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Pontificia

Universidad Catlica del Per


Facultad de Derecho
Metodologa de la Investigacin Jurdica

Concentracin de poder en medios de comunicacin en el Per



Mijael Hernn Garrido Lecca Palacios 20089417

ndice

Introduccin....3

Captulo I - El problema........5

Captulo II - Una aproximacin econmica y legal.....10

II.1 La existencia de una posicin de dominio...11

II.2 Existe una afectacin al derecho a la informacin?....23

Captulo 3 - Problemas y soluciones.....26

Conclusin y reflexin final .....30

Referencias....31

Introduccin

El Derecho y la Economa son dos reas del conocimiento que, con cada vez mayor
frecuencia, necesitan la una de la otra para evolucionar y ampliar la posibilidad de
conocer y entender cada vez ms sobre las relaciones entre individuos. Cada
economa nacional queda, de manera relevante, delimitada en cuanto a sus parmetros
de operacin por los lmites que el sistema jurdico establece a travs de sus distintos
elementos normativos y, como es evidente, hay una extensa y antigua polmica sobre
qu tan rgidos deben de ser los lmites que el Derecho traza para la accin econmica.

Las manifestaciones de esta contraposicin de ideas abren un amplsimo espectro de


debates que, de alguna manera, tienen estribo en la misma base: hasta dnde debe la
ley limitar a la economa?Debe tener lmites la libertad econmica?Cul es el rol que
tiene Estado frente a la resolucin de las dudas previas? Responder a las preguntas
recin planteadas no es, de ningn modo, la intencin de este trabajo; sin embargo, es
esencial enmarcar la cuestin que en lo sucesivo abordar dentro de un contexto de
polmica acadmica determinado y con mltiples aristas.

Una de las cuestiones en las que con mayor frecuencia se suscita el debate es la
regulacin estatal de ciertos mercados considerados particularmente sensibles por
alguna de sus caractersticas intrnsecas. Es as que, dentro de esta gran polmica, se
abre una importante interrogante sobre la regulacin. Cada una de las discusiones que
gira en torno a los lmites de la capacidad reguladora del Estado tiene caractersticas
especiales

debe

ser,

acadmicamente,

debatida

con

distancia

de

los

apasionamientos ideolgicos que las lneas previas normalmente admiten.

Es, considerando todo lo anterior, que en este trabajo examinar la idoneidad de una
posibilidad reguladora determinada: la de la concentracin de poder en el mercado de
la prensa impresa en el Per. Si bien es innegable que esta posibilidad debe ser
3

revisada dentro de un contexto ms amplio, es fundamental que el acercamiento a


varias de las premisas sobre las que el debate queda ensamblado sea con respeto a

los hechos, al derecho y a ciertos conceptos econmicos que, mientras avancemos,


guiarn las ideas y argumentos que de aqu en ms expondr.

Captulo I
El problema

Una de las primeras medidas que el Presidente Belaunde tom, apenas hubo la
democracia vuelto al pas despus de ms de una dcada, fue devolver los medios de
comunicacin que durante la dictadura velasquista fueron expropiados. Dicha medida,
que desde luego enaltece el talante democrtico de Belaunde, tiene una trascendencia
que supera incluso a la justicia de la misma: el gesto, pues, nos habla de una estrecha
relacin entre la libertad de la prensa y la salud de la democracia. La informacin es
una pieza elemental en el proceso ciudadano de ejercicio del poder democrtico.

Desde la vuelta a la democracia a inicios de los aos 80s hasta la actualidad (con
excepcin de los casos ocurridos durante el gobierno de Fujimori1), el mercado de la
prensa ha funcionado y evolucionado de manera regular: varios agentes econmicos
tenan las marcas de diarios impresos ms importantes a nivel nacional y la
competencia se dio, sin ninguna duda, de acuerdo con los parmetros que el sistema
jurdico resguarda; no obstante, durante el ao 2013 (el ao previo a la redaccin de
este trabajo) un cambio en la estructura de porciones de poder en el mercado gatill un
debate que, hasta el da de hoy, no se ha resuelto ni en la academia ni en la prctica.

Los hechos son los siguientes:

Los principales agentes que competan en el mercado de la prensa impresa en el Per,


a inicios del ao 2013, eran los siguientes: i) el Grupo El Comercio, ii) el Grupo La
1 Poco despus de la renuncia de Alberto Fujimori fueron revelados una serie de videos en

los que se vea a distintos dueos de medios de prensa recibiendo dinero de agentes
estatales. Varios de estos casos vienen hasta hoy siendo investigado en el Poder Judicial,
pero ya existen algunas sentencias condenatorias que confirman la fuerte influencia que
ese gobierno tuvo en lo que difundas varios medios importantes, como el caso de Amrica
Televisin (Sierra, 2010).

Repblica y iii) el Grupo Epensa (Ipsos Per, 2013). Cada una de los tres
conglomerados agrupaba a buena parte de los diarios de circulacin nacional y,
adems, representaban a sectores polticos relativamente distintos. Es, adems,
importante mencionar -con cargo a desarrollarlo en detalle en el siguiente captulo- que
la penetracin de los medios de comunicacin impresos en el Per haba venido
creciendo de manera sostenida por varios aos.

El Grupo El Comercio (en adelante, El Comercio) era dueo de los siguientes diarios: El
Comercio (diario tradicional), Per21 (diario formal de formato pequeo), Trome (diario
popular), Gestin (diario financiero) y Depor (diario deportivo) -entre otros de menor
difusin-. El Grupo La Repblica (en adelante, La Repblica), por su parte,
administraba La Repblica (diario tradicional), El Popular (diario popular) y Lbero
(diario deportivo). Finalmente, el Grupo Epensa (en adelante, Epesa) tena Correo
(diario formal de formato pequeo), Ojo (diario popular) y El Bocn (diario deportivo).
En la Figura 1 puede observarse cmo, en el 2006, los tres diarios ms vendidos a

nivel nacional correspondan a cada uno de estos tres grupos2.


