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Toro, Gaspar

De la anticresis convencional i judicial prenda pretoria minera

Publicado en: Puntolex

Santiago,Chile 2010-02-11 17:06:31.406308-03

Citas: CL/DOC/626/2010
Voces
1. Entre los romanos, por el pacto de anticresis un deudor entregaba su acreedor un bien
para que gozara de sus frutos en lugar de los intereses del capital adeudado, hasta el
cumplido pago de ste.
En ciertos casos, la anticresis, como la venta, era judicial forzada: se estableca por
decreto del juez pretor, constituido en representante legal del deudor. Tomaba entonces el
nombre de prenda pretoria, y con l ha llegado hasta nosotros, si bien se diferencia
sustancialmente de la prenda comn, segn la nocin que sta corresponde en el derecho
moderno.
Condenada por los canonistas como usuraria; preferida por los prestamistas, confiados ms
que todo en lo que tenan materialmente bajo su mano; utilizada por los mismos, como los
pactos de retroventa, para burlar las leyes limitativas de los intereses y ocultar condiciones
acerbas; resistida hasta donde era posible por los urgidos deudores, quienes quitaba la
administracin de sus bienes para entregarla sus acreedores, siempre inclinados
perpetuarse en la ocupacin; mal mirada por la generalidad, como paliadora de abusos y
entrabadora de la circulacin de los bienes, la anticresis nunca sirvi eficazmente al crdito,
y "es difcil esperar de ella algn progreso favorable al desenvolvimiento de los intereses
econmicos"(1).
Sera interesante, pero no hace nuestro propsito, seguir la historia y modalidades de la
anticresis en el transcurso de los tiempos. Basta aqu decir que su uso, en razn de lo dicho,
fu hacindose ms y ms raro, hasta no ser admitida en algunas legislaciones, considerada
odiosa y perjudicial, en trminos de hacer decir ciertos autores que "la anticresis no es un
contrato de pueblo civilizado"(2).
2. Con todo, y aunque la anticresis no figuraba en el proyecto, el Cdigo Civil Francs
concluy por darle cabida (arts. 2085-2091), y de all pas los cdigos que, ms menos
de cerca, han seguido aqul.
Entre stos, el Cdigo Civil de Chile dedica al contrato de anticresis el ttulo XXXIX del
libro IV (arts. 2435 2445), y la correspondiente de sus Notas dice as: "En este ttulo se ha
seguido sustancialmente el Cdigo Francs con la doctrina de Delvincourt".

Sin embargo, cabe observar que el de Chile declara expresamente que la anticresis no da al
acreedor, por s sola, derecho real sobre el inmueble entregado ni preferencia en l sobre los
otros acreedores, no teniendo sino la que pudiera darle un contrato de hipoteca existente
su favor; puntos sobre los cuales no es explcito el Cdigo Francs, con lo que ste hadado
lugar largas controversias, cortadas aqu por el nuestro.
Sobre anticresis nada nos haba transmitido la legislacin espaola, como que directamente
nada contena sta al respecto. Los canonistas se impusieron los legistas en la antigua
metrpoli.
Sin embargo, en la prctica, nuestros tribunales solan conocer de casos de anticresis, los
cuales, falta de leyes especiales, resolvan aplicndoles disposiciones afines, como las de
la prenda y las del mandato, considerando justamente en calidad de mandatarios los
administradores de bienes entregados en anticresis, convencional judicial.
3. "En cuanto la anticresis judicial prenda pretoria, se estar lo prevenido en el Cdigo
de Enjuiciamiento". Es lo dispuesto en el artculo 2445, ltimo del citado ttulo XXXIX,
libro IV del Cdigo Civil de Chile sobre la anticresis convencional.
Hasta la vigencia de aquel Cdigo (1857), no exista entre nosotros, en relacin con la
materia de que tratamos, otra disposicin que la contenida en el inciso 5 del art. 51 de la
ley de 1837 sobre juicio ejecutivo. Segn ella, en caso de faltar postores para la subasta de
los bienes ejecutados, poda el acreedor pedir: "que se le entreguen en prenda pretoria para
hacerse pago con sus productos, llevando cuenta instruida de ellos para rendirla su
tiempo".
Aquel Cdigo de Enjuiciamiento, es el actual Cdigo de Procedimiento Civil, vigente
desde el 1 de marzo de 1903. Sus artculos 524, 525, 526 y 527 corresponden al juicio
ejecutivo, prrafo rubricado De la administracin de los bienes embargados, etc., y se
refieren especialmente la prenda pretoria por falta de subastadores, disponiendo lo
procedente sobre faccin de inventario, faccin y rendicin de cuentas, determinacin de
las utilidades lquidas y su aplicacin "al pago del crdito, medida que se perciban", sobre
recobro terminacin de la prenda por actos del deudor del acreedor, y sobre
"remuneracin de los servicios que (el acreedor) preste como administrador".
En su artculo siguiente, el Cdigo de Procedimiento Civil incorpor entre sus
disposiciones las del Cdigo Civil sobre anticresis, diciendo:
"Art. 528. Salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la prenda pretoria queda
sujeta las reglas del ttulo XXXIX, libro IV, del Cdigo Civil"(3).
4. Sobre las minas existe particularmente una anticresis judicial prenda pretoria que se
refieren diversas disposiciones del Cdigo de Minera, las cuales, en general, no son
contrarias las ya citadas del Cdigo de Procedimiento.

Conservando un antiguo privilegio de los mineros, por razones derivadas de la naturaleza


