FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA

REGULAO JURDICA DO PODER PBLICO

O PODER
Para entendermos o que significa poder, necessrio tecer alguns comentrios
preliminares.
Desde o incio das civilizaes, os seres humanos se organizam em
pequenos grupos para aumentar a sua capacidade de sobreviver.
Sem dvida, os seres humanos no vivem ss. A prpria vida em sociedade
impe a formao de grupos sociais.
A Vida humana uma experincia compartilhada, em que cada ser humano
interage com o grupo ao qual ela faz parte. Esses grupos sociais so
formados naturalmente, em todas as ordens, desde sociais at familiares.
Todavia, a convivncia dos indivduos em grupo depende de um fator
essencial: EXISTNCIA DE REGRAS ESTABELECENDO COMO DEVEM
SER AS RELAES ENTRE TODOS QUE ALI CONVIVEM.

CONCLUSO: A CONVIVNCIA DEPENDE DE ORGANIZAO.

Grupo social: reunio de pessoas que se submetem a determinadas

regras.
IMPORTANTE: como essas regras existem e porque as pessoas as
respeitam?

Pela fora, que produz e faz permanecer AS REGRAS. Essa fora

chamada de PODER.
Assim, vamos analisar o que entendemos por poder:
Conceito de poder - Poder a possibilidade de contar com a obedincia a
ordens especficas por parte de um determinado grupo de pessoas. Todo poder
carece do aparelho administrativo para a execuo das suas determinaes. O
que legitima o poder no tanto, ou no s, uma motivao afetiva ou
racional relativa ao valor: a esta se junta a crena na sua legitimidade. O poder

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
do Estado de direito racional quando, escreve Weber, "se apia na crena da
legalidade dos ordenamentos estatudos e do direito daqueles que foram
chamados a exercer o poder" (Bobbio, 2000, p. 402).
Em outras palavras, poder a submisso de alguns em detrimento de
outro; atravs dele se obtm um comportamento humano, pois as pessoas
acham que aquele modo de proceder certo, ou mesmo legtimo. Se o poder
no existisse, cada uma agiria de acordo com o que julga certo, ou mesmo com
base em convices e crenas puramente individuais.
O PODER POLTICO
certo que a formao de todo grupo pressupe o exerccio de um poder.
Portanto cada grupo exerce diferentes formas de manifestao do poder, como
por exemplo, a famlia, o trabalho, o clube, a academia etc.
IMPORTANTE:
O Brasil, por se caracterizar como um grupo, indiscutivelmente sujeita seus
habitantes a um poder, que ns chamamos de PODER POLTICO.
Mas, quais so as caractersticas de poder, vamos a elas:
CARACTERSTICAS DO PODER POLTICO:
1) USO DA FORA FSICA (para aqueles que no seguem as regras)
Obs. importante: o Estado reserva para si o uso exclusivo dessa fora, portanto
a segunda caracterstica :
2) NO RECONHECIMENTO A NINGUM DE PODER SEMELHANTE AO
SEU ESTADO. O ESTADO USA EXCLUSIVAMENTE A FORA FSICA.
Uma vez reduzido o conceito de Estado ao de poltica e o conceito de poltica
ao de poder, o problema a ser resolvido torna-se o de diferenciar o poder
poltico de todas as outras formas que pode assumir a relao de poder.
O poder poltico vai-se assim identificando com o exerccio da fora e passa a
ser definido como aquele poder que, para obter os efeitos desejados
(retomando a definio hobbesiana) tem o direito de se servir da fora, embora

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
em ltima instncia, como extrema ratio. (...). Se o uso da fora a condio
necessria do poder poltico, apenas o uso exclusivo deste poder lhe tambm
a condio suficiente." (Noberto Bobbio, Estado, poder e sociedade, p. 78-80 e
81)
3) SOBERANIA: no reconhece nenhum poder interno ou externo superior
ao seu (se impe perante eles).
Portanto, o poder poltico o poder ou expresso da manifestao do
Estado, tendo como caracterstica primordial manter-se com o uso da
fora de forma exclusiva e soberana.
ESTADO-PODER E ESTADO-SOCIEDADE
No Estado quem o detentor do poder e quem o seu destinatrio?

Detentor do poder poltico chamado de Estado-poder

Destinatrio chamado de Estado-sociedade

Vamos analis-los:
Estado-Poder - integrado por aqueles que definem as regras de
convivncia e aplicam o uso da fora se necessrio (ex: Presidente da
Repblica,

Ministros,

Deputados,

Senadores,

Governadores,

Prefeitos,

Vereadores, Juzes, servidores pblicos). uma pessoa jurdica comumente

chamada de Estado nao poltica e juridicamente organizada. O Estado
um ente criado no tem existncia fsica. As pessoas que ali esto
(chamadas de agentes pblicos), no agem em nome prprio, mas em nome
do Estado, a pessoa jurdica que eles representam!
Estado-sociedade - formado por todos os habitantes do pas.
O ESTADO-PODER E A NORMA JURDICA
Estado poder aquele que cria ou faz cumprir as regras e rege as relaes
entre as pessoas; caso as regras no sejam cumpridas espontaneamente, o
Estado socorre-se do uso da fora para obter a obedincia.
Portanto, essas regras criadas e impostas so chamadas de NORMAS
JURDICAS.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Normas jurdicas so regras de conduta, impostas sociedade.
Mas o que diferencia uma norma de uma norma jurdica (ex.: no cortar
fila)?
A jurdica, caso descumprida, permite a sua imposio atravs do uso da
fora.
Mas como a convivncia entre o Estado e a sociedade? Existem regras
disciplinando essa convivncia?
SIM. As chamadas normas jurdicas existem para reger as relaes entre as
pessoas e entre as pessoas e o Estado.
DISTINO ENTRE PODER PBLICO E PRIVADO.
O Direito privado o ramo do direito que disciplina as relaes entre os
particulares indivduos, dentro do Estado-sociedade.
J o direito pblico o ramo do direito que disciplina as relaes entre o
Estado e os indivduos, organiza a distribuio do poder poltico dentro da
pessoa jurdica - Estado (agentes e rgos) e regula as relaes entre os
vrios Estados (entre detentores de poder poltico).
O estudo da matria tangencia a anlise das normas jurdicas do poder poltico.
Mas, porque existe um sistema em que so fabricadas as normas jurdicas
para que todos se submetam a elas?
Para que haja convivncia harmnica e buscar o bem comum dos
indivduos coletivamente considerados.
QUESTES
1) O que poder?
2) Como se define o poder poltico?
3) Quais so as caractersticas do poder poltico?
4) Diferencie estado-poder e estado-sociedade.
5) O que distingue o direito pblico do direito privado?

