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Chapitre 1 : La constitution de la SARL Janvier 2011

Chapitre 1 :
La constitution de la Socit A Responsabilit Limite
SECTION 1 : INTRODUCTION............................................................................................ 2
A. LORIGINE DE LA SARL................................................................................................... 2
B. DEFINITION DE LA SARL ................................................................................................. 2
C. CARACTERISTIQUES DE LA SARL .................................................................................... 2
1. La SARL est une socit commerciale............................................................................ 2
2. Les associs de la SARL ne sont pas des commerants ................................................. 2
3. La responsabilit des associs est limite au montant de leurs apports........................ 3
D. LA NATURE HYBRIDE DE LA SARL .................................................................................. 3
SECTION 2 : LES CONDITIONS DE FONDS .................................................................... 4
A. LES CONDITIONS RELATIVES AUX ASSOCIES ..................................................................... 4
1. Le nombre dassocis ..................................................................................................... 4
2. La capacit des associs ................................................................................................ 4
3. Le consentement des associs ........................................................................................ 4
4. Laffectio societatis ........................................................................................................ 5
B. CONDITIONS RELATIVES AU CAPITAL ............................................................................... 5
1. Montant du capital ......................................................................................................... 5
2. Division du capital en parts sociales ............................................................................. 5
C. CONDITIONS RELATIVES AUX APPORTS ............................................................................ 5
1. Lobligation deffectuer des apports .............................................................................. 5
2. Les apports en numraire............................................................................................... 5
3. Les apports en nature..................................................................................................... 6
D. LES CONDITIONS RELATIVES A LA SOCIETE ...................................................................... 8
1. Lobjet social.................................................................................................................. 8
2. La dure de la socit..................................................................................................... 8
3. La dnomination sociale ................................................................................................ 8
4. Le sige social ................................................................................................................ 9
5. La nationalit ................................................................................................................. 9
SECTION 3 : LES CONDITIONS DE FORME................................................................... 9
A. LETABLISSEMENT DES STATUTS ..................................................................................... 9
1. Forme des statuts ........................................................................................................... 9
2. Les mentions obligatoires dans les statuts ................................................................... 10
3. Le pacte dassoci ........................................................................................................ 10
4. Pices annexes aux statuts.......................................................................................... 12
5. Enregistrement des statuts ........................................................................................... 12
B. LA PUBLICITE LEGALE .................................................................................................... 12
1. La publicit des statuts................................................................................................. 12
2. Limmatriculation au registre de commerce................................................................ 12
3. Sanctions pour inobservation des formalits de publicit ........................................... 13

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Chapitre 1 : La constitution de la SARL Janvier 2011

Chapitre 1 :
La constitution de la Socit A Responsabilit Limite
Section 1 : Introduction
A. Lorigine de la SARL
La SARL est une conception juridique du droit allemand (Gmbh) datant de 1892. Elle a t introduite
en droit franais par la loi du 7 mars 1925.
En Tunisie, la SARL a t prvue lorigine par le Code de Commerce promulgu par la loi n 59-129
du 5 octobre 1959 et entr en vigueur le 1er janvier 1960. Les articles 149 176 du Code de
Commerce ont rglement la constitution de la SARL, son fonctionnement, les cessions de parts, la
rpartition des bnfices et la dissolution de ce type de socits.
Larticle 2 de la loi n 2000-93 du 3 novembre 2000, portant promulgation du Code des Socits
Commerciales a abrog les articles 14 188 du code de commerce. Dsormais, la SARL est
notamment rgie en droit tunisien par le Livre trois du code des socits commerciales (CSC). Ce
livre troisime comprend trois titres :
-

Titre premier contenant des dispositions gnrales (articles 90 92 du CSC) ;

Titre deuxime traitant de la constitution de la socit responsabilit limite (articles 93 108


du CSC), du rgime des parts sociales (articles 109 111 du CSC), de la gestion de la socit
responsabilit limite (articles 112 140 du CSC) et de la dissolution et transformation de la
socit (articles 141 147 du CSC) ;

Titre troisime traitant de la socit unipersonnelle responsabilit limite (articles 148 159 du
CSC).

B. Dfinition de la SARL
La socit responsabilit limite peut tre dfinie comme tant une socit commerciale groupant
des associs qui nont pas la qualit de commerant et qui ne sont responsables que de leur
apport1 .
C. Caractristiques de la SARL
On retrouve dans la dfinition de la SARL, les principaux lments caractristiques de ce type de
socits :
1. La SARL est une socit commerciale
Larticle 7 du CSC dispose : Sont commerciales par la forme et quel que soit l'objet de leur activit,
les socits en commandite par actions, les socits responsabilit limite et les socits
anonymes .
Il en dcoule que la SARL est toujours commerciale quel que soit son objet.
2. Les associs de la SARL ne sont pas des commerants
A linverse des associs de la SNC2, des commandits de la socit en commandite simple3 ou en
commandite par actions4, les associs de la SARL nont pas la qualit de commerants.
1

G. RIPERT, Trait lmentaire de droit commercial, 10me dition par R. ROBLOT, Editions L.G.D.J, 1986, p.
649
2
En application des dispositions de larticle 55 du CSC, Les associs en nom collectif ont la qualit de
commerant .
3
Larticle 67 du CSC soumet les associs commandits au mme rgime juridique que celui auquel sont soumis
les associs dans une socit en nom collectif. En revanche, les associs commanditaires sont soumis au mme
rgime juridique que celui auquel sont soumis les associs dans une socit responsabilit limite.
4
En vertu des dispositions de larticle 390 du CSC, les commandits ont la qualit de commerant et rpondent
indfiniment et solidairement des dettes sociales.