de aquella clase de bienes, el respectivo Cdigo de 1874 prescribi que en los juicios sobre
minas no podan stas embargarse ni enajenarse sino con voluntad del minero expresada en
el mismo juicio; prescripcin que mantuvo el Cdigo vigente de 1888 en su ttulo XV
rubricado De la ejecucin sobre minas, artculo 155, en el cual tambin se reiter la
facultad ele llevar adelante la ejecucin sobre los minerales existentes extrados de la mina,
ya que no sobre la mina misma, amparada por la ley contra la codicia de los acreedores.
"Si el producto de esos minerales y el de los dems bienes embargados (agrega el art. 156)
no alcanzare cubrirla deuda, tendr derecho el acreedor para tomar la mina bajo su
administracin en prenda pretoria hasta hacerse pago de su crdito con los productos que
rindiere."
Los tres artculos siguientes determinan respectivamente los deberes y facultades del
acreedor anticresista ejecutante y las facultades del minero, ejecutado. Seguidamente,
termina el ttulo haciendo extensiva la prenda pretoria, del caso de ejecucin, al de
concurso quiebra, en la forma siguiente:
"Art. 160. En los concursos quiebras de los mineros se requerir los acreedores para que
tomen de su cuenta, si quisieren, el laboreo y administracin de la mina; y los que
consintieren en tomarla, tendrn los mismos derechos y obligaciones establecidos respecto
de los ejecutantes.
"Lo dicho se entiende sin perjuicio de los derechos concedidos los hipotecarios y los
aviadores.
"Los acreedores hipotecarios privilegiados sobre la mina gozarn de derecho preferente
para tomarla en administracin"
5. Tal es la legislacin vigente en Chile sobre la materia de que tratamos. Segn ella, la
anticresis no es puramente, como era para los romanos, un pacto de garanta por el cual un
acreedor reciba de su deudor un bien para seguridad del pago del capital, con facultad de
compensar los intereses con los frutos, sin establecer por lo dems, relacin proporcin
entre unos y otros. Ahora, el contrato de anticresis, antes que una garanta, es un medio de
que con los frutos del deudor el acreedor se pague primeramente de los intereses, limitados
por la ley, y en seguida, del capital adeudado, lo que comporta determinacin de unos y
otros y necesaria rendicin de cuentas.
An modificada as en beneficio del deudor, la anticresis convencional, que nunca fu de
uso muy frecuente, ha llegado ser de rarsima aplicacin. Como medio de utilizar el
crdito, ha debido ceder el campo la hipoteca, que ofrece mayores facilidades y que no
obliga al deudor dejar el cuidado y administracin personal de su propiedad, de su fundo
de su mina, para entregarla su acreedor, quien muchas veces no sabr, no querr no
podr conservarla y sacar de ella todo el posible provecho. Por ignorancia, por negligencia,
por incapacidad, por falta de capitales suficientes, por el incentivo de seguir gozando de
crecidos intereses y de las variadas influencias que da lugar una importante explotacin,
no es raro que los anticresistas tiendan perpetuarse en la respectiva propiedad y se hagan

fuertes en ella, despecho del dueo y aunque carezcan de responsabilidad. Los variados
recursos de la tramitacin judicial le facilitarn el logro de todo eso.
Aquel desposeimiento, con sus funestas consecuencias, es lo que principalmente ha hecho
de rarsima aplicacin la anticresis convencional. Es lo que ha dado lugar decir de sta
que "no es un contrato de pueblo civilizado".
El legislador chileno no ha podido desconocer todo eso. Sin embargo, cediendo la fuerza
de la tradicin, ha conservado, aunque desnaturalizada, aquella institucin de la prenda
pretoria, desterrada de otras legislaciones, en las cuales ha sido ventajosa y eficazmente
sustituida por el secuestro la intervencin, aceptada tambin por nuestro Cdigo de
Minera en el caso de su art. 159.
6. Se compara la anticresis con el usufructo. Como ste, aqulla da el goce de una cosa con
cargo de conservarla y restituirla su dueo; pero, diferencia del usufructario, el
anticresista no tiene sobre la cosa derecho real, ni facultad de ceder su derecho los frutos.
Pagando su deuda, el propietario puede hacer cesar la anticresis; en el usufructo, no hay
deuda que pagar ni cuenta que rendir. El goce del usufructuario es ms extenso que el del
anticresista.
Menos cabe la analoga con el arrendamiento. El anticresista, como un mandatario,
administra bienes ajenos y debe producir y percibir frutos por cuenta ajena, para que,
realizados stos con arreglo la ley, se apliquen al pago de su crdito, sin perjuicio de otros
acreedores preferentes, hipotecarios privilegiados, debiendo llevar y rendir cuenta de su
administracin; al paso que el arrendatario produce, si quiere, y percibe por cuenta propia
frutos que puede realizar invertir su arbitrio, cuando y como quiera, sin necesidad de
recabar autorizacin ni intervencin de nadie, sin tener que dar cuenta nadie.
En la anticresis, el acreedor obra en nombre y por cuenta de su deudor. Tiene de ste un
poder de administracin. "El deudor se lo ha conferido implcitamente, reconocindole el
derecho imponindole el deber de imputar los frutos su crdito"(4).
7. Si la anticresis se ha constituido, por ejemplo, sobre un gran fundo rstico, organizado y
bueno especialmente para siembras, crianzas engordas; si se trata de minas
establecimientos mineros salitreros, dirigidos por industriales competentes y segn un
sistema determinado de explotacin beneficio, se ha preguntado si, en el silencio de la ley
y del contrato, entrara en las facultades naturales del anticresista alterar aquel orden de
cosas establecido por el dueo y aquel modo de gozar la propiedad; si podra, su arbitrio,
cambiar el personal de administradores de las faenas y el sistema general de los trabajos.
La negativa no parece dudosa. El acreedor anticresista, este slo ttulo, no puede hacer
esos cambios, peligrosos y aventurados. "En lo que concierne al modo de explotacin, debe
respetar el estado de cosas establecido por el propietario, sin tener el derecho ele hacer
innovaciones". As lo expresa el citado nm. 182 de Baudry,
Por su parte, ya Pont haba escrito lo mismo, siguiendo la doctrina corriente al respecto.
"En la administracin del inmueble, segn aqul, debe el acreedor anticresista conformarse

la intencin probable del propietario. Sin el consentimiento de este no podr, pues,


cambiar el modo de explotacin del inmueble, ni introducir en la propiedad modificaciones
que no estaran en relacin con los hbitos y la fortuna del deudor"(5).
8. Si, virtud del derecho de retencin conferido al anticresista, no puede el deudor, en
general, exigir la restitucin de la cosa antes de la extincin de la deuda, quiere esto decir
que no podr reclamar la restitucin ni an en el caso de que el acreedor abuse de la cosa
deje de cumplir las obligaciones que la ley el contrato le imponen?
"No, ciertamente; hay acuerdo respecto de esta solucin, dice Baudry-Lacantinerie. Los
unos la justifican invocando el art. 1184 (del C. Civil Francs, correspondiente al 1489 del
chileno), y la condicin resolutoria tcita. La argumentacin es exacta si la condicin
resolutoria va subentendida en todos los contratos ttulo oneroso. No es exacta, si el
artculo 1184 es especial para los contratos bilaterales sinalagmticos, puesto que la
anticresis es unilateral. Pero, los mismos que limitan el alcance de aquel artculo los
contratos bilaterales, ensean que el deudor tiene l derecho le exigir la restitucin del
inmueble en caso de abuso de goce. Invocan la analoga con la prenda y con el usufructo. Si
el usufructuario, que tiene un derecho real, puede ser privado de su goce por causa de
abuso, con mayor razn debe serlo el anticresista, que segn una teora, no tiene ms que
un simple derecho los frutos. . .
"En materia de prenda, todo acto de goce es, en principio, un abuso. No es lo mismo en
materia de anticresis, puesto que el anticresista tiene derecho los frutos del inmueble.
Pero, el uno y el otro, el acreedor anticresista, como el acreedor prendario, estn encargados
de administrar. Cuando abusan de su poder, deben sufrir la misma privacin"(6).
Entre los que admiten que la condicin resolutoria va envuelta en todo contrato oneroso,
aunque sea unilateral, se cita Delvincourt, cuya doctrina sobre la anticresis fu
especialmente seguida por el redactor de nuestro Cdigo Civil, segn ya lo anotamos. Sin
perjuicio de las indemnizaciones que haya lugar contra el anticresista, por culpa en la
administracin, "si el acreedor abusa de la cosa, dice aquel comentador, pienso que el juez
podra ordenar el secuestro de aqulla, an su restitucin al deudor"(7).
Sobre este punto, el Cdigo Chileno ofrece menos lugar controversia. En cuanto
mejoras, perjuicios y gastos, y en orden la conservacin de la cosa, el artculo 2440
equipara expresamente los derechos y obligaciones del anticresista los del arrendatario,
determinados en los artculos 1938 y 1939 del mismo Cdigo; de suerte que, si cambia el
modo del goce, si no usa de la cosa segn los trminos espritu del contrato, si causa en
ella grave y culpable deterioro podr el deudor anticrtico, lo mismo que el arrendador en
su caso, demandar la terminacin del contrato, con indemnizacin de perjuicios, i sin
necesidad de reclamacin representacin preventivas. El contrato expirara por la expresa
disposicin de la ley, antes que por el evento de la condicin resolutoria; pero, en uno y en
otro caso, el resultado sera siempre el mismo.
9. Como un mandatario, el acreedor anticresista no tiene naturalmente ms poder que el de
efectuar los actos de administracin, salvo que el contrato la ley lo autoricen para salir de
esos lmites (C. Civil, art. 2132). Sin eso, no puede vender libremente. Debe cuenta.