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
EVOLUO HISTRICA DA REGULAO DO PODER POLTICO
CONSIDERAES INICIAIS
Importncia: contextualizao do direito no aspecto histrico, poltico e
ideolgico.
O estudo do direito pblico deve ser feito a partir das normas vigentes no
pas, mas para entend-las melhor, preciso situ-las na histria, j que o
direito fruto de produo cultural.
preciso entender que a partir das Revolues americanas e francesas as
relaes entre os indivduos e o Estado ganharam uma nova concepo.
Por isso faz-se necessrio o estudo dessa evoluo histrica.
FASES EVOLUTIVAS
1) PR-HISTRIA
O uso da fora manifestava o poder. Aqui no se fala em poder poltico, j que
no havia reserva do uso da fora a uma pessoa em especial. O que ocorreria
era que qualquer um disputava suas posies nos grupos por meio da fora.
S h um incio de poder poltico quando as pessoas comeam a se fixar nas
terras, com fixao de regras e um lder no comando.
Aqui no h Estado ou sociedade como conhecemos hoje. As regras existentes
so estabelecidas por eles prprios; mas existem regras relacionadas com o
exerccio do poder, como a sucesso de um chefe por outro e diviso de
atribuies.
2) ANTIGUIDADE
Gregos e Grcia a lei que regulava a vida nas cidades explicitado atravs
do poder divino dos soberanos.
Lei para eles era SAGRADA E IMUTVEL, ADVINDA DE UM PODER DIVINO,
QUE INTEGRAVA O CONCEITO RELIGIO.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
O julgamento realizado por autoridades pblicas mas as normas que
disciplinavam esse julgamento (hj chamado de processo civil) no tinham
nenhuma autonomia.
S havia julgamento de casos envolvendo indivduos, e no entre esses e o
Estado Poder Pblico.
IMPORTANTE: no h como questionar, perante um rgo julgador, o
desrespeito pelos detentores do poder poltico das normas que regulavam seu
exerccio.
Portanto s tenho proteo e as regras entre os cidados entre si! O Estado
encontra-se ACIMA DOS TRIBUNAIS.
At havia o julgamento de autoridades e questes relativas ao prprio Estado,
mas esse no era feito por um rgo judicial, mas sim por funcionrios que
tinham um grande poder coercitivo, que no se submetem fiscalizao
judicial ou interveno de juzes.
Nesse momento desconhecia a noo de diviso de tarefas PL e PE, no
existindo um direito administrativo, que regula essas atividades.
No existem direitos individuais; em especial no que tange ao direito
liberdade individual em face da autoridade. O homem nesse contexto histrico
no se acha titular de direitos em face da cidade e dos deuses carter
sagrado e religioso.
Concluso: no houve nesse perodo a distino entre direito pblico e direito
privado, j que no era possvel estudar-se a fundo a regulao jurdica do
poder poltico.
3) IDADE MDIA
Marcada pela disperso da autoridade entre inmeros centros de poder
igreja, senhores feudais, corporaes de oficio etc.
Com a autoridade central enfraquecida, todos (principalmente os religiosos e
senhores feudais) disputam o poder e o estabelecimento das regras de
natureza judicial, legislativa e executiva.
Como no h uma definio de autoridade central nica, havendo
estabelecimento de regras por vrias autoridades menores (igreja, senhores

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
feudais, corporaes de oficio, imperador) faz com que se aumente a
importncia para o surgimento de ordem e autoridade, que seria o embrio do
Estado moderno.
4) ABSOLUTISMO
Idade Moderna. Tem como caracterstica a centralizao do poder no soberano
clara relao de submisso. Aqui tem-se a origem do Estado moderno: poder
soberano dentro de um territrio, que sujeita os demais normas ligadas ao
poder poltico. Todavia, o poder soberano no encontra limitaes nem interna
nem externamente.
Princpio que rege o perodo: ningum poderia ser obrigado a obedecer a si
prprio.
Normas que explicitam o poder poltico:
1)

O Estado criador da norma jurdica, mas no se submete ela.

2)

O Estado, e portanto o soberano, no pode ser questionado via

julgamento. Parecia ilgico o estado julgar a si prprio.

3)

O Estado era irresponsvel juridicamente.

4)

Estado polcia (poder de polcia): impunha restries e limitaes s

atividades particulares. No existiam limitaes do indivduo frente ao Estado,

somente entre os indivduos.
5)

Todos os poderes so centrados na mo do soberano.