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3. La responsabilit des associs est limite au montant de leurs apports


La socit responsabilit limite est constitue entre deux ou plusieurs personnes qui ne supportent
les pertes que jusqu' concurrence de leurs apports (Article 90 CSC).
Cependant, cette rgle connat principalement deux exceptions :
a) La premire exception a une origine lgale ; elle concerne laction en comblement du
passif et lextension de la faillite aux associs
- Lextension de la faillite aux associs
En cas de faillite dune socit, la faillite peut tre dclare commune toute personne qui sous le
couvert de cette socit, masquant ses agissements, a fait dans son intrt personnel, des actes de
commerces et dispos de fait des biens sociaux comme de ses biens propres (Article 596 Code de
Commerce).
- Laction en comblement du passif
Larticle 121 du CSC dispose : En cas d'ouverture d'une procdure de redressement judiciaire ou de
faillite, toute personne ayant exerc de fait les pouvoirs de gestion dans la socit peut tre rendue
responsable de tout ou partie du passif social et peut tre soumise aux interdictions et aux
dchances prvues par la loi dans les mmes conditions que le grant .
- Cas des groupes de socits
Dans le cadre dun groupe de socits, les procdures de faillite et de redressement ouvertes contre
l'une des socits appartenant au groupe de socits peuvent tre tendues aux autres socits y
appartenant en cas de confusion de leurs patrimoines, d'escroquerie ou d'abus des biens de la
socit faisant l'objet des procdures de faillite ou de redressement, ou s'il est tabli que la socit
dbitrice tait fictive, et que les socits appartenant au groupe ont donn l'apparence d'y tre
associes. La faillite peut tre tendue aux dirigeants de droit ou de fait des autres socits
appartenant au groupe de socits s'il est tabli que la faillite est due leur fait (Article 478 CSC).
b) La deuxime exception est une exception de fait consacre par la pratique
Les bailleurs de fonds (tablissements de crdit) subordonnent gnralement le consentement des
crdits bancaires lengagement de garantie des grants ou des principaux associs (ex. caution
personnelle).
D. La nature hybride de la SARL
Reprsentant en pratique la forme dominante, la SARL a connu un succs incontestable en Tunisie.
La raison de succs peut tre attribue la nature hybride de la SARL : cest une socit mi-chemin
entre socits de personnes et socits de capitaux :

pour son me, cest une socit de personnes ; la personnalit de lassoci compte plus que
son portefeuille5 ; cette confirmation est appuye par le nombre relativement faible des
associs, la prdominance de lintuitus personae, la non-ngociabilit des parts sociales. La
SARL est plus ouverte que la SNC, mais plus ferme que la socit anonyme. Les associs
sont identifis, se connaissent et se font confiance6 ; mais contrairement aux socits de
personnes, les associs de la SARL nencourent pas un grand risque si ce nest celui de
perdre leurs apports. Aussi, les causes de dissolution rattaches la personne des associs
dans les socits de personnes sont inapplicables dans la SARL7 ;

M. COZIAN, A. VIANDIER, Droit des socits, Editions LITEC, 9me dition, 1996, p. 436
Y. GUYON, Droit des affaires, Tome 1, Droit commercial gnral et socits, Editions Economica, 9me dition,
1996, p. 504
7
En vertu des dispositions de larticle 65 du CSC, les socits en nom collectif sont soumises aux causes de
dissolution suivantes :
1) L'impossibilit pour lun des associs de cder ses parts si la socit a t constitue dure illimite
condition que sa dcision de cder ses parts ne porte pas atteinte aux intrts lgitimes de la socit eu
gard aux circonstances dans lesquelles la dcision de cession a t prise.
6

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Par ailleurs, la SARL emprunte aux socits de capitaux, la limitation de la responsabilit des
associs leurs apports. Aussi, la SARL rejoint les socits de capitaux, au niveau de
lorganisation juridique de la socit, dans la prdominance de laspect institutionnel sur
laspect contractuel.