2 Es

importante mencionar en este extremo que si bien el cuadro mostrado coloca a tres diarios de El
Comercio entre los cinco ms vendidos, ello no implica el liderazgo de este grupo haya tenido esas
proporciones. En el cuadro se muestran slo cinco diarios por motivos prcticos, pero existan adems
varios otros con una circulacin importante en el pas. De hecho, prximos a los all mencionados se
encontraban el diario La Repblica (del Grupo La Repblica) y Ojo (de Epensa).

Figura 1 (Daz Nosty y otros, 2007: 39)

Si bien la enumeracin de los diarios que cada una de las tres principales compaas
administraba podra llevarnos a concluir que la competencia se libraba en cada una de
las esferas del mercado, hay algunos datos que hacen que esta informacin sea un
tanto ms sofisticada. Las caractersticas de los medios que se tranzaban en el
mercado ser, tambin, desarrollada en el siguiente captulo; sin embargo, es esencial
mencionar -de una vez- que haba un tema clave: Epensa, a pesar de ser la compaa
ms chica de las tres, tena la mejor red de distribucin en provincias (Uceda, 2013).

Es en este contexto que sucede lo siguiente: a inicios del ao 2013 el Presidente del
Grupo La Repblica busc a varios integrantes de la Junta General de Accionistas de
Epensa con la finalidad de hacerles una oferta por sus acciones. Luego de varias
semanas se le comunic, va carta notarial, a un grupo minoritario de accionistas de
Epensa que el grupo mayoritario haba aceptado una oferta que superaba los 17
millones de dlares por poco ms del 50% de la compaa. La intencin de la carta era
notificar la oferta e interrogar sobre el derecho de suscripcin preferente en cuestin.

El grupo minoritario de accionistas de Epensa tena, como antes menciono y como el


Cdigo Civil y la Ley General de Sociedades cautelan, el derecho de ejercitar la
suscripcin preferente de las acciones por las que La Repblica haba ofertado la suma
de dinero dicha. Es as que ste grupo de accionistas logr ponerse en contacto con El
Comercio (grupo ms grande del Per y principal competidor de La Repblica) para que
ste financiase la compra. Y as lo hizo: El Comercio financi y compr el 54% de las
acciones de Epensa y se hizo as con los diarios de ste grupo3.

3 Dejando,

segn indica El Comercio, el manejo de la lnea editorial en manos de los antiguos accionistas
(El Comercio, 2014).

La transaccin gener, de inmediato, el sealamiento por parte de La Repblica de una


concentracin de poder que permitira el abuso del agente dominante, puesto que el
mercado de la prensa escrita impresa en el Per quedara, desde ese momento, en un
78% de manos de un solo competidor (El Comercio) y que esta posicin de dominio
distorsionara no slo la libre competencia sino el derecho de los lectores de informarse
pluralmente de acuerdo con lo que una democracia supone (ver Figura 2). De esta
manera inici un conflicto que se ha prolongado hasta la fecha en la que estas lneas
de escriben (El Comercio, 2013; Romero, 2013; y Uceda, 2013).

Si bien el conflicto existente entre ambos grupos (y quienes apoyan a cada bando) ha
escapado ya del mbito acadmico del Derecho y la Economa, en este trabajo
buscar, como dije antes, acercarme a la cuestin tratando de mantener lejos los
apasionamientos ideolgicos y revisando lo que las normas dicen (y lo que no dicen
tambin) sobre los extremos que se debaten. Hay, eso s, un antecedente ms cuya
mencin es esencial para una cabal comprensin de los hechos que le han dado forma
a este debate: el 18 de noviembre, ocho ciudadanos interpusieron una accin de

amparo en contra de la compra hecha por El Comercio.

Figura 2 (La Repblica, 2013)4

La demanda constitucional reclama una intervencin estatal para afectar (y hasta


retrotraer) la transaccin, con el fin salvaguardar los dos derechos que ya asoman
como centro de este debate: la libertad de informacin (de los ciudadanos) y la libre
competencia de los agentes que no gozan de la posicin dominante en el mercado en
cuestin (Uceda, 2013). Esta demanda, presentada a ttulo de personas naturales por
ocho ciudadanos, sigue en su curso procesal mientras este artculo se redacta.

Finalmente, recientemente el congresista Manuel Dammert anunci la presentacin de


un proyecto de ley que plantea una intervencin estatal en el mercado con mucho
mayor relevancia (La Repblica, 2014). Dicho proyecto no ha sido, todava, discutido en
comisin, por lo que las opiniones que el poder legislativo vierta sobre el presente
debern ser materia de anlisis futuro. La cuestin, entonces, se resume -en cuanto a
hechos- en lo narrado hasta aqu. Sin embargo, y como pronto veremos, la
interpretacin de las normas que rigen los supuestos dados no es una materia sencilla
y supone el previo establecimiento de las premisas sobre las que se operar.

4 Esta

imagen (tomada de una infografa publicada en la versin digital de La Repblica con cifras
autorizadas por el Consejo de la Presa Peruana (en adelante, CPP) muestra la distribucin a nivel
nacional de las ventas de diarios de los tres grupos periodsticos que han tomado lugar en la polmica
que este artculo aborda.
Cabe recalcar que la distribucin que la imagen refleja es la previa a la transaccin en la que El
Comerci adquiri el 54% de las acciones de Epensa. Los nmeros muestran la relevancia en el mercado
que cobr El Comercio luego de que se celebrase la compra de las acciones y el motivo del inicio de la
controversia.

10

Captulo II
Una aproximacin econmica y legal

En el captulo previo realic un repaso cronolgico de los hechos que, a la fecha de la


redaccin de este texto, daban forma al enfrentamiento que convoc a las dos
corporaciones de medios de comunicacin impresos ms importantes del Per; sin
embargo -y como plante al inicio- es esencial dejar las posturas personales de lado
para poder aproximarnos al asunto desde una perspectiva acadmica y respetuosa de
los conceptos que nuestros sistema legal indica cmo parmetros. Es as que en este
captulo buscar delimitar conceptos para revisar as los hechos con una nueva ptica.