Tratando del contrato de anticresis, ni el Cdigo Francs ni el Cdigo Chileno imponen


expresamente al anticresista la obligacin de rendir cuentas. No necesitaban expresarla. La
rendicin de cuentas es de la naturaleza de aquel contrato: se entiende pertenecerle sin
necesidad de una clusula especial; la debe el anticresista, como todo el que administra
bienes ajenos por cuenta ajena: tutor y curador, depositario y sndico, gerente de sociedades
civiles mineras, mandatario de cualquiera especie.
En la anticresis moderna, la rendicin de cuentas es consecuencia forzosa de la imputacin
de los frutos al pago de los intereses, y en seguida, del capital. El Cdigo permite
expresamente estipular que los frutos se compensen con los intereses; pero, no en absoluto,
sin relacin entre unos y otros, como suceda entre los romanos, lo que haca innecesaria la
rendicin de cuentas, sino con la correspondiente reduccin de intereses en caso de lesin
enorme, como en el mutuo. De ah la necesidad de la cuenta; y, como slo un inmueble
puede ser objeto de la anticresis convencional, y como en la generalidad de los casos ese
inmueble es un fundo rstico, y en esta clase de fundos los frutos se obtienen y se liquidan
por aos, se ha entendido, en el silencio de la ley, que la cuenta, lo mismo que la
imputacin de frutos, debe ser anual. Ninguna duda se ha ofrecido este respecto.
"La imputacin de los frutos lo que se adeuda debe hacerse anualmente. De ah, agrega
Laurent, la necesidad de las cuentas anuales, en las que el acreedor d conocer sus
entradas, esto es, los frutos que haya percibido con deduccin de los gastos de cultivo, y en
seguida, los intereses que tiene derecho. Se siguen este respecto las reglas generales
concernientes los intereses y cuentas. Los comerciantes acostumbran capitalizar los
intereses: se ha sentenciado que el anticresista no tiene el derecho de hacerlo sino en el caso
de que una convencin lo autorice". (8)
La resolucin judicial que sobre la cuenta recaiga dar conocer el movimiento y el estado
de la deuda, fijando cada ao el saldo correspondiente, sin perjuicio para nadie, con ventaja
para todos. Ese saldo quedar como base autorizada y firme, que servir: al juez, para
determinar en las actuaciones posteriores los respectivos derechos de las partes; al deudor,
para el ejercicio de sus acciones y para el uso de su crdito, mediante el cual podr acaso
recuperar su bien, pagando lo que fijamente debe.
En caso de contencin entre el deudor y el acreedor acerca del estado de la deuda de su
extincin, no habra medio de resolver la controversia sin la rendicin de la correspondiente
cuenta. Ser sta la que con su debe, su haber y el respectivo saldo, permitir establecer
hasta qu punto los frutos percibidos han disminuido extinguido la deuda, cosa que no
puede quedar subordinada al dicho informaciones del acreedor.
"Esto, dice P. Pont, es lo que resulta de la jurisprudencia, la cual, en caso de contestacin
entre el deudor y el acreedor acerca del producto de la gestin de un inmueble dado en
anticresis, establece que tienen los tribunales obligacin de examinar las cuentas
presentadas con sus entradas y gastos efectivos, calcular aqulla y stos, y fijar, en fin, el
saldo que resulte del examen y de los debates de las partes, no admitiendo en ningn caso
que los tribunales determinen el resultado de la cuenta por medio de una avaluacin
arbitraria". (9)

10. Al acreedor que, por falta de subastadores, reciba en prenda pretoria el bien
embargado, la citada ley de 1837 impona la obligacin de llevar cuenta instruida de los
productos para rendirla su tiempo. No determin cul era ese tiempo. No necesitaba
determinarlo, ni siquiera expresar la obligacin de la cuenta, como no la expresaron,
respecto de la anticresis convencional, ni el Cdigo Francs ni el Chileno, que lo sigui.
Siendo anuales los frutos y su imputacin, anual tambin deba ser la rendicin de cuentas.
Era el derecho comn y as se entendi sin contradiccin.
Con todo, el Cdigo de Procedimiento Civil quiso expresarlo, y lo hizo, sin duda, en
beneficio y para mayor garanta del deudor propietario. Despus de facultar al ejecutante
para tomar en prenda pretoria los bienes no subastados por falta de postores, ese Cdigo
prescribe que aqul "deber llevar cuenta exacta y, en cuanto fuera dable, documentada, de
los productos de dichos bienes" (art. 525), y luego agrega:
"Art. 527. El acreedor que tuviere bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de la
administracin, cada ao, si fueren bienes inmuebles, y cada seis meses, si se trata de
muebles, bajo la pena, si no lo hiciere, de perder la remuneracin que le habra
correspondido, en conformidad al inciso final del artculo 525, por los servicios prestados
durante el ao".
Era lo mismo ya establecido en leyes procesales, como la espaola de 1881, de
enjuiciamiento civil: su artculo 1505 da cabida la prenda pretoria, sin el nombre,
disponiendo que, si en una segunda subasta de los bienes ejecutados tampoco hubiere
licitadores, el actor podr pedir "que se le entreguen en administracin para aplicar sus
productos al pago de los intereses y extincin del capital"; y el artculo 1522 establece, en
su caso, el modo de administrarse la finca, "debiendo el acreedor, agrega, rendir cuenta
anual de sus productos".
11. Lo dicho acerca de las obligaciones del acreedor en la anticresis convencional, se aplica
tambin sustancialmente en la judicial prenda pretoria, de que trata particularmente el
derecho procesal; pero, en la ltima, son ms amplias que en la primera las facultades del
deudor y ms estrechas y restringidas las del acreedor.
La razn es obvia. En el contrato de anticresis, el deudor sabe con quien trata, conoce su
acreedor, y por eso, y fiado en el buen concepto que ste le merece y en su responsabilidad
efectiva, puede, sin mayor resistencia de su voluntad, convenir en entregarle sus fundos
rsticos urbanos para que los administre competentemente y se pague con los frutos.
Otro es el caso de la prenda pretoria. Encesta, es el juez quien quita al deudor, ejecutado
fallido, la administracin de su propiedad para entregarla aun acreedor, aunque ste sea un
cesionario, desconocido incompetente, sin recursos ni responsabilidad, quien, para
recibirla, le bastar su slo ttulo de acreedor, adquirido no al precio de la usura, en
condiciones que haran recordar el origen romano de esa odiosa institucin.
Se comprende que en este ltimo caso, si la ley ha dado cabida la prenda pretoria, lo haya
hecho atenuando en lo posible sus reconocidos inconvenientes y amparando, contra las
demasas del poderoso acreedor, al concursado deudor, reducido la impotencia, por el