Section 2 : Les conditions de fonds


A. Les conditions relatives aux associs
1. Le nombre dassocis
a) Nombre minimal
La socit responsabilit limite est constitue entre deux ou plusieurs personnes qui ne
contribuent aux pertes que jusqu' concurrence de leurs apports. Lorsque la socit responsabilit
limite peut ne comporter qu'un seul associ elle est dnomme socit unipersonnelle
responsabilit limite (Article 90 CSC).
Les associs de la SARL peuvent tre des personnes physiques ou des personnes morales.
b) Nombre maximal
Le nombre des associs d'une S.A.R.L ne peut tre suprieur cinquante8 (Article 93 CSC).
Cette limitation lgale du nombre dassocis est fonde sur la ncessit pour les associs de se
connatre (intuitu personae). Aussi, cette limitation dcoule de lide que la SARL doit servir de cadre
pour les petites et moyennes entreprises exclusivement9.
Si la socit vient comprendre plus de cinquante associs, elle devra dans un dlai d'un an tre
transforme en socit par actions moins que le nombre des associs ne soit ramen cinquante
ou moins dans le dlai sus - indiqu. A dfaut, tout intress peut demander la dissolution judiciaire
de la socit.
Toutefois, le tribunal saisi de l'action en dissolution pourra accorder un dlai supplmentaire afin de
permettre aux associs de se conformer aux dispositions susvises (Article 93 CSC).
2. La capacit des associs
Contrairement aux associs dans une socit en nom collectif ou commandits dans une socit en
commandite simple ou par actions10, les incapables peuvent devenir associs dans la SARL par
lintermdiaire de leur reprsentant.
3. Le consentement des associs
Dans la SARL, le contrat est conclu intuitu personae. Le consentement des associs doit donc tre
rige en principe majeur.

2) La survenance de l'incapacit ou la faillite d'un associ.


Toutefois, les autres associs peuvent l'unanimit dcider que la socit continuera entre eux, l'exclusion du
dmissionnaire, de l'incapable ou du failli, mais condition de procder aux mesures de publicit lgale.
8
Dans le cadre des travaux prparatoires ayant prcd la promulgation du CSC (JORT, Dbats de la Chambre
des Dputs, Session 2001-2000, N 4, mardi 31 octobre, p. 71), le minsitre a donn la justification suivante la
limitation 50 du nombre dassocis dans la SARL :


".
9
G. RIPERT, op. cit., p. 659
10
En vertu des dispositions de larticle 11 du CSC : Nul ne peut tre associ dans une socit en nom collectif
ou commandit dans une socit en commandite simple ou par actions s'il n'a pas la capacit requise pour la
profession commerciale. Toutefois les personnes qui n'ont pas la capacit requise pour l'exercice du commerce
peuvent tre des associs commanditaires dans une socit en commandite simple, ou associs dans une
socit responsabilit limite, ou actionnaires dans une socit anonyme ou dans une socit en commandite
par actions L'apport en nature dans une socit responsabilit limite ne fait pas obstacle l'exercice de ce
droit. L'existence d'apports en nature dans une socit responsabilit limite, n'empche pas les associs de
procder l'exercice de ce droit.

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De ce fait, on admet que lerreur sur la personne constitue un vice de consentement.


4. Laffectio societatis
Les associs de la SARL doivent tre anims par laffectio societatis.
B. Conditions relatives au capital
1. Montant du capital
Le capital de la socit est fix par son acte constitutif (article 92 CSC).
2. Division du capital en parts sociales
Le capital social est divis en parts sociales valeur nominale gale dont le montant ne peut tre
infrieur un dinar. Cette valeur nominale est librement fixe au niveau des statuts.
Toutes les parts sociales composant le capital social doivent avoir la mme valeur nominale.
Les parts sociales mises par la SARL sont des titres non ngociables11.
C. Conditions relatives aux apports
1. Lobligation deffectuer des apports
Les apports constituent lensemble des biens affects au capital social de la socit.
Chaque associ a lobligation de faire lapport dune somme dargent, dun bien afin de constituer le
patrimoine de la socit. Ainsi sans apports il ny a pas de socit car les apports servent atteindre
lobjet social.
Lobligation deffectuer un apport apparat dans larticle 6 du Code des Socits Commerciales qui
dispose que Chaque associ est dbiteur de son apport l'gard de la socit . Par ailleurs
plusieurs associs peuvent faire ensemble lapport dun bien unique.
Dans la SARL, les apports doivent tre intgralement librs lors de la constitution de la socit.
La contrepartie de lapport se traduit par lattribution de droits sociaux (parts sociales)12.
En principe les apports dterminent la vocation de chaque associ participer aux bnfices ou
contribuer aux pertes. Larticle 5 du Code des Socits Commerciales dispose Les apports peuvent
tre soit en numraire, soit en nature, soit en industrie. L'ensemble de ces apports, l'exception de
l'apport en industrie, constitue le capital de la socit. Ce dernier est le gage exclusif des cranciers
sociaux .
Les apports dans une SARL peuvent tre faits en numraire ou en nature. Lapport en socit peut
tre en industrie : lvaluation de sa valeur et la fixation de la part quil gnre dans les bnfices s
font en commun accord entre les associs dans le cadre de lacte constitutif.
2. Les apports en numraire
a) Dfinition
Il consiste au versement dune somme dargent la socit. Cest lapport le plus frquent en pratique
qui ne doit pas tre confondu avec lavance en compte courant qui constitue un prt consenti par
lassoci la socit.