Debo advertir, antes de comenzar, que en este captulo los lmites entre la Economa y
el Derecho podran verse, por momentos, difuminados por el uso necesario de ambas
disciplinas para darle forma a la discusin. Este acercamiento desde dos puntos de
vista no responder a una cuestin metodolgica, sino que es fundamental comprender
el estudio del derecho de la libre competencia como uno que quedar siempre
intrnsecamente vinculado con la Economa. Los lmites sern, entonces legales, pero
los conceptos tendrn que venir de la Economa.

Algunos prrafos antes mencion que la demanda de amparo que un grupo de


periodistas plante en contra de la transaccin que celebr El Comercio (comprar el
paquete mayoritario de acciones de Epensa) tuvo como principal argumento la
11

confluencia de dos violaciones al marco legal. La primera de estas implicaba un abuso


de posicin de dominio que, de acuerdo con lo demandado, El Comercio habra
configurado en contra de sus competidores y en desmedro de los consumidores. La
segunda, por su parte, recoga justamente a los consumidores: indicaba que el derecho
a la informacin de stos se vera gravemente afectado con la compra (Romero, 2013).

Para poder emitir una opinin adecuada sobre los dos asuntos que la demanda
comprende, es necesario plantear algunos conceptos -en calidad de premisas- que nos
permitirn continuar con el anlisis de modo idneo. Asumir entonces, en lo sucesivo,
la tarea de determinar cul es el mercado relevante y -hecho lo primero- comprender si
es que, de acuerdo con las normas que regulan la materia, existe la convergencia de
los supuestos necesarios para hablar de una posicin dominante desde la que se estn
perpetuando abusos contra la libre competencia.

II.1. La existencia de una posicin de dominio

Al artculo 61 de la Constitucin del Per -copiado ms abajo- indica que el Estado


debe facilitar y vigilar la libre competencia. Seala, adems, que parte del rol que el
Estado debe asumir pasa por combatir las prcticas que lesionen ste valor y finalmente- hace una exposicin importante -y pareciera que algo proftica- sobre el
asunto de los medios de comunicacin en particular, puesto que le confiere -con toda
justicia- especial observancia a este mercado por los valores meta econmicos que se
discuten al hablar de un posible acaparamiento y de una posible posicin de dominio.

El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica que la


limite y el abuso de posiciones dominantes o monoplicas. Ninguna ley ni
concertacin puede autorizar ni establecer monopolios.

La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y


comunicacin social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios

12

relacionados con la libertad de expresin y de comunicacin, no pueden ser


objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni indirectamente,
por parte del Estado ni de particulares. (Constitucin Poltica del Per de 1993.
Ttulo III: del rgimen econmico. Captulo I, Artculo 61.)

Si bien la Constitucin asume de modo bastante directo el asunto en cuestin, es de


importancia cardinal comprender que la interpretacin del artculo 61 debe hacerse con
cuidado de los conceptos que el artculo utiliza y, adems, del desarrollo que se ha
venido trabajando sobre el tema en normas de menor jerarqua.

Al respecto, el Decreto Legislativo Nro. 1034 aborda el tema de la lucha, desde el


Estado, contra las prcticas monoplicas, controlistas y restrictivas de la libre
competencia. Este Decreto, adems, ha servido de base para dar forma a resoluciones
que el Indecopi (Instituto estatal peruano encargado de supervisar la libertad de
mercado) ha emitido, tanto en la Comisin encargada de la materia, como en la Sala (o
tribunal) al que se elevan los resultados que la Comisin ensambla. En su artculo 7mo,
el mencionado decreto indica lo siguiente sobre el concepto de posicin de dominio:

Se entiende que un agente econmico goza de posicin de dominio en un


mercado relevante cuando tiene la posibilidad de restringir, afectar o distorsionar
en forma sustancial las condiciones de la oferta o demanda en dicho mercado,
sin que sus competidores, proveedores o clientes puedan, en ese momento o en
el futuro inmediato, contrarrestar dicha posibilidad, debido a factores tales como:

(a) Una participacin significativa en el mercado relevante.


(b) Las caractersticas de la oferta y la demanda de los bienes o servicios.
(c) El desarrollo tecnolgico o servicios involucrados.
(d) El acceso de competidores a fuentes de financiamiento y suministro as como
a redes de distribucin.
(e) La existencia de barreras a la entrada de tipo legal, econmica o estratgica.

13

(f) La existencia de proveedores, clientes o competidores y el poder de


negociacin de stos. (Decreto Legislativo Nro. 1034)

El texto del artculo saca a la luz algunas cuestiones que deben ser abordadas: alguna
de las empresas de las que se ha hablado hasta ahora puede actuar de la forma que
describe este artculo? Y cul es el mercado relevante en este caso? Al respecto, para
determinar si existe posicin de dominio, Figari, Gmez y Ziga (2004), de la
Secretara Tcnica de la Comisin de Libre Competencia del Indecopi, sugieren una
metodologa particular, la cual consta de tres fases: i) definir (geogrfica y
prcticamente) cul es mercado relevante, ii) calcular el poder de mercado que ostenta
el agente y iii) ver si es que existen abusos contrastando la cuota de poder con ciertos
indicadores. En lo que sigue este punto proceder a realizar este anlisis.
i) El mercado relevante

El problema que la transaccin expuesta en el primer captulo ha generado habla de la


compra y la venta de diarios impresos de circulacin nacional, tanto en Lima (capital del
Per) como en las principales ciudades del pas. Ahora bien, es muy importante
comprender de forma adecuada el funcionamiento del Per -en trminos demogrficospara poder seguir adelante: el Per es un pas con una concentracin poblacional
atpica. En primer lugar porque la capital rene -prcticamente- a un tercio de la
poblacin del Per5 y -adems- porque la poblacin urbana juega un rol esencial en
tema de la prensa impresa (Ipsos, 2013).