Portanto, esse perodo marcado pelas idias: poder deve ser acatado e
ilimitado. No podemos falar ainda em desenvolvimento do estudo do direito
pblico.
5) IDADE CONTEMPORNEA
Fase de regulao do poder poltico. Aqui surge a cincia do direito pblico.
Tem como marcos as Revolues francesas e americanas.
Os sujeitos que exercem o poder poltico deixaro de simplesmente impor
regras, mas tambm se submetendo a ela dever de obedincia h
possibilidade do controle do poder pelos destinatrios.
1 marco: Magna Carta de 1215, do Rei Joo sem terra.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Surge aqui o conceito de Estado de Direito, ou seja, estado que realiza suas
atividades sob o manto da ordem jurdica (contraposio ao Estado-polcia).
QUESTES
1) Identifique quais so as fases histricas da evoluo do poder poltico.
2) Qual das fases estudadas corresponde a atual situao do ordenamento
jurdico brasileiro?
3) Os poderes do Estado conhecem algum limite no absolutismo?
4) Qual a diferena entre o poder na antiguidade e o poder na idade
contempornea?

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
O ESTADO DE DIREITO
Para comearmos a aula de hoje, necessrio entender que o conceito de
Estado de Direito est includo em todas as demais classificaes de
Estado (liberal, social e democrtico), uma vez que o Estado de Direito nada
mais do que a submisso do titular do poder poltico s regras que so
impostas sociedade. Essa a diferena entre Estado de Direito e Estado de
Polcia, que como visto na aula anterior, nada mais do que o Estado que
estabelece regras, mas que no se submete a elas (chamada de fase de
irresponsabilidade do Estado).
Assim, a partir do momento que o Estado tem responsabilidade frente sua
sociedade, tem-se o chamado Estado de Direito, repisa-se caracterstica
presente no Estado liberal, Estado social e Estado democrtico de Direito.
O Estado de Direito aquele que se caracteriza por ter Separao dos
Poderes em diversas autoridades e uma norma mxima a ser respeita por
todos, que chamamos de Constituio.
A partir dessa informao, extramos o conceito de Estado de Direito, como
sendo aquele criado e regulado por uma Constituio, onde o exerccio do
Poder Poltico seja dividido em rgos autnomos e harmnicos, que controlem
uns aos outros, de modo que a lei produzida por um deles tenha de ser
necessariamente observada pelos demais e que os cidados, sendo titulares
de direitos, possam op-los ao prprio Estado (Carlos Ari Sundfeld,
Fundamentos de Direito Pblico, p. 38-39)
Com base nessas breves consideraes, as relaes entre os indivduos e o
Estado tem como pontos de toque os seguintes temas:
1)

Supremacia da Constituio

2)

Separao dos Poderes

3)

Superioridade da lei

4)

Garantia dos Direitos Individuais.

Vamos analis-los, com base no funcionamento e relacionamento entre eles:

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
1) Supremacia da Constituio
A norma jurdica mais importante de um Estado a Constituio Federal.
Nela esto consagrados os mais fundamentais e estruturais direitos,
organizando o Estado e o Poder, bem como garantindo direitos fundamentais a
todas as pessoas.
Classicamente, o ordenamento jurdico visto como uma pirmide, estando no
topo dela a Constituio Federal. Por estar acima de todas as demais normas,
ela que estabelece a forma de funcionamento do Estado, julgamento dos
conflitos, bem como a forma de confeco das leis.
por esta razo que as leis tiram seu fundamento de validade da prpria
Constituio. Se a lei foi confeccionada, seguindo todos os trmites
constitucionais, ser obrigatria a todos os Poderes. Da mesma forma as
sentenas judiciais e os atos administrativos.
Assim, a Constituio suprema em relao a todas as demais normas
jurdicas, s podendo ser alterada por processo mais dificultoso, chamado de
emendas constitucionais, como manifestao do poder constituinte derivado.
2) Separao dos poderes
O objetivo de Montesquieu ao idealizar os poderes Executivo, Legislativo e
Judicirio, era preservar os privilgios da sua prpria classe, a nobreza,
ameaada tanto pelo rei, que almejava recuperar sua influncia nacional,
quanto pela burguesia, que dominando o poder econmico, intentava o poder
poltico. Elaborou, ento, sua teoria que repartia o poder entre a burguesia,
nobreza e realeza, afastando, deste modo, a possibilidade da burguesia em
crescimento ser a sua nica detentora.
Mesmo tendo essa origem histrica, a separao dos poderes se mostra de
extrema importncia ao Estado de Direito, j que h diviso do poder, que
originalmente emana do povo, bem como o controle mtuo entre os exercentes
desse poder.
A separao dos poderes est prevista no artigo 2 da Constituio Federal,
com diviso do poder entre o Executivo, Legislativo e Judicirio.
Cada poder tem sua funo tpica ou precpua. Vamos analis-los:

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Legislativo: elabora as leis (desde a Emenda Constitucional at as leis
ordinrias), bem como exerce o controle poltico do Poder Executivo e realizar
a fiscalizao oramentria de todos os que lidam com verbas pblicas.
O Poder Legislativo Federal exercido pelo Congresso Nacional, que se
compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (sistema bicameral).
Executivo: exercido pelo Presidente da Repblica em mbito federal, tem a
funo de administrar e executar as leis feitas pelo legislativo, coordenando
toda a funo administrativa do Estado brasileiro.
Judicirio: sua atribuio solucionar conflitos que surgidos na sociedade,
julgando com base na Constituio Federal e nas demais normas vigentes no
pas. exercido pelos juzes em primeira instncia, e pelos desembargadores
e ministros na segunda instncia.
3) Superioridade da lei
A lei, instrumento que representa a vontade geral das pessoas, imposta a
todos e tambm ao prprio Estado, que a cria. A lei, portanto, condiciona todos
os Poderes, devendo ser observada e respeitada. Essa submisso do Estado
s leis a principal caracterstica do Estado de Direito.
4) Garantia de direitos individuais fundamentais: o Estado Liberal cria os
chamados "direitos de primeira gerao", que decorrem da prpria condio
de indivduo, de ser humano, situando-se, desta feita, no plano do ser, de
contedo civil e poltico, que exigem do Estado uma postura negativa em face
dos oprimidos, compreendendo, dentre outros, as liberdades clssicas, tais
como, liberdade, propriedade, vida e segurana, denominados, tambm, de
direitos subjetivos materiais ou substantivos.
preciso ressaltar que tais direitos exigiam do Estado uma conduta negativa,
isto , uma omisso estatal em no invadir a esfera individual do nacional, que
deixou de ser considerado mero sdito, elevando-se condio de cidado,
detentor de direitos tutelados pelo Estado, inclusive contra os prprios agentes
estatais.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Ao lado dos direitos subjetivos materiais, criaram-se as garantias
fundamentais, tambm chamadas de direitos subjetivos processuais (ou
adjetivos ou formais ou instrumentais), visando, efetivamente, assegurar os
direitos substantivos, como, p.ex., o habeas corpus, que tem o escopo de
assegurar o direito liberdade.
QUESTES
1) Conceitue Estado de Direito.
2) Identifique cada uma das principais caractersticas do Estado de Direito,
apontando a sua importncia.
3) Qual a importncia da Constituio no Estado Democrtico de Direito?
4) O que so direitos individuais de primeira gerao?

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
ATIVIDADES DO ESTADO
O ESTADO COMO PESSOA JURDICA
O Estado por ser titular de deveres e de direitos perante o ordenamento jurdico
considerado uma pessoa jurdica.
Temos por pessoa jurdica o centro, ou unidade, ou conjunto de direitos e
deveres.
Ao se reconhecer a certo ente a qualidade de centro de direitos e deveres, o
ordenamento jurdico lhe outorga personalidade jurdica.
Assim, o artigo 1 do Cdigo Civil estabelece que toda a pessoa titular de
direitos e deveres na ordem civil. Por ser o Estado titular de tais direitos e
deveres que possui o status de pessoa.
O que distingue a pessoa fsica da pessoa jurdica que a primeira
aquela que diante de uma norma jurdica possvel identificar qual o ser
humano cujo comportamento est sendo regulado; j a segunda aquela
que diante de norma jurdica que confere direitos e deveres apenas
sabemos qual comportamento a ser realizado, mas no identificamos
diretamente a pessoa obrigada a realiz-lo.
A pessoa jurdica, portanto, no passa de um conjunto de normas jurdicas: as
normas que definem os seres humanos que realizaro os comportamentos
impostos pelo Direito pessoa jurdica.
Reconhecer ao Estado a condio de pessoa jurdica significa concluir o
seguinte:
pessoa, portanto, centro de direitos e deveres.
O Estado ao se envolver nas relaes jurdicas s possvel identificar o ser
humano cujo comportamento est sendo vinculado se consultarmos outras
normas: as de organizao e deveres.
PERSONALIDADE JURDICO-CONSTITUCIONAL DO ESTADO
A Constituio Federal atravs do Poder Constituinte cria o Estado e lhe d a
incumbncia de produzir normas jurdicas. Decorre disso que a personalidade

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
jurdica do Estado lhe atribuda pela Constituio, logo uma personalidade
jurdico-constitucional.
O Direito divide-se em dois grandes ramos: o Direito Pblico e o Direito
Privado. No Direito Privado vigora o Princpio da Autonomia da Vontade, pelo
qual as partes da relao jurdica podem eleger livremente os fins que
pretendem alcanar e os meios pelos quais atingiro tais fins, desde que, nem
fins nem meios sejam proibidos pelo Direito (o que no proibido permitido
princpio da legalidade em sentido amplo). No Direito Pblico no vigora tal
princpio. Vige a ideia de funo, ou seja, de dever do atendimento do interesse
pblico (O Estado s pode fazer aquilo que a lei determinar - princpio da
legalidade em sentido estrito)
A Constituio Federal e as Leis Infraconstitucionais que determinam qual ser
o regime jurdico aplicado em determinada situao. Assim, por exemplo, a
Explorao Direta de Atividade Econmica pelo Estado, nos termos do art. 173
da Constituio Federal, ser submetida a Regime de Direito Privado, no
obstante a submisso ao Direito Privado no ser integra, como no caso da
regra de concursos pblicos para a contratao de pessoal, que regida pelo
Direito Pblico.
Uma primeira concluso que podemos extrair do exposto, que se h dinheiro
pblico, as regras que regero a relao sero de Direito Pblico. Outra que
as pessoas de Direito Pblico cuidam dos interesses pblicos estabelecendo
atravs de atos unilaterais praticados no uso do poder extroverso - relaes
jurdicas verticais, em que comparece como autoridade, de modo a criar
deveres para os particulares. (Carlos Ari Sundfeld, Fundamentos de Direito
Pblico, p. 70)
O Estado pode desenvolver por si prprio a funo administrativa ou prest-la
por meio de outros sujeitos. No primeiro caso, fala-se em Administrao
Direta ou Centralizada (Unio, Estados-membros, Distrito Federal e
Municpios). Assim, se a Unio, os Estados Membros, o Distrito Federal e os
Municpios prestam a Funo Administrativa por seus diversos rgos, fala-se
em Administrao Direta, que sinnimo de Administrao Centralizada. A
propsito, os entes da Federao ou entes Federativos (U, E, M, DF) so