11
En vertu des dispositions de larticle 101 du CSC, il est interdit une socit responsabilit limite d'mettre
ou de garantir des valeurs mobilires. Toute dcision contraire est considre nulle.
12
Lassoci peut effectuer un apport pur et simple : cest celui qui est fait moyennant lattribution exclusive de
parts sociales.
Il peut effectuer un apport mixte : cest lhypothse o une partie de lapport est rmunr par lattribution de
droits sociaux (parts de la socit) et le reste est rmunr soit par la prise en charge partielle ou totale des
dettes de lapporteur, soit par le versement dune somme dargent ou par la remise de titre de crance. Lapport
mixte rsulte donc de deux oprations juridiques distinctes : lune donne la qualit dassoci, lautre est une
vente.
Il peut effectuer un apport titre onreux : cest le fait de transmettre des biens la socit moyennant le
versement dune somme dargent ou le rglement de dettes dtermines, dun montant gal la valeur de
lapport. En ralit il sagit dune vente faite la socit et lexpression utilise dans ce cas est sans rapport avec
la dfinition juridique du terme.

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b) Lobligation de dposer les fonds provenant des apports en numraire auprs dun
tablissement financier
- Lobligation de dpt des fonds
Les fonds provenant de la libration des parts sociales sont dposs auprs d'un tablissement
financier (Article 98 CSC).
Selon la jurisprudence franaise, les fonds dposs sont indisponibles. Il sensuit quils ne peuvent
pas faire lobjet dune compensation avec une dette de lapporteur lgard du dpositaire des
fonds13.
- Le retrait des fonds
Le grant ne pourra retirer ces fonds ou en disposer qu'aprs l'accomplissement de toutes les
formalits de constitution de la socit et son immatriculation au registre de commerce.
Si la socit n'est pas constitue dans le dlai de six mois compter de la date du dpt des fonds,
tout apporteur pourra saisir le juge des rfrs afin d'obtenir l'autorisation de retirer le montant de ses
apports. Si les apporteurs dcident ultrieurement de constituer la socit, il sera procd un
nouveau dpt des fonds dans les mmes conditions (Article 98 CSC).
- Sanctions
Larticle 104 du Code des Socits Commerciales frappe de nullit toute socit responsabilit
limite constitue en violation des articles 93 100 du Code des Socits Commerciales.
Il en dcoule que la socit risque lannulation si les fonds provenant de la libration des parts
sociales ne sont pas dposs auprs d'un tablissement financier.
c) Lobligation de librer lintgralit des apports en numraire
- Interdiction des librations fractionnes des apports
Dans la SARL, il est obligatoire que lintgralit des apports en numraire soit libre ds la
souscription. Autrement dit, le capital social doit tre intgralement souscrit et libr ds la constitution
de la socit (ou en cas daugmentation du capital en numraire, la souscription cette
augmentation du capital).
- Mention de la libration des fonds au niveau des statuts
La socit responsabilit limite n'est constitue dfinitivement que lorsque les statuts mentionnent
que toutes les parts reprsentant des apports en numraire ou en nature, ont t rparties entre les
associs et que leur valeur a t totalement libre. Les fondateurs doivent mentionner expressment
dans les statuts que ces conditions ont t respectes14 (Article 97 CSC).
3. Les apports en nature
a) Dfinition
Cest lapport de biens ou valeurs autres que de largent. Il peut sagir de tous biens meubles et
immeubles, corporels et incorporels.
Lapport en nature peut tre fait en toute proprit ou seulement en jouissance ou en usufruit.
Lapport en pleine proprit permet la socit de disposer de lintgralit des droits que possdait
lapporteur sur le bien.
13

CA Paris 30 novembre 1976, G.P. 1977.1.314 ; Rapport in Mmento pratique, socits commerciales,
Editions Francis Lefebvre, 1998, 798
14
En droit franais, le dpt des fonds doit figurer dans les statuts, donc doit tre pralable la signature des
statuts. Le texte tunisien (les fonds provenant de la libration des parts sociales sont dposs auprs d'un
tablissement financier) diffre du texte franais (les fonds correspondant aux apports en numraire doivent dans
les 8 jours de leur rception tre dposs pour le compte de la socit en formation). Le texte tunisien laisse
entendre que le dpt des fonds matrialise lengagement de lassoci librer son apport, opration qui fait
suite son consentement au contrat de la socit donc postrieure la rdaction des statuts. Mais, il est
particulirement recommand de ne pas signer les statuts quaprs libration effective de tous les apports car
aucune preuve contraire au contenu des statuts nest admise entre les associs.