La relevancia superlativa de la poblacin urbana tiene que ver con una doble
aproximacin al mercado que analizamos: en primer lugar, la principal lectora de
diarios se da en las ciudades grandes (ms de medio milln de habitantes) del Per. Lo
anterior no se debe, nicamente (ni necesariamente), a las caractersticas de los
compradores de diarios, sino -tambin- a la logstica con la que opera la oferta. Es
5

Segn el Censo Nacional del 2007, cerca de 8 millones y medio de personas de un total de poco ms
de 28 millones habitaba en la capital (INEI, 2007).

14

decir: las grandes corporaciones mediticas no tienen la capacidad de distribucin de


sus productos a ciudades pequeas, pueblos y caseros y esto se debe a algunas
cuestiones que vale la pena revisar.

La primera es que los diarios cumplen con una funcin que le da forma a la transaccin
diaria que, quienes compra estos diarios, realizan: informar a sus lectores. Los diarios
ensamblan su contenido de acuerdo al anlisis arquetpico de su pblico objetivo y -si
bien hay siempre cierto contenido semejante, por su relevancia comn en un pblico
nacional-, por lo tanto, es muy complicado que las ediciones nacionales (sea:
capitalinas) de las grandes corporaciones puedan competir con diario regionales y
locales a nivel nacional. Se les hara muy complicado logsticamente.

La segunda es que la funcin de produccin opera siempre bajo idea de que el costo de
producir una unidad extra ser siempre inferior que el de producir la unidad anterior de
cualquier bien. Entonces, la estructura financiera de las corporaciones mediticas tiene
un ancla en sus economas de escala internas: mientras mayor es su produccin,
menor ser su costo productivo. Esto es muy importante porque la oferta que las
grandes corporaciones pueden brindarle a las pequeas comunidades no slo es
complicada, sino que muy costosa. Es ms barato luchar por el pblico urbano. Esta
tendencia del pblico objetivo de los medios hacia sectores ms desarrollados no slo
existe en el Per, como se muestra en la Figura 3 (que usa datos de Iberoamrica).

15

Figura 3 (Daz Nosty y otros, 2007: 27)

Finalmente, es importante mencionar que el diario Correo, competencia directa de los


grupos El Comercio (por Peru21) y La Repblica (por La Repblica) tiene (y tena)
descentralizada su capacidad productiva. Esto implica la existencia de periodistas,
locales de produccin e imprentas a nivel nacional; que le permitan (y le permiten)
imprimir versiones con informacin diferente para cada una de las ciudades que sus
productos alimentan en trminos de oferta. He sealado este dato por la escisin que
en lo sucesivo plantear en cuanto a la delimitacin geogrfica del mercado.

El mercado nacional de diario impresos tiene entonces dos grandes escenarios de


competencia entre los agentes. El primero es el mercado de la capital: este es el centro
de ventas ms importante del pas (por la poblacin que en Lima habita) y -ademsporque se generan gran cantidad de diarios para abastecer la demanda por informacin
de este bolsn de peruanos. El segundo mercado es el de las poblaciones urbanas
ajenas a la capital en donde Correo (el diario ms importante de la compaa adquirida
16

por El Comercio) tena una gran ventaja competitiva en cuanto a su manera de operar.
Este es, en buena cuenta, el mercado geogrfico relevante al que refiere el artculo 6.3
del Decreto Legislativo Nro. 1034.

Sobre el producto, es importante indicar que en se est abordando el problema de


diarios impresos. Limitar el mercado a un tipo de diario impreso sera tropezarse con un
simplismo metodolgico que intentar evitar, puesto que la lucha -de mercado- se ha
venido dando en las transacciones que se celebran en todo tipo de diarios impresos:
desde las ediciones ms serias hasta la prensa popular, que -en el Per- se conoce
coloquialmente como prensa chicha. Lo que s es importante es que las revistas, los
semanarios y dems mecanismos de informacin son parte accesoria del debate. Este
es, entonces, el mercado de producto relevante al que refiere el artculo 6.2 del Decreto
Legislativo Nro. 1034.

En sntesis, estamos hablando de las ventas de diarios impresos en la capital y en las


ciudades con mayor concentracin poblacional en el Per del ao 2013. (Menciono la
fecha porque las preferencias cambian y, adems, porque pienso que la relevancia que
el internet seguir cobrando terminar por derogar todo este debate por convertirlo en
irrelevante, pero este es un apunte que no abordar -de lleno- aqu). Habiendo
comprendido el mercado, y siguiendo la frmula de Figari, Gmez y Ziga, revisemos
ahora el poder de influencia que puede tener un medio en este mercado, lo cul puede
hacerse estudiando cmo es que interactan la oferta y la demanda.
ii) Cunto poder puede tener un agente: la interaccin de la oferta y la demanda

El Comercio controla, desde la transaccin, el 78% de la oferta de diarios impresos en


las zonas urbanas del pas. Controlar 8 de cada 10 diarios (prcticamente) en un
mercado que hemos ya determinado es -bajo cualquier ptica- ostentar una posicin de
dominio en un mercado determinado. En este caso, en el mercado relevante que
estamos tratando. Entonces: podemos hablar de una posicin de dominio? La
respuesta es que s. Ahora bien, para poder dar el siguiente paso es esencial revisar la
17

manera en que el mercado funciona, no en su determinacin (eso lo acabamos de


hacer) sino en su estructura econmica y en los supuestos bajo los que sta opera.

Examinar el funcionamiento de la oferta y la demanda de diarios impresos en las zonas


urbanas del Per requiere, necesariamente, precisar algunos conceptos que permitirn
apuntalar la posibilidad -si es que sta existe- que tienen los competidores y los
consumidores de contestar el poder que el grupo dominante ejerce. Por qu es
importante comprender todo esto si ya hemos establecido que existe posicin
dominante? Por un sencillo motivo: si es que regresamos al texto de la Constitucin o al
del Decreto Legislativo Nro. 1034, veremos que el tema est en el abuso, no en la mera
posicin de dominio6.

Con abuso me refiero a que nuestro sistema de justicia no persigue ni condena el


logro, por parte de un agente en el mercado, de una posicin de dominio. Es clave
comprender que no es lo mismo ostentar una posicin de dominio que abusar de ella.
En primer lugar porque el Estado no prohbe lo primero y en segundo porque, a travs
del Decreto Nro. 1034, el Estado ya reprime lo segundo (art. 10). Es as que deberemos
ahora pasar a revisar si es que existe un abuso en la posicin de dominio por parte de
El Comercio, ya que slo as se justificara la intervencin estatal.