legal desposeimiento de sus bienes, con derechos que la ley le reconoce y reserva, al mismo
tiempo que le quita todo recurso para hacerlos valer defenderlos.
Es admirable que este sistema legal, antihumano y absurdo, haya podido subsistir hasta
ahora en la legislacin.
12. Los inconvenientes de la prenda pretoria resultan particularmente agravados cuando ella
recae sobre minas, en ejecucin concurso de mineros, cados en falencia, acaso por causas
empresas extraas la minera: el laboreo de las minas requiere en sus administradores
conocimientos especiales, ms difciles de adquirir que los requeridos por una
administracin rural fabril; los intereses vinculados una administracin minera son por
lo comn ms importantes y ms delicados que los de otras empresas, agrcolas
industriales. No obstante, es permitido que la autoridad del juez quite al minero la
administracin, por acertada que sea, de su mina, objeto de sus perseverantes desvelos y de
sus invencibles esperanzas de fortuna, para entregarla acreedores muchas veces
desconocidos y sin responsabilidad suficiente, comerciantes prestamistas, que nada saben
de explotaciones mineras, lejos de las cuales han vivido y vivirn.
As se explican ciertas disposiciones del Cdigo de Minera en favor del minero, obligado
entregar en prenda pretoria su mina y establecimientos anexos, dando en pago su
acreedor, no ya los frutos de una finca, que es lo propio de la anticresis, sino los productos
de su mina, la mina misma, gradualmente disfrutada y consumida as, no obstante la
prohibicin de embargo y de enajenacin contra la voluntad del minero.
Corresponde esto lo indicado en casos de aseguramiento de bienes litigiosos. El
comentador de la ley espaola de enjuiciamiento de 1881 dice al respecto:
"En cuanto las minas, tampoco puede impedirse su laboreo y explotacin al (minero)
demandado; pero, como la sustancia y el valor de ellas consiste en el mineral, si se extrae y
enajena todo el que contenga la mina, ser ilusorio para el demandante el resultado del
pleito, si aqul, carece de responsabilidad, si se ignora la cantidad extrada su valor. Por
eso creemos que la intervencin de las minas debe comprender la del mineral que se
extraiga y explote, la retencin depsito del mismo"(10).
13. El artculo final del Cdigo de Procedimiento Civil deroga expresamente todas las leyes
prexistentes sobre las materias que en l se tratan, an en la parte en que no le fueren
contrarias. De esa derogacin expresa, el inciso segundo exceptu los Cdigos Civil, de
Comercio, de Minera, de los cuales dijo que "slo se entendern derogados en lo que sean
contrarios las disposiciones de este Cdigo".
Estas disposiciones prevalecern as en todo caso de contradiccin con las de dichos
Cdigos, se aplicarn juntamente, si unas y otras fueran conciliables; y eso, sin arbitrarias
inconducentes distinciones de leyes sustantivas y adjetivas, y de Cdigos generales, como
el Civil, especiales, como los de Comercio y de Minera. El citado inciso segundo admite
que todos esos diferentes Cdigos pueden contener, como contienen, disposiciones
contrarias otras del Cdigo de Procedimiento Civil.

Segn ste, rigen especialmente la prenda pretoria sus artculos 524 527 y las reglas del
Cdigo Civil sobre el contrato de anticresis, con su referencia obligaciones del
arrendatario; reglas que reproduce en el artculo 528, incorporndoselas con la fuerza
preferente que corresponde ese Cdigo de Procedimiento. Como complementarias de
ste, deben agregarse las disposiciones que sobre la misma materia contiene el Cdigo de
Minera (arts. 156-160). No pugnan stas de ninguna manera, antes bien se concilian y
armonizan, con las correlativas del Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales, segn su
artculo final, prevaleceran en todo caso de contradiccin.
14. De cuentas nada dice el Cdigo de Minera con relacin al acreedor quien se ha
entregado la administracin de una mina, metlica carbonfera, ttulo de prenda pretoria.
La disposicin del antes citado artculo 527 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
prescribe la rendicin anual de cuentas, si se tratare de bienes inmuebles, sin distincin de
naturaleza clases, no hizo sino confirmar lo que ya enseaban la legislacin de otros
pases, la jurisprudencia y la doctrina. A su preferente aplicacin no puede oponerse
ninguna ley anterior.
Contra esto no vale observar que el artculo 158 del Cdigo de Minera confiere al minero
derecho para visitar su mina tomada en prenda pretoria, para inspeccionar los trabajos, para
revisar los libros y documentos de contabilidad, por s por representante, para hacer las
observaciones y reparos que ello le sugiera, y hasta para solicitar el nombramiento de un
interventor que vigile los trabajos y lleve cuenta de los gastos y productos de la mina. Esas
facultades meramente inspectivas fiscalizadoras, de carcter extrajudicial, que el minero
podr no ejercitar, su arbitrio, no pueden servir de fundamento al administrador de
lamina para eximirse de la dicha obligacin de rendir cuenta cada ao. La inspeccin
privada y la cuenta judicial pueden coexistir, sin pugnar entre s. Tienen distintos objetos y
conducen distintos fines.
La facultad que en todo tiempo corresponde naturalmente al deudor, ejecutado
concursado, de inspeccionar y supervigilar lo que es suyo y se administra por cuenta suya,
tiene por objeto proporcionarle informaciones datos que le permitan apreciar los
procedimientos de los anticresistas y juzgar si stos administran debidamente si faltan
sus obligaciones y abusan de la cosa, causan en ella grave y culpable deterioro, en
trminos de justificar la interposicin de la accin judicial correspondiente para que se pare
oportunamente el dao se declare el fin de la administracin, con la respectiva
indemnizacin de perjuicios.
La exigencia de que sea anual la rendicin de cuentas no tiene por objeto ni fin suministrar
al minero datos para la fiscalizacin de los administradores. Conduce primeramente
facilitar el examen de aqullas, impidiendo la formacin de una masa de antecedentes,
documentos y hechos, acumulados durante largos aos, difciles de analizar en conjunto y
dificilsimos de probar al fin. Importa una demanda, por lo dems, y la resolucin judicial
que sobre ella se pronuncie tiene por objeto primordial dar conocer el movimiento d la
deuda, y sobre todo, fijar cada ao el saldo correspondiente. A este respecto, constituye eso
el principal inters del minero.