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Lapport en jouissance permet lassoci de garder la proprit du bien apport mais il doit le mettre
la disposition de la socit et sengager la faire jouir du bien pendant une priode dtermine.
L'apport en usufruit permet l'associ de garder la proprit du bien apport mais les bnfices ou
lutilisation gnrs par ce bien profitent la socit.
b) Lvaluation des apports en nature
- Rgle gnrale
L'valuation de l'apport en nature doit tre faite par un commissaire aux apports qui doit tre dsign
l'unanimit des associs, ou dfaut par ordonnance sur requte rendue par le prsident du tribunal
de premire instance dans le ressort duquel est situ le sige de la socit. Cette ordonnance est
rendue la demande du futur associ le plus diligent (Article 100 CSC).
Les associs ne peuvent donc procder lvaluation des apports quau vu dun rapport tabli par un
commissaire aux apports. Le rapport de ce dernier doit tre annex aux statuts.
Le lgislateur na pas prvu dincompatibilits pour le commissaire aux apports de la SARL15.
- Possibilit de ne pas recourir un commissaire aux apports pour les apports en
nature de faible valeur
Les associs peuvent dcider la majorit des voix de ne pas recourir un commissaire aux apports
si la valeur de chaque apport en nature ne dpasse pas la somme de trois mille dinars (Article 100
CSC).
Dans lhypothse o un commissaire aux apports n'a pas t dsign, les associs sont solidairement
responsables l'gard des tiers de la valeur attribue aux apports en nature lors de la constitution de
la socit (Article 100 CSC). Lobligation lgale de garantie prvue par larticle 100 du CSC est
exclusive de toute ide de faute16 .
On peut sinterroger si la garantie pse sur les premiers associs ou, en cas de modification de la
rpartition du capital, sur les associs existant au moment o laction serait intente. Une partie de la
doctrine17 penche pour la deuxime solution et donne largumentation suivante : Si cette garantie a
pour fondement l'obligation de reprsenter le capital social aux cranciers, elle doit peser sur ceux qui
sont associs au jour o elle est demande une nouvelle affirmation de la valeur des apports. Quant
aux premiers associs qui ont cd leur part, ils pourraient tre galement poursuivis, mais il faudrait
alors tablir leur faute personnelle .
Cependant, la rdaction de larticle 135 du CSC traitant de laugmentation du capital en nature semble
infirmer cette position doctrinale. En effet, cet article dispose Lorsque la valeur retenue est diffrente
de celle propose par le commissaire aux apports, les associs au jour de l'augmentation et les
15

Pour une socit anonyme faisant appel public lpargne, ne peuvent tre dsigns commissaires aux
apports en application des dispositions de larticle 174 du CSC :
1. les personnes qui ont fait l'apport en nature objet de l'valuation.
2. les ascendants, descendants, collatraux et allis jusqu'au deuxime degr inclusivement des personnes
suivantes :
- des apporteurs en nature,
- des fondateurs de la socit,
- des administrateurs ou membres du directoire lors des augmentations du capital social.
3. Les personnes recevant, sous une forme quelconque un salaire ou une rmunration raison de fonctions
autres que celles de commissaire, des personnes suivantes
- des apporteurs.
- des fondateurs d'une autre socit souscrivant dix pour cent du capital de la socit, lors de sa
constitution.
- des grants ou de la socit elle-mme, ou de toute entreprise dtenant dix pour cent du capital de la
socit ou qui dtiendrait le dixime du capital lors de l'augmentation de capital.
4. les personnes qui l'exercice de la fonction d'administrateur est interdite ou qui sont dchues du droit
d'exercer cette fonction.
5. les conjoints des personnes sus-vises aux paragraphes de 1 4.
16
P. MERLE, Droit commercial, Socits commerciales, Editions DALLOZ, 180
17
G. RIPERT, op. cit., p. 666

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personnes ayant souscrit l'augmentation du capital sont solidairement responsables l'gard des
tiers de l'valuation de l'apport en nature pour une priode de trois ans .
L'action en responsabilit se prescrit par un dlai de trois ans compter de la date de constitution
(Article 100 CSC).
- Sanctions pnales
Larticle 146 du CSC punit d'un emprisonnement d'un an 5 ans et d'une amende de 500 5.000
dinars, les personnes qui ont sciemment et de mauvaise foi, font attribuer des apports en nature une
valuation suprieure leur valeur relle.
c) Les statuts doivent contenir une valuation des apports en nature
Larticle 100 du Code des Socits Commerciales dispose L'acte constitutif de la socit doit
comporter une valuation de tout apport en nature .
D. Les conditions relatives la socit
1. Lobjet social
Au-del des limitations gnrales fondes sur le respect de lordre public et des bonnes murs, le
lgislateur a prvu dautres restrictions touchant lobjet social de la SARL.
Ne peuvent, en effet, prendre la forme d'une socit responsabilit limite les socits d'assurance,
les banques et autres institutions financires, les tablissements de crdit18 et d'une faon gnrale
toute socit laquelle la loi impose de prendre une forme dtermine (Article 94 CSC). Le non
respect de ces dispositions est sanctionn par la nullit de la socit.
2. La dure de la socit
Les associs sont libres pour fixer la dure de leur socit. Une seule limitation est prvue par larticle
8 du CDPF : La dure d'une socit ne peut excder quatre-vingt dix neuf ans. Cette dure pourra, le
cas chant, tre proroge.
3. La dnomination sociale
Larticle 91 du Code des Socits Commerciales dispose La socit ne peut se faire dsigner par
une dnomination sociale identique celle d'une socit prexistante ou prsentant avec celle-ci une
ressemblance de nature induire les tiers en erreur. Dans ce cas, chaque intress peut saisir le
tribunal comptent afin de faire cesser cette ressemblance et ce sans prjudice de la rparation du
dommage subi .
La socit est dsigne par une dnomination sociale qui doit tre diffrente de celle de toute autre
socit. Si elle est identique ou si la ressemblance peut induire en erreur, tout intress peut la faire
modifier et rclamer des dommages-intrts.
Les fondateurs sont solidairement responsables de ces dommages-intrts. Si la modification de
dnomination est postrieure la cration de la socit, les grants sont solidairement responsables
leur tour.
Ces rgles expriment un principe assurant toute socit commerciale la protection de la
dnomination qu'elle s'est choisie.