Algunas lneas arriba mencion los dos asuntos que nos permitirn determinar si es
que la posicin de El Comercio atenta contra los valores que el Amparo busca
resguardar: la capacidad de los competidores para seguir en la competencia y la
capacidad de los consumidores para contestar el poder que el agente dominante
ostenta. Es ahora que deberemos dar el siguiente paso y aplicar algunos de los
conceptos que hemos mencionado y cuya explicacin vengo anunciando: libertad de
eleccin, elasticidad y barreras de entrada.

6 Artculo

7.2 del Decreto Legislativo Nro. 1034: La sola tenencia de posicin de dominio no constituye
una conducta ilcita.

18

iii) Existe indicadores de abuso de posicin de dominio?

Como mencion cuando expliqu esta metodologa, para determinar si existe un abuso
de posicin de dominio es necesario contrastar todas las implicancias del poder que un
agente tiene con el mercado con indicadores propios de ese mercado. En lo que sigue
revisar bsicamente dos cuestiones para cumplir este propsito. La primera es
determinar si los consumidores cuentan con una razonable posibilidad entre diarios
distintos. La segunda, revisar cmo funciona la elasticidad en este mercado. La tercera,
examinar si existen barreras de entrada de nuevos competidores a este mercado

a) Existe libertad de eleccin?

Cuando un consumidor de diarios se despierta por la maana y se acerca a su kiosco


ms cercano: tiene la posibilidad de elegir frente a la oferta que controla el agente
dominante? S. Hay en el la ciudad de Lima una vastsima oferta (que se replica en
todas las provincias) de alternativas. Mencionar las ms importantes a la oferta de El
Comercio, con la finalidad de graficar la cuestin: La Repblica, Diario 16, La Primera,
La Razn, Expreso, Existosa Diario (posterior a la transaccin) por el lado tradicional.
Hay una gran variedad, tambin de diarios populares y deportivos; ello slo tomando en
cuenta los medios impresos.

b) Cmo funciona la elasticidad en este mercado?

La elasticidad es un concepto prestado de la Economa que tiene la finalidad de


presentar el nivel de libertad que tienen los consumidores para migrar al consumo de
un bien sustituto frente a variaciones en el precio o en la calidad del bien que se tranza
en el mercado bajo anlisis. Es decir: la elasticidad busca graficar la posibilidad y la
19

flexibilidad que un consumidor tendr frente a cambios en el bien que compra. Hay
algunos ejemplos que permiten explicar con suma claridad el concepto, y los
presentar, ya que buena parte de la argumentacin que sostengo depende de esta
nica premisa (Mankiw, Rabasco Espriz and Toharia Cors, 1988).

Imaginemos que un consumidor A, o mejor lvaro (prefiero evitar cualquier cosa que
se parezca a un enunciado matemtico) compra con frecuencia Coca-Cola. La CocaCola le cuesta a lvaro lo mismo hace aos y la compra nicamente en la bodega que
tiene al frente de su casa por motivos de comodidad; sin embargo, un buen da lvaro
encuentra que la Coca-Cola cuesta, desde ese momento, 20% ms que antes y es
ahora la bebida ms cara de su bodega. En ese momento lvaro contempla la
posibilidad de comprar una Pepsi, pero decide comprar su Coca-Cola a pesar de todo.

lvaro decide comprar la Coca-Cola porque si bien ha encontrado varios sustitutos que
podran satisfacer la sed y -probablemente- las ganas de cafena y azcar con las que
se dirige a la bodega con cualquier otro producto (Pepsi, Fanta, Sprite, Inka Cola, etc),
l disfruta del sabor de la Coca-Cola muchsimo y considera adecuado invertir un 20%
ms por el mismo producto que se ha acostumbrado a consumir. Es as que lvaro no
ha migrado al consumo de ningn bien sustituto a pesar de existir una importante
variacin en el precio que ahora lo diferencia de los dems bienes semejantes.

lvaro llega, nuevamente, algunos das despus a la bodega y se encuentra con que el
precio es ahora 300% el que sola ser en la Coca-Cola. Frente a este gran cambio,
lvaro decide migrar y comprar una Pepsi, pues ahora considera que su preferencia
por la Coca-Cola es inferior que el costo extra que tendra que pagar para seguir
consumindola. Esto, en Economa, se conoce como el punto de inflexin: el beneficio
marginal que la Coca-Cola le confiere a lvaro se ha vuelto ms bajo que el costo
marginal de comprarla, por lo que su usual transaccin deja de tener sentido
maximizador (Mankiw, Rabasco Espriz and Toharia Cors, 1988).

20

Pensemos, ahora, en un ejemplo distinto: imaginemos que no es lvaro quien compra,


sino es Juan el que debe comprar. Imaginemos, tambin, que la transaccin no girar
en torno a una bebida gaseosa sino a inyecciones de insulina (asumiremos que Juan
es diabtico). Como sabemos, quienes padecen de esta enfermedad requieren,
necesariamente, de la insulina para poder normalizar las funciones de su cuerpo y -asmantener su salud y su estilo de vida. Ahora, la pregunta cae por su propio peso: Juan
podr cambiar de producto si es que ste sube de precio (as suba muchsimo)? No.

No lo podr hacer porque su capacidad de variacin en el consumo est supeditada a


un bien que, un maximizador regular, considerara superior que el precio de cualquier
cantidad de dinero: su vida. Es as que la insulina es un bien, a diferencia de las
bebidas gaseosas, coloca a sus consumidores en una disyuntiva particular: no podrn
dejar de comprarla as la calidad del producto baje y el precio suba, porque dependen
de su uso para mantener su vida. Entonces preguntmonos: qu pasara si es que
toda la insulina (o el 78% de la misma) la produjese un solo laboratorio? Ese sera, sin
dura, un gran problema.

c) Existen barreras de entrada?