La inspeccin privada de los trabajos y de la contabilidad hecha por el deudor, arrastrado


la casa oficina de su acreedor, y hasta la accin de un interventor, reducida mera
vigilancia y anotacin de gastos y productos, resultan de poca ninguna eficacia para
contener los procedimientos abusivos ilegales de los administradores, y para hacer
efectiva su responsabilidad. En la prctica, aquella inspeccin extrajudicial, sobre ser
ocasionada enojosas discusiones, rarsima vez producir el resultado de que las
explicaciones del administrador dejen satisfecho al deudor propietario. Suponer lo contrario
es olvidar las condiciones de la naturaleza humana. Y no satisfecho el deudor, saldr de su
inspeccin llevar su querella al juzgado, formando cada da un nuevo proceso de lo que
en el juicio de cuentas constituira slo un reparo. Ser, adems, imposible, sin denegacin
de justicia, impedir que el deudor provoque un juicio general en que pida la terminacin de
la administracin, alegando abusos de los administradores extincin de la deuda con los
productos; lo que hara inevitable la exhibicin de cuentas y documentos probatorios, que
sera precisamente lo que se querra evitar por el administrador.
15. Como quiera que sea sobre la eficacia de la inspeccin extrajudicial, por ella no es
posible desentenderse del texto de aquel artculo 527 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que prescribe la cuenta anual, para fijar judicialmente el saldo anual de la deuda. Sin
erigirse en legislador, no podra un tribunal recurrir meros razonamientos para negar
efecto aquella ley para darle otro sentido que el muy claro que resulta de su tenor literal.
Contra ste nada pueden lucubraciones, fundadas infundadas. En nuestro caso, ellas
conduciran al absurdo de dispensar de toda cuenta al administrador de una mina tenida
ttulo de prenda pretoria; de imponerle, cuando ms, una cuenta nica, al fin de los aos,
cuando el administrador crea del caso declarar, motu propio, que est dispuesto devolver
la mina por haberse extinguido la deuda con los productos percibidos, segn los datos
producidos por l mismo.
De nada resulta que la facultad expresamente conferida al deudor por el Cdigo de Minera
de 1888, en la anticresis judicial, para fiscalizar la administracin del acreedor, sea
inconciliable con la obligacin de rendir cuenta anual, impuesta al mismo por el Cdigo de
Procedimiento Civil de 1902, el cual habra de prevalecer en todo caso. Aquella facultad no
excluye esta obligacin. La obligacin que el acreedor tiene de permitir facilitar la
supervigilancia del deudor, no obsta en manera alguna que la ley posterior le impongan
adems la obligacin de rendir cuenta anual, que corresponde otro fin. No hay doctrina
que autorice dejar esa ley sin ejecucin ni efecto, por estimarla innecesaria despus de la
anterior, menos eficaz que la anterior, en la suposicin de tener ambas el mismo objeto.
Tan procedente y ajustada la doctrina consider la coexistencia de ambas obligaciones la
citada ley espaola de 1881, que comprendi una y otra en un mismo artculo. El 1522,
despus de establecer, falta de acuerdo entre deudor y acreedor, el modo de administrar
las fincas tomadas ttulo de anticresis judicial, "debiendo el acreedor rendir cuenta anual
de sus productos", agrega este inciso final:
"En este caso si las fincas fueren rsticas, podr el deudor intervenir las operaciones de la
recoleccin, por s por medio de apoderado."

Contra lo cual no valdra observar que ese artculo habla de fincas y no de minas. Como
resguardo de los intereses del deudor desposedo, la supervigilancia y la cuenta se
armonizan y completan en un caso lo mismo que en el otro, sin que la mayor menor
eficacia que pudiera atribuirse, erradamente, la primera pudiera dejar sin efecto la
obligacin de rendir la segunda. Podra ms bien decirse que la coexistencia de ambas
obligaciones en favor del deudor se impone con mayor fuerza tratndose de minas que de
fincas: de stas el acreedor toma los frutos; de aqullas, los productos, partes de la mina
misma, de mayor importancia comnmente, y de mayor responsabilidad para el
administrador.
Habr de parecer extremadamente rara una opinin sustentada no ha mucho entre nosotros,
segn la cual, en la prenda pretoria minera, la facultad de supervigilancia reconocida al
dueo de la mina, eximira al administrador de la obligacin de rendir cuenta cada ao.
16. En ejecuciones y concursos, para pagarse los crditos con el producto de los bienes
embargados y concursados, que es el destino comn de ese producto, deben preceder dos
distintos rdenes de operaciones: el de la administracin y el de la realizacin de dichos
bienes, procedindose en ambos con arreglo la ley y a lo que acordaren los interesados,
acreedores y deudores, dispusiere el juez, en defecto de acuerdo.
Administracin y realizacin son absolutamente independientes del destino aplicacin
que en seguida hade darse al producto obtenido, y del orden de preferencia en que los
acreedores han de ser satisfechos.
Depositarios, sndicos, acreedores anticresistas, segn los casos, son administradores, esto
es, mandatarios. Su cargo no les confiere naturalmente ms que el poder de efectuar actos
de administracin. Para lo que salga de esos lmites, comprometer, transigir, enajenar, etc.,
necesitarn de poder autorizacin especial (C. Civil, art. 2133.-C. de P Civil, art. 616).
Lo anterior no se ha prestado, en principio, dificultades controversias. En la prctica, en
casos de prenda pretoria minera, segn el tt. XV del Cdigo de Minera, se ha discutido
acerca de la extensin de las facultades conferidas y de las obligaciones impuestas los
administradores anticresistas, especialmente en orden la manera de realizar los productos
minerales que la mina haya rendido, ya que no sobre la posterior aplicacin del precio de
realizacin.
A este respecto, se ha reconocido sin dificultad el derecho de los administradores
anticresistas para hacerse pago de sus crditos con los productos de la mina, legalmente
realizados.
17. En la vida ordinaria de los negocios, se entiende que el administrador de un gran fundo
rstico, de una via, de una mina, no puede, sin especial autorizacin del propietario
mandante, enajenar las engordas, las cosechas de granos de vinos, los minerales, que
constituyen la produccin.
La autorizacin se subentiende tratndose de bienes cuyos productos, segn su naturaleza,
se colectan para el despacho inmediato y al por menor, como las hortalizas de un huerto