18

En vertu des dispositions larticle 2 de la loi n 2001-65 du 10 juillet 2001, relative aux tablissements de crdit,
est considre comme tablissement de crdit, toute personne morale qui exerce, titre de profession habituelle,
les oprations bancaires.
Les oprations bancaires comprennent :
- la rception des dpts du public quelles qu'en soient la dure et la forme,
- l'octroi de crdits sous toutes leurs formes,
- l'exercice, titre d'intermdiaire, des oprations de change,
- la mise la disposition de la clientle et la gestion des moyens de paiement.
Larticle 12 de la loi susvise dispose Tout tablissement de crdit soumis aux dispositions de la prsente loi
ayant son sige social en Tunisie ne peut tre constitu que sous la forme de socit anonyme, sauf les cas
prvus par la loi .

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Cette protection s'attache la dnomination sociale telle qu'elle rsulte des statuts, laquelle peut tre
diffrente du nom commercial utilis par la socit pour l'exploitation de son fonds de commerce. Le
nom commercial bnficie en tant que tel d'une protection sur la base de la loi sur les pratiques du
commerce.
La protection de la dnomination sociale n'est pas rserve aux dnominations originales ou qui se
caractriseraient par un certain degr de crativit.
4. Le sige social
Le sige social a une importance dans plusieurs domaines : comptence judiciaire, domicile fiscal.
Larticle 10 du CSC dispose Le sige social est le lieu du principal tablissement dans lequel se
trouve l'administration effective de la socit19 .
Ainsi, le sige social doit tre rel et correspondre au lieu o la socit est effectivement dirige.
Le sige social est ainsi le centre intellectuel , le lieu o se prennent les dcisions et se conduisent
les affaires sociales.
Les rgles relatives au sige social reoivent de frquentes applications (ex. en droit judiciaire,
particulirement lorsqu'il s'agit de dterminer o doit tre faite la signification d'un exploit ; aussi, en
droit fiscal, pour dterminer le lieu de dclaration des impts20 etc.).
Le dplacement du sige social n'est en principe opposable aux tiers que s'il a fait l'objet de la
publicit que prescrit le CSC et de dpt au registre de commerce.
5. La nationalit
Larticle 10 du CSC considre que les socits dont le sige social est situ sur le territoire tunisien
sont soumises la loi tunisienne. De son cot, larticle 95 du CSC dispose La socit
responsabilit limite de nationalit tunisienne doit obligatoirement avoir son sige social en Tunisie .

Section 3 : Les conditions de forme


A. Ltablissement des statuts
1. Forme des statuts
a) Les statuts doivent tre tablis par crit
Le contrat de socit doit tre rdig par acte sous-seing priv ou acte authentique21.
b) Rdaction des statuts
Sauf le cas o les statuts contiendraient des immeubles immatriculs, aucune restriction nest exige
concernant le rdacteur des statuts.
Si les apports comprennent des apports en nature ayant pour objet un immeuble immatricul, lacte
doit tre rdig, selon la lgislation en vigueur sous peine de nullit.
La lgislation exige notamment que lacte constitutif soit rdig par:

Le conservateur de la proprit foncire, les directeurs rgionaux ainsi que les agents de la
conservation de la proprit foncire chargs de la mission de rdaction ;

Les notaires ;

19
Sur la notion de principal tablissement dans lequel se trouve l'administration effective de la socit , le
ministre a donn, dans le cadre des travaux prparatoires ayant prcd la promulgation du CSC (JORT,
Dbats de la Chambre des Dputs, Session 2001-2000, N 4, mardi 31 octobre, p. 71), les prcisions
suivantes :


.
20
Aux termes de larticle 3 du Code des Droits et procdures Fiscaux, les impts rgis par le prsent code
doivent tre tablis et dclars au lieu du sige social ou de l'tablissement principal pour les socits et autres
personnes morales.
21
Cette rgle vaut pour toutes les socits l'exception de la socit en participation

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Chapitre 1 : La constitution de la SARL Janvier 2011

Les avocats en exercice, non stagiaires.