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
chamados de Pessoas Polticas porque possuem Capacidade Poltica ou
Autonomia, que a capacidade de editar as prprias leis conforme a
competncia definida diretamente na CF. Exemplo: a Unio e a Lei 8.112/90
Estatuto dos Servidores Pblicos da Unio. Evidentemente, os Entes da
Federao tm Personalidade Jurdica de Direito Pblico. No segundo
caso, isto , se a Funo Administrativa for prestada por pessoas alheias ao
Estado, fala-se em Administrao Descentralizada. A Descentralizao pode
ocorrer pela Criao de uma Pessoa Jurdica por parte do Estado a quem
sero transferidas a titularidade e a execuo da Funo Administrativa,
exigindo-se Lei Especfica para tanto (Tambm ocorre a Descentralizao da
Funo Administrativa na hiptese de o Estado transferir apenas a execuo
dela a pessoa j existente, mediante, basicamente, os Contratos de Concesso
e de Permisso de Servios Pblicos. Enquanto Administrao Direta
sinnimo de Administrao Centralizada, a legislao no estabelece
equivalncia entre as expresses Administrao Descentralizada e
Administrao Indireta. Na legislao, Administrao Indireta diz respeito
apenas s pessoas criadas pelo Estado para o exerccio de uma Funo
Administrativa. So entidades da Administrao Indireta as Autarquias, as
Fundaes Institudas e Mantidas pelo Poder Pblico, as Empresas Pblicas e
as Sociedades de Economia Mista.
As Autarquias so Pessoas Jurdicas de Direito Pblico e, por isso,
submetem-se a Regime Jurdico de Direito Pblico. Assim, seus atos so
administrativos, seus contratos so administrativos, seus bens so pblicos,
sua responsabilidade , de regra, objetiva etc.
As Fundaes Institudas e Mantidas pelo Poder Pblico, segundo a
corrente majoritria, podem ser criadas como Pessoas Jurdicas de Direito
Privado ou de Direito Pblico. Caso sejam Pessoas Jurdicas de Direito
Pblico, sero submetidas ao Regime da Autarquia e, portanto, chamadas de
Fundaes Autrquicas ou Autarquias Fundacionais. Exemplo: a maioria das
universidades pblicas. A Fundao, de toda sorte, um patrimnio vinculado
ao cumprimento de um fim de interesse social.
As Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia Mista so Pessoas

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Jurdicas de Direito Privado da Administrao Pblica Indireta, sendo que a
Empresa Pblica formada com capital integralmente pblico e a Sociedade
de Economia Mista formada com capital pblico e privado. A Sociedade de
Economia Mista sempre S.A. (Sociedade Annima), enquanto que a Empresa
Pblica pode assumir Qualquer Forma Societria admitida pelo direito (Ex:
Caixa Econmica Federal).
As Pessoas Jurdicas de Direito Privado da Administrao Pblica Indireta
submetem-se a Regime Jurdico de Direito Privado, com derrogao por
normas de Direito Pblico (exemplo: seus empregados submetem-se a
concurso pblico, mas so regidos pela CLT).
Atividades dos particulares e do Poder Pblico
As pessoas podem realizar todas as aes cuja exclusividade no tenha sido
conferida ao Estado, com a consequente interdio da atuao privada. Assim,
qualquer atividade que no seja atribuda ao Estado pelo ordenamento jurdico,
pode ser exercida pelos particulares, com fundamento nos vrios direitos
previstos no artigo 5 da Constituio Federal.
O Estado, nos termos da Constituio Federal, pode exercer atividade
econmica residualmente. Isso implica dizer, que ao Estado reservada toda
atividade que no seja propriamente econmica.
Os particulares, nas suas atividades, so regidos pelo regime jurdico de direito
privado.
A administrao pblica pode submeter-se a regime jurdico de direito privado
ou a regime jurdico de direito pblico. A opo feita de acordo com os
critrios estabelecidos na Constituio, a exemplo do art. 173, e nas leis
infraconstitucionais. Por exemplo, o art. 173, diz que as empresas estatais
exploradoras de atividade econmica se submetem ao regime jurdico das
empresas privadas.
J o art. 175, permite que o Poder Pblico preste seus servios diretamente ou
sob o regime de concesso ou permisso. O que no pode a Administrao,
sem autorizao constitucional ou legal, optar, via ato administrativo, pelo
regime que lhe parecer mais adequado.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
importante mencionar, entretanto, que independentemente do regime
adotado, nunca o servio pblico ser prestado em regime estritamente
privado.
Nunca demais lembrar a seguinte diviso, feita por Hely Lopes. Servios
Pblicos prprios do Estado, que so aqueles que se relacionam intimamente
com as atribuies do Poder Pblico (segurana, polcia, higiene e sade
pblicas etc) e para a execuo dos quais a Administrao usa sua supremacia
sobre os administrados. Por esta razo, s devem ser prestados por rgos ou
entidades pblicas, sem delegao a particulares (Hely Lopes Meirelles Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, p. 318). Servios imprprios do
Estado, que no afetam substancialmente as necessidades da comunidade,
mas satisfazem interesses comuns de seus membros, e, por isso, a
Administrao os presta remuneradamente, por seus rgos ou entidades
descentralizadas, ou delega sua prestao.
CONCEITO DE SERVIO PBLICO
Toda atividade prestada pelo Estado ou por seus delegados, basicamente sob
regime de direito pblico, com vistas satisfao de necessidades essenciais e
secundrias da coletividade (Carvalho Filho). Esse conceito aponta as
caractersticas do servio pblico:
-

Sujeito Estatal (art. 175 da CF). Incumbe ao Poder Pblico, na forma da

lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de

licitao, a prestao de servios pblicos);
-

Interesse coletivo, pode ser essencial ou secundrio;

Regime de Direito Pblico (nunca ser regido integralmente pelas

normas de direito privado)

