliacin del plazo de
investigacin policial, agravando ms an tal situacin, cuando la misma
norma seala que el Juez, en el auto Apertorio de instruccin, est obligado
a conceder dicha ampliacin, tiempo durante el cual los procesados
permanecern bajo la competencia de la Polica Nacional, detenidos en sus
instalaciones, vulnerando de esa manera los principios constitucionales de
autonoma e independencia reconocidos en el inciso 1) del artculo 146 de
la Constitucin, ya que los jueces son sometidos slo a la Constitucin y la
ley, ms no a las decisiones de la Polica Nacional, y afectara, tambin, el
principio de competencia judicial, pues a pesar de existir proceso penal
abierto, los procesados se encontraran bajo la competencia de la Polica
Nacional.
3. El imputado, debido a su inconcurrencia es declarado Reo Contumaz, sin
embargo al advertirse que dicho acusado se encuentra recluido en el penal
de Lurigancho, se eleva el expediente al juzgado de origen para que proceda
segn ley, el mismo que se inhibe por carecer de competencia al tratarse de
un Reo en Crcel, por lo que se observa que sta norma no afecta el
principio de presuncin de inocencia, dado que no desnaturaliza el carcter
cautelar de la prisin provisional, ni debilita las posibilidades de defensa.
4. Se establece que las cuestiones previas, prejudiciales, excepciones y
cualquier otra articulacin, debern resolverse en el principal momento de la
sentencia, por lo que no se restringe el derecho de defensa del imputado
debido a que este se encuentra recluido por delito diferente al que se
encuentra en proceso de juzgamiento.
5. En la etapa de instruccin y en la del juicio oral no se podr ofrecer como
testigos a quienes intervinieron, en razn de sus funciones o cargos, en la
elaboracin del atestado policial el cual tendr valor probatorio, con ello se
afecta los principios que rigen la produccin de la prueba en el proceso
penal, como los de inmediacin, contradiccin, publicidad e igualdad.
6. No procede la recusacin contra los magistrados intervinientes ni contra los
auxiliares de justicia, por lo que se sigue afectando el principio de celeridad
procesal.

78

7. En aras de obtener mayor dinamismo y celeridad en la Administracin de


justicia y en busca de la descongestin de la carga procesal, procede la
inhibicin de un Juzgado siempre y cuando no se haya iniciado el Juicio
Oral en los procesos ordinarios, lo que importa facultar a todo rgano
Jurisdiccional Corporativo Especializado en Procesos Ordinarios y de
Reos Libres, proceder a desprenderse del conocimiento de un proceso en
que se observe y se tenga conocimiento de que el justiciable se encuentra
recluido en un Centro Penitenciario, estando adems a que las normas
administrativas invocadas de acuerdo al espritu de las mismas, obedecen a
los Principios que rigen a una Reforma Judicial; razn por la que fueron
separadas las Salas Penales Tradicionales en un novsimo sistema de
subespecialidades, vinculadas a la situacin Jurdica del Procesado.
8. Por lo que concluyo, con indicar que estas disposiciones debilitaron
sustancialmente la posicin del imputado, colocndolo en posicin de
desventaja respecto al Ministerio Pblico y, desde esa perspectiva, resulta
contraria al principio de igualdad de armas. Asimismo, la reduccin excesiva
de los plazos en la etapa de la instruccin as como en la etapa del juicio
oral, debilitaron la naturaleza cognitiva del proceso, lo que no conlleva a que
no se respeten las exigencias del debido proceso y del principio de legalidad
procesal penal.

ANEXOS
a) Atestado Policial y sus Anexos
b) Denuncia Fiscal
c) Auto Apertorio
d) Instructiva
e) Dictamen de Ampliacin de Plazo.
f) Auto de Ampliacin
g) Preventiva
h) Testimoniales
i) Instrumentales
j) Dictamen Final
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k) Informe Final
l) Acusacin
m)Auto de Inhibicin de Competencia
n) Audiencia de Juicio Oral
o) Sentencia de la Segunda Sala Penal Corporativa para Procesos Ordinarios con
Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima
p) Dictamen Fiscal Supremo
q) Sentencia de la Sala Penal C de la Corte Suprema

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