Le rdacteur de l'acte est responsable envers la socit et les associs en cas de faute lourde ou
fraude.
2. Les mentions obligatoires dans les statuts
Les statuts doivent contenir imprativement des mentions obligatoires. Celles-ci ont t nonces
dune manire gnrale par larticle 9 du CSC pour toutes socits commerciales. Par ailleurs, larticle
96 du CSC a numr les mentions qui doivent obligatoirement figurer dans lacte constitutif de la
SARL.
Article 9 du Code des Socits Commerciales

La forme,
La dure,
La raison ou la dnomination sociale,
Le
sige
ial,
L'objet social,
Le montant du capital social

Article 96 du Code des Socits Commerciales


Pour les personnes physiques : les noms, prnoms et tat
civil, domicile et nationalit et pour les personnes morales : la
dnomination sociale, la nationalit et le sige social.
La dure de la socit.
soc
L'objet social
Le montant du capital de la socit avec la rpartition des
parts qui le reprsentent ainsi que l'indication de l'institution
bancaire ou financire habilite recevoir les apports en
numraire.
La rpartition des apports en numraire et en nature ainsi que
l'valuation de ces derniers.
Le cas chant, le ou les grants pour les grants statutaires
Les modalits de libration.
La date de clture du bilan annuel

En outre, on doit ajouter :


- le matricule fiscal et dfaut le numro de la carte d'identit nationale de chacun des associs22.
- le lieu dexercice du droit de communication (art. 11 CSC)
3. Le pacte dassoci
Les pactes, gnralement tenus secrets, conclus en marge des statuts entre une partie des associs
ou mme entre tous les associs en raison de la socit sont valables et obligent leurs parties la
double condition :
1) Leur contenu se limite rgir les droits propres aux associs signataires,
2) Sans que ce contenu ne puisse tre contraire aux dispositions des statuts ni aux dispositions
impratives du droit des socits (ordre public socitaire).
L'effet des pactes d'actionnaires comprenant des conditions prfrentielles pour la vente ou
l'achat de titres de capital dans les socits faisant appel public l'pargne est tributaire au
respect des obligations spcifiques de publicit auxquelles ils sont soumis.
Dfinition du pacte d'associs : Le pacte d'associs est une convention crite passe entre tout ou
partie des associs ou des actionnaires d'une socit en dehors des statuts pour rgler entre les
signataires du pacte, sur une priode dtermine, la gestion et la conduite des affaires et/ou le
contrle et la composition du capital social, sans que la libert contractuelle n'autorise des stipulations
dans le pacte contraires aux stipulations statutaires ni l'ordre public socitaire.
Contenu du pacte : Le contenu du pacte est trs variable. Le pacte peut contenir titre indicatif :
- des clauses statutaires laisses en dehors des statuts,

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Larticle 93 du Code des Droits dEnregistrement et de Timbres dispose Pour les besoins de
l'accomplissement de la formalit de l'enregistrement, chacune des parties doit indiquer dans l'acte ou dclaration
soumis obligatoirement l'enregistrement, son matricule fiscal et dfaut le numro de sa carte d'identit
nationale. En cas d'omission, le Receveur des Finances doit inviter les parties complter ces indications
certifies et signes, au pied de l'acte ou de la dclaration.

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Chapitre 1 : La constitution de la SARL Janvier 2011

- des clauses relatives au capital telles que une clause de premption entre les signataires du
pacte, une clause d'agrment permettant de limiter l'entre d'un tiers l'accord des signataires du
pacte, une clause d'inalinabilit pour un temps dtermin, une clause de portage, une clause
permettant la sortie et d'vitement des conflits (clause de sortie conjointe, ou de sortie prioritaire ou
clause de buy or sell), une clause de non-dilution (garantie des droits de souscription), etc...
- une clause relative la distribution de dividende,
- une clause relative l'introduction en bourse,
- une clause relative la composition du conseil d'administration (choix et dsignation de l'quipe
dirigeante),
- une clause d'information (obligation de fourniture d'informations la charge des dirigeants
sociaux, obligation de fournir des informations spcifiques certains membres du pacte, etc...),
- une clause de non concurrence et d'exclusivit,
- une clause de confidentialit,
- des clauses relatives au vote (telles que la ncessit d'un accord unanime des membres ou
l'instauration d'un droit de veto pour certaines dcisions, et l'instauration d'une majorit renforce pour
certaines dcisions du conseil d'administration ou dans les assembles),
- promesses de porte-fort de certains signataires envers les autres sur la ralisation d'objectifs
dfinis,
- une clause relative la dure du pacte ; dfaut, le pacte dure indtermine ouvre droit pour
chaque partie de le rsilier unilatralement tout moment,
- une clause relative au mode de rsolution des litiges,
- une clause de rupture du pacte.
Avantages du pacte :
- Confidentialit du pacte non soumis aux obligations de publicit (caractre secret du pacte) ;
- Stabilit des engagements : le pacte ne peut tre modifi qu' l'unanimit des signataires ;
- Formalisme lger : la modification du pacte s'effectue par simple avenant ;
- Principe de la libert contractuelle dans le respect des stipulations statutaires et de l'ordre public
socitaire ;
- Permet une ingnierie juridique sur mesure et adapte aux besoins spcifiques de chaque
groupe d'associs :
en fonction de leurs objectifs spcifiques,
pour complter de faon pertinente les statuts pendant une dure dtermine,
pour tenir compte de la complexit et de la technicit de certaines obligations spcifiques ;
- Le pacte est un outil pour garantir la liquidit.
Limites du pacte : Le pacte prsente un certain nombre de limites, au nombre desquelles :
- L'effet relatif des contrats limite l'impact du pacte aux seuls signataires.
- Les stipulations du pacte ne sont valables que lorsqu'elles ne sont ni contraires aux statuts ni
contraires l'ordre public socitaire (dispositions impratives du droit rgissant les socits).
- L'incertitude lie la licit des stipulations du pacte (interdiction d'abus de pouvoir - abus de
vote en cas de vote contraire l'intrt social ou abus de majorit).
- Le pacte ne peut tre modifi qu'avec le consentement unanime des signataires.
- La sanction du non respect du pacte se limite aux sanctions civiles de non respect des contrats
(dommages et intrts ou possibilit mme de prononcer la rsiliation du pacte).