OBS: Para Celso Antnio servio pblico apenas se a atividade de
oferecimento de utilidade ou comodidade material for fruvel diretamente pelos
administrados.
-

Acepes:
Material: Considera que determinadas atividades, por sua

natureza, devem ser consideradas servio pblico. Seria servio pblico toda

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
atividade que tem por objeto a satisfao de necessidades coletivas. Adotada
pela escola essencialista.
Subjetiva:

Considera

pblico

qualquer

servio

prestado

diretamente pelo Estado. Essa concepo entrou em declnio a partir do

surgimento das formas de prestao indireta de servios pblicos mediante
delegao a pessoas privadas.
Formal: Considera servio pblico qualquer atividade de
oferecimento de utilidade material coletividade, desde que, por opo do
ordenamento jurdico, essa atividade deva ser desenvolvida sob regime de
direito pblico. Corresponde corrente formalista, adotada pelo Brasil
-

No Brasil, a Constituio enumera, de forma no exaustiva, uma srie

de servios que devem ser prestados como servios pblicos.

-

Quadro dos servios pblicos em nosso ordenamento jurdico:

a) So pblicos os servios enumerados na Constituio;

b) No servio pblico nenhuma prestao material que se enquadre
como explorao de atividade econmica, mesmo que feita diretamente pelo
Estado, pois submete-se a regime de direito privado (CF, art. 173);
c) Podero ser servios pblicos, opo do legislador, as demais
atividades que, embora no expressamente arroladas na Constituio, no
sejam enquadradas como atividade econmica. Nesse caso, a lei deve
determinar que a atividade seja prestada sob regime de direito pblico.
CLASSIFICAO
1) Em sentido amplo e em sentido estrito
-

Em sentido amplssimo, servio pblico toda atividade que o Estado

exerce para cumprir seus fins. Abrange a atividade judiciria, legislativa e

administrativa.
-

Em sentido amplo, servio pblico toda atividade da Administrao

voltada satisfao de interesses essenciais ou secundrios da coletividade.

Abrange a prestao de servios pblicos em sentido estrito, a realizao de
obras pblicas, o exerccio do poder de polcia e os servios comerciais ou

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
industriais (atividades econmicas) prestados pelas Sociedades de Economia
Mista e Empresas Pblicas.
-

Em sentido estrito, servios pblicos so atividades no econmicas

desenvolvidas pela Administrao ou seus delegados para a satisfao direta

de interesse pblico essencial ou secundrio, excludas as atividades judiciais,
legislativas, as obras pblicas e a atividade de polcia.
2) Servio prprios e imprprios (Hely) ou indelegveis e delegveis
(Carvalho Filho)
-

Servio indelegvel aquele que s pode ser prestado pelo Estado

diretamente, ou seja, por seus rgos e agentes. Ex: defesa nacional,

fiscalizao de atividades, segurana interna. Corresponde ao servio prprio
do Estado. Essenciais e necessrios para a sobrevivncia do prprio Estado.
-

Servio delegvel e aquele que pela sua natureza ou pelo fato de assim

dispor o ordenamento jurdico, comportam ser executados pelo Estado ou por

particulares colaboradores. Corresponde ao conceito de servio pblico
imprprio. Tambm chamado de servio de utilidade pblica, pois oferecem
uma comodidade, convenientes.
Observao: Para Celso Antnio, Sade e Educao no so servios pblicos
quando prestados por particulares, uma vez que a Constituio no limitou sua
prestao ao Estado ou quem lhe faa as vezes.
3) Servio individual e servio geral
-

Classificao sob a tica da prestao. Interesse para o estabelecimento

da forma de remunerao.
-

Servio geral (indivisvel oi uti universi): prestado a um nmero

indeterminado e indeterminvel de indivduos; no permite cobrana de taxa

nem de preo pblico. No suscetvel de ser exigido pela via cominatria,
uma vez que prestado de acordo com as opes e prioridades da
Administrao de conformidade com os recursos de que disponha.
-

Servio individual (divisvel ou uti singuli): prestado a um nmero

determinado ou determinvel de indivduos e passvel de utilizao separada e

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
mensurvel (ou estimvel); podem ser remunerados por taxa ou por tarifa.
Geram direito subjetivo sua prestao se o indivduo se mostra em condies
tcnicas de receb-los. Pode ser exigido diretamente do particular delegado.
Subdivide-se em:
Servio facultativo: o Poder Pblico pode suspender-lhe a prestao em caso
de no pagamento. De regra remunerado por tarifa.
Servio compulsrio: no permitida a suspenso, porque o Estado o imps
coercitivamente, como tambm porque, sendo remunerado por taxa, tem a
Fazenda mecanismos privilegiados para a cobrana da dvida. ATENO: O
STJ j decidiu que a utilizao obrigatria dos servios de gua e esgoto no
implica que a respectiva remunerao tenha a natureza de taxa.
USURIO DE SERVIO PBLICO
Direitos do usurio:
a prestao adequada do servio e a indenizao no caso de ser mal
prestado ou interrompida sua prestao, causando-lhe prejuzo, aplicando-se a
disciplina do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 6 do CDC);
o art. 37, 3 da CR88 prev que a lei disciplinar as formas de
participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando
especialmente:
I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral,
asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a
avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios;
II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre
atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII;
III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de
cargo, emprego ou funo na administrao pblica
o art. 175 pargrafo nico II e IV prev que a lei dispor sobre os direitos
do usurio de servio pblico e sobre a obrigao de manter servio adequado.
OBS: Segundo a Lei n 8.987/95, art. 6, 1: Servio adequado o que
satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana,

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das
tarifas
Deveres do usurio so de trs ordens:
Administrativa: referentes aos dados a serem apresentados junto
Administrao;
Tcnica: relativas s condies tcnicas para a prestao do servio;
Pecuniria: pagamento dos servios remunerados.
QUESTES
1) Qual o conceito de pessoa jurdica?
2) Qual a diferena entre Administrao Pblica Direta e Administrao Pblica
Indireta?
3) A que regime jurdico se submetem as Pessoas Jurdicas de Direito Privado
da Administrao Pblica Indireta?
4) Diferencie servio pblico prprio de Estado de servio imprprio do
Estado.
5) A explorao de atividade econmica pode ser considerada servio pblico?
6) Sob a tica da prestao como se classifica o servio pblico?
7) Quais so os direitos do usurio de servio pblico?