la leche de una vaquera, destinadas al consumo diario de una ciudad. El asentimiento tcito
del dueo, o del representante legal del dueo, vale en tal caso poder para el administrador.
No hay razn ni ley que establezcan un procedimiento sustancialmente diverso respecto de
otros administradores. Ni los depositarios y sndicos, encargados de administrar y realizar,
"con arreglo la ley", los fundos y sus productos sometidos ejecucin concurso; ni el
acreedor que, en la administracin de un fundo no subastado por falta de postores, se ha
sustituido al sndico, tomando la propiedad ttulo de prenda pretoria; ni el slo acreedor
que hubiere recibido como depositario los bienes cedidos por su deudor, para pagarse con
su producto; nadie que administre bienes ajenos por cuenta de su dueo puede legalmente
disponer de ellos de sus productos sin autorizacin, expresa tcita, del dueo de su
representante legal; representante legal que, en las ejecuciones y concursos, es el propio
juez que autoriza la venta forzada en subasta pblica. La venta no es un acto de
administracin, propio del mandatario; es acto de disposicin, propio del dueo.
Lo dicho resulta de todo el sistema de la legislacin, y positivamente, se halla establecido
en expresas y concordantes prescripciones de los Cdigos Civil, de Procedimiento Civil y
de Minera.
18. Prescindiendo aqu de las obligaciones que para el anticresista, en general, resultan del
antes citado artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil y sus referencias, de preferente
aplicacin, contiene el de Minera de 1888 disposiciones especiales, no derogadas por
aqul, referentes la prenda pretoria minera.
Se han relacionado con esto las sociedades compaas mineras, reglamentadas en el ttulo
XI de aquel Cdigo. Cuando la administracin de una de ellas es confiada uno de los
socios condueos, las facultades y obligaciones del administrador sern las que aqullos
quieran fijarle. Para el caso de no haberlas fijado, en el artculo del Cdigo de Minera de
1874 se estableci que los administradores de dichas sociedades mineras ejerceran las
mismas atribuciones que la ley confiere los administradores de las sociedades civiles.
Podran, en consecuencia, hacer las adquisiciones enajenaciones comprendidas en el giro
ordinario de la sociedad, segn el artculo 2077 del Cdigo Civil; debiendo dar cuenta de su
gestin en los perodos designados al efecto, y " falta de esta designacin, anualmente",
como lo prescribe el artculo 2080 del mismo,
Como quiera que sea respecto del alcance de aquella disposicin, el legislador encontr
excesiva y, sin duda, contraria los principios generales del derecho aquella facultad
general de enajenacin conferida al mandatario, socio administrador de una compaa
minera. El nuevo Cdigo de Minera, promulgado en 1888, despus de larga y laboriosa
gestacin, reemplaz aquel antiguo artculo 170 por otro, que en el Cdigo vigente, ttulo
XI De las Compaas Mineras, lleva el nmero 111 y contiene el siguiente inciso 3:
"Los administradores no pueden contraer crditos, gravar las minas en todo en parte,
venderlos minerales pastas, nombrar ni destituir los administradores de la faena, sin
especial autorizacin"(11).

Esa prohibiciones una garanta. No es un medio ofrecido por la ley para que los socios
puedan hacer uso de la facultad de distribuirse los beneficios en minerales especies, que
les confiere el artculo 114 del Cdigo vigente. Esa facultad la reconoca tambin en parte
el artculo 173 del Cdigo anterior, y de ah no se deriv la prohibicin, que ese Cdigo no
impuso expresamente, de vender los minerales sin especial autorizacin. No haba
contradiccin entre una y otra cosa. El socio administrador efectuaba la venta si antes los
socios no acordaban el reparto en especies.
La prohibicin de vender libremente los productos de la mina social, fu introducida en el
actual Cdigo de Minera como una garanta favor de los consocios y d las compaas
mineras, en general, contra los posibles abusos del socio administrador; abusos que la ley
temi, con ser que, en tal caso, el administrador es condueo, ejerce la administracin por
nombramiento acuerdo de los interesados, y est personalmente ligado sus consocios
por sentimientos de compaerismo, que suponen confianza y estimacin recprocas. Si, no
obstante estas circunstancias, crey la ley que, en el silencio de los socios al respecto, deba
prohibir expresamente al administrador social vender los productos de la mina sin especial
autorizacin, con mayor razn debi creer necesaria la prohibicin en el caso, hasta cierto
punto anlogo de la prenda pretoria minera. En sta la prohibicin era mayormente
justificada favor del dueo de la mina contra los abusos, ms que posibles, del
anticresista, impuesto y opuesto su voluntad, poco amigo, por lo comn, cuando no
franco adversario.
Cualquiera que, por lo dems, fuera la razn determinante de aquella prohibicin, relativa
la realizacin de los bienes sociales, la ley la consider aplicable, y expresamente la aplic,
los anticresistas. En este caso, la garanta se impona fortiori, y la ley la impuso.
19. En los concursos de los mineros pueden los acreedores tomar la administracin de la
mina, para pagarse con sus productos. Pueden hacer esto "sin perjuicio de los derechos
concedidos los hipotecarios y los aviadores", dice el artculo 160 del Cdigo de
Minera; lo cual manifiesta que no en todo caso los anticresistas pueden aplicar al pago de
su crdito los productos de la mina medida que stos se realicen. Habrn de respetar los
derechos preferentes de los acreedores hipotecarios y privilegiados. Por lo dems,
administrarn como los ejecutantes anticresistas: "tendrn los mismos derechos y
obligaciones establecidos respecto de los ejecutantes", agrega aquel mismo artculo. El caso
de los ejecutantes da la norma.
Establecido que, en los juicios ejecutivos, contra la voluntad del minero no puede
embargarse ni enajenarse su mina, aunque s los minerales existentes extrados de ella (C.
Minera, art. 155), pueden producirse al respecto tres situaciones diversas. Examinadas
stas, resulta que, en ningn caso, puede el ejecutante disponer de los productos por s solo,
sin autorizacin del minero, dada por ste personalmente por su representante legal, que
para el caso es el juez.
Puede, primeramente suceder que el minero ejecutado consienta en el embargo y
enajenacin de la mina y sus productos. En tal caso, la administracin de aqulla correr
cargo del depositario, el cual percibir los minerales que produzca, y proceder despus
realizarlos para pagar con los precios el crdito del ejecutante. Como los sndicos en sus