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Chapitre 1 : La constitution de la SARL Janvier 2011

4. Pices annexes aux statuts


En application des dispositions du 3me alina de larticle 100 du CSC23, le rapport du commissaire aux
apports doit tre annex aux statuts.
5. Enregistrement des statuts
Les apports purs et simples donnent lieu un droit fixe de 100 dinars qu'ils soient en numraires ou
en nature.
Le passif pris en charge par la socit bnficiaire de l'apport doit tre imput selon les rgles et dans
l'ordre suivant :

Selon la rgle de rattachement : (Ainsi un emprunt garanti par une hypothque s'impute sur
l'immeuble hypothqu en garantie et entrane le droit d'apport de 5% applicable aux
mutations d'immeubles).

Au mieux pour la socit, mais cela ncessite d'indiquer l'imputation dans l'acte constatant
l'apport ou dans un acte spar.

A dfaut d'imputation expresse, l'imputation du passif s'effectue proportionnellement aux


apports concerns.

La socit a intrt adopter l'ordre d'imputation le plus avantageux consistant imputer le passif
dans l'ordre suivant :

La trsorerie + les crances + les marchandises + le matriel. Cette imputation n'entrane pas
d'imposition, soit un taux zro.

Le fonds de commerce (lments incorporels) et le droit au bail. Cette imputation entrane un


taux de 2,5%.

Les immeubles. Cette imputation est soumise au taux de 5%, le plus lev.

La liquidation des droits supplmentaires particuliers aux apports d'immeubles :

En cas d'apport d'immeuble sans mention de l'origine de proprit ou sans mention des
rfrences de l'enregistrement de la prcdente mutation, le droit complmentaire au taux de
3% est d.

Le salaire de la conservation est d au taux de 1% (ou dfaut le droit sur les immeubles non
immatriculs).

Lorsque lenregistrement a donn lieu la perception dun droit proportionnel, il est d un droit de
timbre de 2 dinars par feuille.
B. La publicit lgale
1. La publicit des statuts
La publicit est faite par une insertion au Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne et dans deux
journaux quotidiens dont l'un est publi en langue arabe et ce, dans un dlai d'un mois partir de la
constitution dfinitive de la socit. Les formalits de publicit sont effectues par le reprsentant
lgal de la socit et sous sa responsabilit (Article 15 CSC).
2. Limmatriculation au registre de commerce
Larticle 14 du CSC dispose : La socit doit tre immatricule au registre du commerce du tribunal
de son sige social dans un dlai d'un mois compter de la date de sa constitution.
L'immatriculation se fait par le dpt des statuts de la socit et des documents prvus par la loi
relative au registre de commerce .
En vertu des dispositions de larticle 10 de la loi n 95-44 du 2 mai 1995 relative au registre de
commerce, toute personne morale assujettie limmatriculation doit demander cette immatriculation
au greffe du tribunal dans le ressort duquel est situ son sige.

23

Cet alina na pas t traduit dans la version franaise du JORT.

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Chapitre 1 : La constitution de la SARL Janvier 2011

L'immatriculation des socits est demande ds l'accomplissement des formalits de constitution,


sous rserve des dispositions prvues au titre 3 du livre premier du code de commerce24 en ce qui
concerne les socits commerciales et notamment, des formalits de publicit .
Larticle 45 de la loi relative au registre de commerce ajoute Les actes constitutifs des personnes
morales dont le sige social est situ sur le territoire tunisien et qui sont dsignes ci-aprs sont
dposs au plus tard en mme temps que la demande d'immatriculation .
3. Sanctions pour inobservation des formalits de publicit
L'inobservation des formalits de publicit prescrites par les articles prcdents entrane la nullit de
la socit nouvellement constitue et la nullit de l'acte ou de la dlibration sous rserve de la
rgularisation (Article 17 CSC).
En outre, l'inobservation des formalits de publicit sus mentionnes expose les dirigeants sociaux
qui en ont la charge une sanction d'amende de trois cent trois mille dinars.

24

Larticle 2 de la loi n 2000-93 du 3 novembre 2000, portant promulgation du Code des Socits Commerciales
a abrog le titre 3 du livre premier du code de commerce.

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