EQUILBRIO ENTRE AUTORIDADE E LIBERDADE

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
A SOCIEDADE COMO TITULAR E DESTINATRIA DO PODER
O Estado, atravs de seus agentes, exerce o poder poltico que lhe conferido
pela Constituio. O exerccio do poder faz nascerem relaes jurdicas entre o
Estado e os governados. Em tais relaes, o Estado e os indivduos assumem
reciprocamente direitos, poderes, deveres e faculdades.
Em um Estado Democrtico de Direito, como o que vivemos, os particulares,
tomados em conjunto, no so meros destinatrios, isto , sujeitos passivos em
face do poder. Na verdade, so os titulares do poder poltico. Assim, o Estado
s desfruta do poder como representante de seu legtimo titular, que o povo.
As relaes jurdicas mencionadas acima, que surgem no relacionamento entre
Estado e indivduos, so vnculos entre um sujeito que exerce o poder poltico,
mas no seu titular (agente pblico) e um sujeito que o titular do poder,
considerado em conjunto com os demais indivduos, mas no o exerce.
Cabe ao Direito Publico a difcil tarefa de regular, de um modo equilibrado, as
relaes entre o Estado (detentor do poder) e os particulares, que se sujeitam
ao poder at o limite dos direitos que so titulares em face do ordenamento
jurdico.
No se pode esquecer que nas relaes de direito pblico o Estado exerce
poder de autoridade, com prerrogativas que no encontram equivalente no
direito privado. Assim, o ente publico pode, por exemplo, impor deveres
unilateralmente aos indivduos e alterar as relaes jurdicas j constitudas.
Contudo, o poder de autoridade conhece limites. So dois, intimamente
ligados, a saber:
1) a competncia;
2) os direitos dos particulares.
COMPETNCIA
Para o Direito, a competncia representa o poder conferido pelo ordenamento
jurdico, cujo exerccio s lcito se realizado: a) pelo sujeito apontado na lei; b)
sobre o territrio de sua jurisdio; c) quanto s matrias indicadas na norma;

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
d) no momento adequado; e) diante dos pressupostos fticos previstos na
norma; e f) para atingir o fim que levou a outorga do poder.
Difere do termo direito subjetivo, que representa a possibilidade de agir,
conferida aos sujeitos de direito, para que eles realizem seus prprios
interesses. Por isso, o direito subjetivo um fim em si mesmo.
A competncia sempre conferida pela norma para que seja atendida
finalidade determinada. um meio para um fim, ou, melhor dizendo, um poder
vinculado a certa finalidade.
Como as competncias so conferidas aos agentes pblicos para a o alcance
de determinados objetivos, o no uso delas implicaria renncia sua
realizao. Assim, a competncia, para o agente pblico, de exerccio
obrigatrio, no ficando ao livre arbtrio de seu titular.
DIREITOS DOS PARTICULARES
O outro limite imposto aos poderes do Estado em suas relaes com os
particulares os direitos que a ordem jurdica assegura aos prprios
particulares. Tais direitos traduzem-se em liberdade, que para os cidados
representa:
a) a possibilidade de participar do exerccio do poder nas formas previstas na
Constituio (tais como as eleies, os plebiscitos e referendos);
b) a garantia (pelo prprio Estado) de segurana nas fruies privadas
(espaos de ao dos indivduos, protegidos da ingerncia do Estado
exemplos: direito de propriedade, de manifestao e expresso).
CONCLUSO
Diante de tudo o que foi exposto, resta claro, em sntese, que a relao jurdica
de direito pblico, entre Estado e particulares, equilibrada por dois fatores:
a) o fator autoridade, que confere prerrogativas especiais ao Estado;
b) os limites da autoridade, correspondentes a competncia e o respeito aos
direitos dos particulares.
QUESTES

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
1) Em um Estado Democrtico de Direito o poder de autoridade do Estado
conhece limites? Quais?
2) O agente pblico pode deixar de exercer sua competncia? Por que?
3) O Estado o titular do poder poltico?