casos (arts. 588, 607, 616, 620 del C. de P. Civil), el depositario proceder la realizacin
con arreglo la ley, en subasta pblica, previa tasacin, requisitos de que en ciertas
circunstancias podr prescindirse, con autorizacin judicial, falta de acuerdo entre los
interesados (arts. 501, 504, etc. del mismo Cdigo).
No podr decirse que con ese procedimiento conciliador el derecho del ejecutante queda
subordinado la voluntad del deudor, ni que las obligaciones impuestas al depositario, en
orden la realizacin de los bienes, hacen ilusorio el derecho del acreedor para pagarse con
los productos.
Puede, en segundo lugar, suceder que el minero no consienta en el embargo y enajenacin
de su mina, ni el acreedor quiera tomar sta bajo su administracin en prenda pretoria. En
tal caso, la mina quedar bajo la administracin del minero deudor; pero, los minerales,
medida que se extraigan, pasarn, mediante su embargo, la administracin del depositario,
como en el caso precedente, para la realizacin y el pago posterior, en la forma indicada.
Queda el tercer caso, aqul en que, no alcanzando cubrirse la deuda con el producto de los
minerales existentes y el de los dems bienes embargados, el acreedor hace uso del derecho
que le confiere el artculo 156 del Cdigo de Minera. A virtud de l, puede "tomar la mina
bajo su administracin en prenda pretoria hasta hacerse pago de su crdito con los
productos que rindiere."
20. El acreedor quien se entrega la mina en prenda pretoria deber administrarla "con el
cuidado y bajo las mismas obligaciones que la ley impone los socios administradores",
dice especialmente sobre esto el artculo 157 del Cdigo de Minera. En consecuencia, no
podr "vender los minerales pastas, nombrar ni destituir los administradores de la faena,
sin especial autorizacin", cosas que, en las compaas mineras, el antes citado artculo 111
del mismo Cdigo prohibe los socios administradores.
La ltima de esas prohibiciones se refiere propiamente actos de administracin. Todo
cambio en el personal superior de los trabajos de una mina afecta el orden establecido en
sta y puede importar un cambio ms menos trascendental en el modo de gozar de la cosa
tomada en anticresis. Ya vimos que la doctrina no da al anticresista poder para eso.
Cualquiera infraccin de la prohibicin al respecto comprometer, ms menos
seriamente, la responsabilidad del administrador.
La crtica ha encontrado excesiva esa prohibicin, sobre lo cual algo habra que observar;
pero, claro est que la ley impuso aqulla para ser respetada y no para ser desatendida.
Mientras el legislador no derogue esa prohibicin, no se ve cmo podra sostenerse que el
acreedor anticrtico puede, sin autorizacin especial, nombrar y destituir los
administradores de la faena.
21. Ms grave, sin duda, y de mayor trascendencia, es la prohibicin de vender los
minerales pastas sin especial autorizacin.
A este respecto, se ha credo encontrar una contradiccin inconciliable ntrelos citados
artculos 156 y 157, entre la facultad que el primero concede al acreedor para pagarse de su

crdito con los productos de la mina, y la prohibicin que el segundo le impone de vender
esos productos sin especial autorizacin. En realidad, la contradiccin no existe.
El acreedor anticresista toma la mina "bajo su administracin", dice el artculo 156 del
Cdigo de Minera. La toma, ttulo de prenda pretoria, con opcin una remuneracin
"por los servicios que preste como administrador", agrega el artculo 525 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Es solamente un administrador encargado del laboreo de la mina y de
percibir los minerales que rinda. Ahora bien, vender no es acto de administracin; para
ejecutar ese acto, el administrador mandatario necesita estar especialmente autorizado. Es
el derecho comn.
Que el derecho del anticresista para pagarse de su crdito con los productos de la mina no
puede quedar subordinado la voluntad del deudor! Ciertamente, y no hay para que
repetirlo. Tan cierto como que el derecho de dominio que el minero conserva sobre los
minerales extrados de su mina no puede quedar merced del acreedor. No se hace ste
dueo de esos minerales antes de su realizacin imputacin del precio al pago del crdito.
No podra donarlos, ni permutarlos, ni aplicarlos usos particulares suyos. Los toma para
realizarlos con arreglo la ley, y poder por este medio imputar, determinadamente, el
precio al crdito que se le adeuda. Ese y no otro es su derecho. No caben imputaciones en
especies crditos en dinero.
La ejecucin puede llevarse adelante sobre esos minerales extrados de la mina. Estn
sometidos embargo. Respecto de ellos, el anticresista hace de depositario, y como tal,
debe conformarse las reglas prescritas por el Cdigo de Procedimiento Civil para los
depositarios, en orden los bienes ejecutados que tienen administran. Esas reglas,
conciliando intereses legtimos, conducen que el acreedor se pague de su crdito y que,
para ello, no sean malbaratados los bienes del deudor. Sobre esto nunca ser garanta
suficiente la consideracin de que el deudor puede, para hacer cesar la anticresis, tener
accin contra el administrador, ni la de que ste ha de rendir cuentas de su administracin.
Tambin deben rendirla los depositarios; y, no obstante eso y el desempear sus funciones
con la intervencin y bajo la inmediata vigilancia del juez, la ley no permite ninguno de
ellos enajenar los bienes del deudor que tienen en sus manos, sino con las formalidades y
los requisitos legales; con acuerdo autorizacin del dueo, y en su defecto, con
autorizacin del juez, llamado dirimir cualquiera controversia suscitada al respecto entre
los interesados.
De nada se deduce que el anticresista, depositario de los minerales extrados de la mina,
embargables, constituya una excepcin al respecto. No habra razn alguna que alegar para
que la ley le permitiera disponer libremente, arbitrariamente, de aquellos minerales, sin
necesidad de la autorizacin especial del deudor, o del juez, en garanta de aqul.
Ese es en esta parte el sistema general de la legislacin. Las analogas abundan. En el caso
de la cesin de bienes un solo acreedor, aceptada aqulla "por anuencia del acreedor por
resolucin del tribunal, se proceder la realizacin de los bienes cedidos, en conformidad
las regias del prrafo 2 del presente ttulo", dice el artculo 554 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Son las reglas ya citadas que, para la realizacin de los bienes
ejecutados, requieren acuerdo de los interesados resolucin judicial en subsidio.