Una barrera de entrada es un impedimento que aleja a nuevos competidores de la


posibilidad de participar libremente en la competencia por satisfacer una demanda
determinada. Ahora: es fundamental comprender que existen dos tipos de barreras de
entrada para juzgar el nivel de complejidad que el acceso de nuevos agentes a un
mercado implica: las barreras internas y las barreras internas. Las primeras dependen
de las situaciones que giran en torno a un mercado en particular, mientras que las
segundas dependen de las situaciones ajenas a este mercado. Apliquemos esto a
nuestro caso:

Sobre las barreras internas debemos sealar que los costos fijos de iniciar la actividad
de impresin de un diario no ascienden a una cantidad que sea -en absoluto- superior a
21

la necesaria para dar inicio a cualquier negocio. La nica diferencia que quizs sea
elemental nombrar es que la funcin financiera de un diario depender de dos
variables, a diferencia de negocios ms elementales que dependen slo de una. Esto
es porque en el negocio de los medios de comunicacin est, por un lado, la relacin
financiera con el consumidor (quien lee) y por otro la relacin financiera con quien
compra publicidad en el diario.

Dicho esto, podemos afirmar que los costos de entrada al mercado dependern del
nivel de sofisticacin con el que el agente econmico desee iniciar sus operaciones. Sin
embargo, debe quedar claro que no hay ningn costo particularmente elevado en la
creacin de la estructura de costos fijos de una empresa de este tipo y ademsdebemos recordar que el Estado tiene como misin, otorgada por la mismsima
Constitucin, lograr que la libre competencia sea posible, no que esta sea fcil. El resto
del texto constitucional pone en evidencia que la libertad de mercado es un insumo
clave en el marco peruano.

Ahora bien, sobre las barreras externas al funcionamiento de la compaa debemos


revisar cules son los insumos y permisos necesarios para poder operar legalmente un
negocio que tenga como razn social la impresin de diarios y la venta de publicidad en
stos: se necesitar un producto que se imprima en papel y que se distribuya de
acuerdo con un plan logstico al pblico objetico que la compaa elija y adems se
celebrarn contratos de compra y venta de publicidad en las pginas del diario.
Finalmente, se le vender cotidianamente el producto a los consumidores finales.

El producto
El producto con el que se comercia es la informacin. Generarla depender de la
capacidad y del talento del agente econmico que busque penetrar un mercado y del
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dinero que el agente invierta en comprar servicios de acceso a la informacin, por


ejemplo: agencias de noticias (Reuters, Efe, etc). El costo de contratar a una agencia
depender completamente de los requerimientos del agente. De hecho, no existen
precios estandarizados en el sistema de agencias. Las agencias ms populares en
Amrica Latina son las cuatro mostradas en la Figura 4. Finalmente hay que mencionar
que internet brinda la posibilidad de acceder gratuitamente a todo lo que sucede en el
mundo y en tiempo real.

Figura 4 (Daz Nosty y otros, 2007)

Los insumos
El papel y las imprentas son bienes que se venden sin ningn tipo de impedimento.
Tanto es as que hay empresas que se dedican nicamente a lucrar con impresiones

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por lo que, hoy por hoy, ha dejado de ser incluso- necesario que un diario cuente con
papel y con imprentas para sacar adelante su produccin. Sera justo afirmar que hoy
en da sera descabellado comprar imprentas y papel para darle inicio a las actividades
comerciales de un diario que pretende penetrar un mercado. Esto por la idea de las
economas de escala, idea que visitamos con detenimiento antes.
La distribucin
Es libre y se hace en todas las calles del pas. No hay, ni ha habido, ninguna protesta
de ningn grupo empresarial desde que el mercado periodstico volvi (junto con la
democracia) de ningn comportamiento anmalo por parte de ninguno de los eslabones
de la cadena de distribucin de diarios en el Per. Si bien los canillitas (repartidores de
diarios) son un fuerte sindicato, pocas veces han habido denuncias contra ellos 7 .
Resulta evidente el por qu de su regular buena conducta: limitar su oferta no limita la
demanda, as que lo nico que limitara son sus ventas.
Las licencias
Contrariamente a lo que mucha gente piensa, no se necesita ninguna licencia ms para
abrir un diario que para empezar con una tienda de zapatos. No hay ninguna barrera
legislativa ni burocrtica que complique el (horrendo) proceso de formalizar una
actividad comercial en el Per. Los elementos accesorios a la formalizacin (la
pertenencia al Consejo Peruano de la Prensa, por ejemplo) son opcionales. No se
necesita ningn tipo de autorizacin especial que pueda configurar una barrera de
entrada en el mercado de la venta de diarios impresos en el Per.

Esto no significa, no obstante, que no hayan habido casos al respecto. Por ejemplo, el Informe N 0312006-INDECOPI/ST-CLC.

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No hay, entonces, mayores barreras a la entrada. Ahora: en el siguiente acpite


combinaremos la no existencia de barreras de entrada con la capacidad en base a la
elasticidad del mercado- de los consumidores para contestar el poder que el agente
dominante (El Comercio) podra ejercer abusivamente- contra ellos. Acabado este
proceso revisaremos la tesis del modo siguiente: negar todo lo avanzado y
asumiremos que s hay barreras a la entrada y que no se puede contestar, desde la
orilla de la demanda, el poder del agente dominante. Puede as un grupo controlar la
libertad de las personas?

II.2 Existe una limitacin grave al derecho a la informacin?

El desarrollo del punto anterior alivia desde ya el tener que ahondar en discusiones que
de otro modo sera necesario revisar para responder este pregunta. Ha quedado
explicado ya, entre otras cosas, que los consumidores s tienen una razonable libertad
de eleccin entre distintos diarios. Es cierto que la compra hecha por El Comercio no
ha ayudado a que esta libertad se expanda, pero tampoco parece haberla reducido a
un nivel mnimo, sobre todo si prestamos atencin a las formas en que las personas
consumen informacin hoy en da y lo que nos dicen las tendencias sobre esto.