Estrechando la asimilacin con el caso del anticresista, aquel artculo agrega que "el
acreedor desempear las funciones de depositario"; y enseguida, que "los fondos que se
obtengan de la realizacin se aplicarn al pago del crdito medida que se perciban, sin
previa orden judicial". Con tener que someterse las restrictivas regias de dicho prrafo 2,
en orden la realizacin de los bienes del deudor, no puede el acreedor depositario decir
que se hace ilusorio, queda subordinado la voluntad del deudor, el derecho de aplicar al
pago de su crdito los fondos que se obtengan de aquella realizacin. Lo mismo en la
prenda pretoria minera.
Ni la facultad ni la denegacin de vender son absolutas. La prohibicin de vender sin
especial autorizacin se traduce en la facultad de vender con especial autorizacin, de lo
que no resulta forzosa contradiccin. Para que resultara, se ha supuesto que el minero
deudor podra negaren absoluto al anticresista la autorizacin requerida para que ste pueda
realizar los minerales pastas. Eso no puede ser. Es absurdo, y el absurdo no se supone en
el legislador.
Legalmente, la denegacin absoluta de aquella autorizacin no hara terminar la
administracin anticrtica, que poda ser correcta. Paralizara, eso s, indefinidamente la
realizacin de los minerales extrados de la mina, los cuales quedaran hacinados en las
canchas, hacindose difcil dispendiosa su conservacin, expuestos menoscabo
desperfectos, con seguro y comn perjuicio para acreedor y deudor. La dificultad i el dao
resultaran especialmente graves tratndose de minas de carbn. Sera ese, precisamente, el
caso de intervencin del juez. A ste correspondera dirimir la cuestin otorgando al
anticresista la necesaria autorizacin para vender los minerales, en condiciones que
correspondieran al fin y objeto de la prenda pretoria, sea el pago del crdito, y que al
propio tiempo fueran para el minero garanta de que sus bienes no seran malbaratados. El
precio corriente de plaza el da de la entrega sera la base natural de aquella autorizacin.
Aqul es el rgimen legal manifestado en estos artculos del Cdigo de Procedimiento
Civil:
"ART. 501. Toda cuestin relativa la administracin de los bienes embargados la
venta de los que se expresan en el artculo 504, que se suscite entre el ejecutante el
ejecutado y el depositario (el primero y el ltimo son uno mismo en el caso de prenda
pretoria), se sustanciar en audiencias verbales, que tendrn lugar con solo el que asista".
"ART. 504. Vender el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero
con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos corrupcin, susceptibles de
prximo deterioro, cuya conservacin sea difcil muy dispendiosa".
Entre el ejecutante que, ttulo de anticresista, pretende vender libremente, sin necesidad
de autorizacin, los minerales extrados de la mina; entre l y el minero ejecutado que,
ttulo de dueo, niega en absoluto aquella autorizacin requerida, la ley interpone la
autoridad del juez, que resolver la controversia. Esa es su misin.
De todo resulta que ms es aparente que real la supuesta contradiccin entre los artculos
156 y 157 del Cdigo de Minera, entre el derecho de vender los minerales, que implica el

primero, y la prohibicin de hacerlo sin especial autorizacin, que con su referencia impone
el segundo. Entre una y otra cosa, estando de por medio la autoridad del juez, no hay ni
puede suponerse incompatibilidad legal. No es natural, es contra lo natural y contra toda
lgica, suponer que la ley haya requerido una autorizacin para el ejercicio de una facultad
conferida por ella misma, y que, rengln seguido, haya permitido la denegacin absoluta
de aquella autorizacin, en trminos de que ni la justicia misma pudiera pronunciarse al
respecto.
Eso no es admisible; y si lo fuera y hubiera irremediable incompatibilidad entre las dos
disposiciones legales, de modo que una hubiera de quedar sin aplicacin, sa no sera
ciertamente la prohibitiva. En nuestro caso, la prohibicin es terminante y debe aplicarse en
su tenor literal, conforme la primera de las reglas de interpretacin legal, contra lo cual no
valen lucubraciones ni dialcticas. En caso de incompatibilidad efectiva, sobre la
disposicin facultativa imperativa, prevalecera la prohibitiva. Esa es la regla. En toda
prohibicin legal va envuelto un principio de inters orden pblico, que es su razn de
ser. Por eso la ley declara nulo lo ejecutado en contra de sus prohibiciones. "Los actos que
prohibe la ley son nulos y de ningn valor". As lo expresa el artculo 10 del Cdigo Civil.
22. Las minas se avan. No se toman en aviacin, porque sta, diferencia de la prenda
pretoria, no lleva naturalmente consigo la tenencia y administracin de la mina. El aviador
suministra al minero necesitado recursos para el laboreo, mediante condiciones estipuladas;
pero, no tiene derecho para tomar la mina bajo su administracin, sino excepcionalmente,
en caso de invertir el minero los suministros en otro destino que el laboreo, sin
consentimiento del aviador, en caso de llevar el minero una administracin descuidada y
dispendiosa (art. 145 del Cdigo de Minera).
En otro caso, si una mina, tomada ya en administracin ttulo de prenda pretoria, no
produjere lo bastante para atender su legal y prudente laboreo, podr, el ejecutante
anticresista hacerse autorizar por el juez para aviarla. La aviacin le dar el derecho de
retencin concedido, en general, los aviadores (art. 157, inciso 2, del citado Cdigo).
En la prenda pretoria, esa aviacin ser un accidente que en nada modificar las
condiciones de aqulla. Ser un aumento del crdito anticrtico contra el minero. La
administracin seguir cargo del acreedor ejecutante, no como aviador, sino como
anticresista. El caso no se presta mayor dilucidacin.
(1) TROPLONG, Nantissernent, Prface.
(2) PLANIOL, Trait, 1902, t. II, mm. 2505.
(3) El texto hace referencia al tt. XXXVIII en vez del XXXIX del Cdigo Civil, en lo que
sin duda ha habido un simple error de impresin El Proyecto de 1893, que sirvi de base
la comisin mixta informante, lo mismo que su reimpresin de 1901, hacan referencia al
indicado ttulo XXXIX, en el artculo 527, correspondiente al 523 del Cdigo, el cual fue
aprobado sin observacin al final de la sesin 25, pgina 181 de las Actas. Por lo dems, los
referidos artculos del Cdigo de Procedimiento Civil sobre anticresis judicial prenda
pretoria se armonizan y completan con los del ttulo XXXIX del Cdigo Civil, que trata de

la anticresis convencional, y no con los del XXXVIII, que trata de la hipoteca, derecho real,
exclusivo sobre inmuebles, que faculta para pedir la venta de stos, con preferencia de
pago; cosas todas incompatibles con la anticresis. De no observarse y no rectificarse el
error de impresin, se ha cado en el muy grave y sustancial de creer que el Cdigo de
Procedimiento Civil ha conferido al acreedor, en la prenda pretoria los derechos y
privilegios de la hipoteca.
(4) BAUDRY-LACANTINIERIE et P. DE LOYNES, Du Nantissement, 1906, t. I, nms.
182 y 213.
(5) P. PONT, Explication du Code Civil. 1867, t. IX, nm. 1240. Lo mismo HUC,
Commentaire, etc., 1899, t. XII, nm. 414.
(6) BAUDRY-LACANTINERIE, nm. 188.
(7) DELVINCOURT, Cours de Code Civil, 1824, t. III, p. 446. Lo mismo y ms
explcitamente P. Pont, t, IX, nm. 1244.
(8) LAURENT, Principes de Droit Civil, 1878, t. XXVIII, nm. 546. Lo mismo BAUDRYLACANTINERIE, Natissement, t. I, nm. 184; HUC, t. XII, p. 476; etc., etc.
(9) P. PONT, t. IX, nm. 1233.
(10) MANRESA y NAVARRO, Comentarios, t. V, p. 424.
(11) En la historia de la reforma, el proyecto presentado por la respectiva comisin de la
Cmara de Diputados en 1885, dejaba subsistente la disposicin del artculo 170 del
Cdigo de 1874. Un proyecto particular formulado por el Diputado don FRANCISCO
GANDARILLAS, entendido minero terico y prctico, fu el que reemplaz aquel artculo
170 por la disposicin que en el nuevo Cdigo corresponde al artculo 111, reemplazo que
acept la comisin del Senado en 1888.

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