Actualmente la prensa escrita no slo compite con la televisin y la radio en este


negocio, sino con un rival que cada vez se hace ms importante: internet. Las
tendencias globales indican que cada vez ms personas dejan de consumir informacin
a travs de medios tradicionales y comienzan mas bien a hacerlo a travs de medios
electrnicos. Esta tendencia es marcada sobre todo en pases desarrollados como
Estados Unidos, como puede observarse en la Figura 5, tomada de un estudio
elaborado por The Pew Research Center For The People & The Press. Mientras que en
1991 el 56% de estadounidenses preferan leer un peridico para estar al tanto de las
noticias, hoy slo lo hace un 29%.

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Figura 5 (The Pew Research Center For The People & The Press, 2012)

Al respecto, si bien nuestro pas todava cuenta con un porcentaje pequeo de


personas con acceso a internet si se nos compara con otros lugares, deben tomarse en
cuenta dos cuestiones. La primera es que este porcentaje viene creciendo rpidamente
en los ltimos aos. Segn cifras del INEI, el porcentaje de peruanos con acceso a
internet ha pasado de 31.1% en el 2007 a 38.2% en el 2012. La segunda es que debe
considerarse adems que, como mencion antes, el pblico objetivo de los diarios se
encuentra sobre todo entre los habitantes de zonas urbanas, en las cules no slo
existe un porcentaje mayor de personas con acceso a internet (47.3% en 2012), sino
que la tendencia de crecimiento en este sector es todava mayor (INEI, 2012).

Otro punto importante es que las tendencias tambin revelan que son los jvenes los
que ms rpido estn reemplazando el papel por aparatos electrnicos, lo cual augura

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que esta tendencia continuar creciendo en el futuro. Segn datos de Ipsos Per, son
los jvenes entre 18 y 24 aos los que ms leen diarios por internet (Ipsos, 2013).

En conclusin, si bien es cierto que la situacin actual en el Per no es ideal, y que la


compra hecha por El Comercio amenaza con reducir las opciones de los consumidores
de elegir entre productos esencialmente distintos en cuanto a prensa escrita, lo cierto
que si se considera toda la gama de posibilidades a travs de las cules los
consumidores pueden elegir cmo informarse hoy en da (adems de peridicos:
televisin, radio e internet), no parece existir una limitacin que podra ser calificada
como grave. En el mundo de hoy, El Comercio ya no slo compite en el negocio de
difusin de informacin con sus pares de la prensa escrita. Lo hace tambin con
canales de televisin, radioemisoras (como el Grupo RPP) y principalmente (y esta
tendencia seguir creciendo) con todas las plataformas que internet ya permite.

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Captulo III
Problemas y soluciones

En el primer captulo de este trabajo expuse el contexto de los hechos que dieron inicio
a una gran polmica jurdica en el Per. En el segundo, expliqu por qu es que es
idneo mantener esta polmica en el campo de lo estrictamente jurdico y por qu se
debe evitar la politizacin de la discusin. Abord, adems, los conceptos econmicos
que son necesarios para afirmar lo que, en el desarrollo del mismo captulo, fui
esbozando. En este captulo, finalmente, concluir por qu es que pienso que no existe
necesidad de regular y hablar sobre el mundo que Internet nos abre.

He planteado entonces que en el Per no se sanciona el hecho de que un agente logre


lo que los economistas llaman una posicin de dominio. Lo que s se sanciona es que
este agente abuse de esta posicin de dominio para impedir que la competencia se
desarrolle de modo libre, perjudicando as a los otros agentes competidores y
finalmente- a todos los consumidores. Es as que la metodologa adecuada para
abordar los asuntos jurdicos que reclama el caso expuesto en el primer captulo
supone necesariamente desarrollar las premisas conceptuales con claridad y
desenredar luego varias etapas.

Con la finalidad de lograr todo lo anterior he expuesto cul es la definicin que tanto la
teora como la ley hacen de lo que es una posicin de dominio y extrayendo
conceptos de ambas fuentes- se puede sealar con justicia que una posicin de
dominio es aquella situacin en la que un agente econmico puede operar en un
mercado determinado prescindiendo tanto de sus competidores como de sus
consumidores. Es decir: por la forma en cmo se ha estructurado ese mercado, el
agente dominante tiene un poder tal que los competidores no pueden participar del
juego y que los consumidores no tienen alternativa.

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Para poder, entonces, definir con claridad la existencia o inexistencia de la situacin


presunta es esencial determinar cul es el mercado relevante (tanto en trminos
geogrficos como de demandantes y ofertantes) y luego analizar qu tan sencillo es
para otros competidores ingresar y permanecer en el mercado. Finalmente se debe
revisar qu tanta capacidad de contestar el poder dominante tienen los consumidores a
travs de su posibilidad de satisfacer su demanda a travs de una transaccin que
suponga otro producto (Figari, Gmez y Ziga, 2004). Eso es lo que he hecho, paso a
paso, en el captulo previo. A qu conclusin se puede llegar tras este anlisis?

Bsicamente, a que el mercado de diarios impresos en el Per est, efectivamente,


controlado con mucho mayor nfasis ahora- por un grupo econmico dominante; sin
embargo, el grupo econmico no ha recibido, hasta la fecha, acusaciones de prcticas
anti-competitivas y la sola titularidad de la posicin dominante no pone en riesgo la
libertad de competencia de los dems agentes del mercado ni tampoco la libertad de
informacin de los consumidores que da a da tienen la posibilidad de elegir a travs
de qu medio de comunicacin se informan y qu diario compran.

Este mercado tiene una importante cantidad de agentes compitiendo y, de hecho,


registra entradas y salidas como todo mercado- de competidores con saludable
frecuencia. Los competidores, adems, no estn sujetos a una limitacin en sus
posibilidades de eleccin cuando cada maana eligen qu diario comprar, pues la
oferta es variada y los precios no suponen una variable en la ecuacin de compra ya
que hay diarios que permiten acceso a todo nivel de precios. Este hecho se hace ms
evidente cuando uno se da cuenta de que el negocio de difusin de informacin
noticiosa no involucra slo a los diarios impresos, sino tambin a nuevas plataformas
como los diarios digitales y los blogs; adems de a la televisin y a la radio. Queda,
entonces, claro que tanto los competidores como los consumidores estn en toda su
capacidad de ejercer sus derechos.

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Como mencion tambin en el primer captulo, es fundamental comprender que este


mercado en particular no puede ser analizado exclusivamente con la metodologa
econmica con que se analiza la competencia con fines regulatorios. Sin importar si
nos parece adecuado o no, la Constitucin le reconoce a la prensa una especial
relevancia como bien que se tranza y reclama que el aparato estatal preste particular
atencin al desenvolvimiento del mercado de la prensa. Es importante que me detenga
por un momento y explique que las voces que difieren no tiene por qu hacerlo aqu.

Por un lado estn quienes piensan que la prensa es un mercado que satisface a una
demanda tan importante como cualquier deseo concedido y que, por lo tanto, no tiene
mayor sentido prestarle especial atencin a este mercado (El Comercio, 2013). Por otro
lado, estn quienes creen que la prensa permite llenar el contenido material de un
derecho fundamental y que, adems, es uno que nutre a la institucionalidad
democrtica y la ciudadana con la informacin que a su vez permite la actuacin en
democracia (La Repblica, 2013); sin embargo, no veo por qu las dos posturas deben
ser mutuamente excluyentes. Me explico:

La especial relevancia que el mercado de la prensa merece no implica que el Estado


deba regular la concentracin de poder de manera ex ante si es que no se encuentra la
confluencia de factores que en este artculo he revisado con claridad. Mientras mayor
sea la preocupacin de quienes buscan asegurar la libre competencia en este mercado,
mayor deber ser la rigurosidad con la que los datos sobre los que sostenga la
acusacin de amenaza a la libertad se planteen. La mejor forma de honrar el respeto al
libre mercado es solamente regularlo cuando hay los indicios suficientes como para
conocer su mal camino.

De este modo es que concluyo que en el Per no hay (al menos todava) los elementos
que configuren una situacin que demande la intervencin del Estado. La posicin de
dominio que hoy el Grupo El Comercio ostenta es slo el resultado de una gestin
comercial eficiente y del avance en la penetracin de mercado de los distintos
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productos que la corporacin ha ido ensamblando. Ahora bien, es lgico que los costos
de operacin de El Comercio son menores que los de cualquier agente que pretenda
ingresar a este mercado y eso se debe al costo marginal decreciente que supone
aumentar cualquier produccin.

Los economistas llaman economas de escala a la situacin por la cual un aumento en


la productividad implica necesariamente una disminucin en los costos; es as que la
situacin de privilegio en cuanto a elementos financieros que el Grupo El Comercio
goza se debe, nicamente, a la eficiencia que su propio crecimiento le ha conferido.
Esto, finalmente, no significa que el hecho de que un agente tenga tanto poder en un
mercado tan sensible no sea un problema. Hay, sin embargo, problemas que debe
resolver el Estado y hay problemas que debe resolver el mercado. Este es uno del
segundo tipo.

El Estado tiene como misin, consagrada adems en la Constitucin, lograr que la libre
competencia sea posible, no que sea sencilla. Las medidas reguladoras en el mercado
de medios ha probado ser peligrosa en el pasado en otros contextos (Shelanski, 2006),
y por ello es un tema que debe tratarse con cuidado y utilizarse slo cuando es
realmente necesario. La esencia del sistema econmico de libre mercado estriba en
que los agentes que mejor puedan sortear los avatares de la operacin financiera sern
aquellos que prevalecern. El xito en el libre mercado se premia con reduccin de
costos operativos y, por lo tanto, con la posibilidad de expandir la produccin. Lo que El
Comercio ha logrado no es ms que eso, y sin importar si nos gusta o no su lnea
editorial- no ha quebrado las reglas.

Es por todo esto que concluyo que no se debe regular la compra realizada por El
Comercio y que no se debe alterar el libre funcionamiento de este mercado desde el
poder estatal. No slo por argumentos econmicos sino porque el ms importante
enemigo de la libertad de prensa en el Per, curiosamente, nunca ha sido el mercado
sino ms bien- el Estado. Permitirle al Estado injerencia en la trinchera ms
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importante frente a la defensa de la libertad significa abrir una puerta cuyo costo puede
terminar siendo impagable para la poco institucional democracia peruana.

Conclusin y reflexin final

El motor que impulsa a las economas de mercado (como la nuestra) es el


emprendedurismo y el deseo de superacin de quienes toman la decisin de participar
en la competencia. Nuestros derechos, como consumidores, deben ser vigilados por el
Estado; sin embargo, los derechos de quienes -como productores- arriesgan su
propiedad deben tambin ser protegidos. De otro modo, la competencia no es libre.

Recapitulando, en este trabajo he buscado plantear los hechos sobre la compra de


Epensa por parte de El Comercio. Luego, he tratado de contestar a los dos argumentos
principales esgrimidos en la demanda de amparo que pide una intervencin en esta
compra: la existencia de una posicin de dominio y la posible grave afectacin al
derecho a la informacin de los consumidores. En ese sentido, pese a que es innegable
que El Comercio s cuenta con una posicin de dominio, coment que no puede
obviarse el hecho de que lo que se sanciona en el Per no es la mera posicin de
dominio, si no el abuso de esta, cosa que El Comercio no ha hecho. Adems, tras
analizar la gama de opciones que tiene hoy un ciudadano para informarse sobre las
noticias, he concluido que si bien la compra afect la capacidad de eleccin en el
mercado especfico de los diarios impresos, esta no configura una afectacin grave al
derecho a la informacin, toda vez que los ciudadanos s cuentan hoy con opciones.

El problema que la concentracin de poder en la prensa escrita representa es uno que


debe ser resuelto por empresarios que piensen distinto a quienes ocupan la posicin de
dominio. Por empresarios que encuentren una forma de vender ms y de cuajar un

32

mejor producto que haga que los lectores lo compren y desarrollen una relacin de
fidelidad con el mismo. Este es un reto para las empresas y no para el Estado.

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