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Dicotomia entre direito pblico e privado e Princpios de Direito
O principal critrio distintivo entre os dois institutos quanto ao sujeito: o direito
pblico trata das relaes do Estado e o direito privado das relaes entre os
particulares (esse o campo de incidncia)
O segundo quando ao interesse: pblico - interesse pblico e privado interesses particulares.
O melhor critrio distintivo saber qual o regime jurdico que incide sobre
quela questo. Para melhor entendermos o regime jurdico, necessrio se faz
o estudo dos princpios no direito.
Consideraes iniciais
A corrente jusfilosfica que predominou inicialmente no direito foi o
jusnaturalismo, que tinha como caractersticas a universalidade, a eternidade,
dentre outros. Alm disso, o jusnaturalismo era tido como direito acima do
direito positivo, servindo o seu propsito principalmente na poca em que leis
eram extremamente rgidos. Num segundo momento, o positivismo jurdico
enfraqueceu o jusnaturalismo e at hoje o positivismo prevalece. O positivismo
se preocupa mais com segurana jurdica, tendo como um dos principais
expoentes HANS KELSEN na obra Teoria Pura do Direito, onde Kelsen
procurou tratar o direito como cincia, que conhecimento sistematizado de
um objeto, mas o obstculo de KELSEN que direito era tido como algo sem
objeto, a KELSEN disse que o objeto do direito o mesmo em qualquer
sociedade, qual seja, A NORMA (Axioaspirao do Direito). O contedo do
direito no objeto do direito, s a norma.
Tanto o jusnaturalismo como o positivismo procuram diferenciar Princpio e
Norma.
Norma. um comando obrigatrio. algo que necessariamente deve ser
seguido.
Princpio. apenas uma diretriz, um conselho ao legislador, segundo o
Positivismo e Jusnaturalismo.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Ps-positivismo ou Neopositivismo
Esse novo alinhamento doutrinrio tem como caractersticas principais:
1) Importncia dada aos valores. Ao contrrio de KELSEN, o ps-positivismo
defende o fato de que o objeto do direito deve incluir o contedo valorativo da
norma.
2) Elevao dos princpios categoria de normas jurdicas. Princpios no
so apenas diretrizes, so considerados normas jurdicas obrigatrias, de
carter vinculante. A Norma vai ser o gnero que tem duas espcies: os
Princpios e as Regras.
Distines entre Princpios e Regras.
Existem alguns critrios doutrinrios distintivos de princpios e regras. Vamos
analis-los.
1) Abstratividade ou Generalidade. As cinco caractersticas de uma norma
jurdica so: abstratividade (norma se refere situao abstrata), generalidade
(norma se dirige no a um individuo, mas a todos os indivduos em situao
semelhante, imperatividade (no conselho, imposta), bilateralidade (impe
deveres

para

uns e

outros),

coercibilidade

(no

precisa, a

norma,

necessariamente ter uma sano, mas toda norma precisa ter conseqncia
jurdica).
Assim, os princpios so normas generalssimas que um termo utilizado no
sentido de abstrativssima, princpios prevem situaes mais abstratas que as
regras. Assim, enquanto as Regras possuem pressuposto ftico homogneo,
os Princpios prevem hipteses heterogneas. Se princpios e regras so
normas jurdicas, ambos so abstratos, s que princpios so ainda mais
abstratos. Ex. Quando CF fala de aposentadoria compulsria um regra,
porque voc consegue visualizar a situao, o homicdio do CP tambm
regra. Quando Constituio Federal fala que um dos fundamentos da repblica
federativa do Brasil a preservao da dignidade humana, um princpio,
porque voc no consegue visualizar a priori todas as hipteses em que a
dignidade humana ser avaliada. O princpio da moralidade, eficincia,
razoabilidade, tambm so princpios, porque preciso de uma norma mais

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
concreta para poder visualizar quais as hipteses de violao desses
princpios.
2) Dimenso. ROBERT ALEXY foi quem criou o segundo critrio distintivo. No
Brasil citamos EROS ROBERTO GRAU, GILMAR FERRERIA MENDES e
PAULO BONAVIDES como adeptos.
ROBERT ALEXY diz que enquanto Princpios e Regras possuem a dimenso
da validade, apenas os Princpios possuem a dimenso da importncia, peso
ou valor. Segundo o autor no campo da validade podemos ter conflito de
qualquer tipo de norma. Conflito de validade se d quando duas normas entram
em conflito e uma delas deve ser excluda do ordenamento. No campo da
importncia, no h conflito, h coliso porque as duas so vlidas
abstratamento, mas no caso concreto tenho que adotar apenas uma, em
detrimento da outra (ponderao de interesse). Somente pode ponderar
quando se trata de princpios.
Atuao prtica ou aplicao
Como, quando aplico princpios e quando aplico regras.
As Regras impem resultados, possuem aplicao automtica devendo ser
aplicadas na medida exata de suas prescries.
RONALD DWORKIN. Segundo este autor as regras obedecem lgica do
tudo ou nada. Ocorreu a hiptese prevista na regra ou aplica ou no aplica. Se
no aplicar porque a regra foi abandonada.
J o Princpio, toda vez em que estiver envolvido, no h necessidade de sua
aplicao automtica, em havendo uma situao em que o princpio aplicado,
pode no ser aplicado em razo de outros princpios. Principio tem que ser
levado em considerao sempre, mas nem sempre aplicado.
Segundo ROBERT ALEXY princpios so mandamento de otimizao, ou
seja, normas que ordenam que algo seja cumprido na maior medida possvel,
de acordo com as possibilidades reais e jurdicas existentes.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
O que determina o mbito de atuao do princpio ser o caso concreto e a
possibilidades jurdicas (conforme os outros princpios envolvidos e outras
normas), porque princpio nunca est sozinho na ordem jurdica.
QUESTES
1) Com base no Positivismo, diferencie princpio e norma.
2) Para o Neopositivismo o que so princpios?
3) O que coliso de normas?
Princpios de Direito
Importncia dos princpios no direito pblico
A norma fundamental funda, ou legitima, um Poder Constituinte Originrio, que
inaugura a ordem jurdica calcada numa Constituio. Se uma ordem, no
pode haver contradio, ento, o ordenamento jurdico deve ser unssono.
Entretanto, verificamos no cotidiano que pode haver conflitos de Leis. um
paradoxo? Em termos. A, que entram em cena os princpios que compem
uma ordem jurdica. Tratam-se de normas superiores, e como tais, dispem-se
de forma harmoniosa. Com relao s Leis conflituosas, podemos dizer que
esta uma situao de problemas de linguagem, de expresso equivocada do
legislador.
Os princpios fazem parte do ordenamento jurdico. So por causa deles que a
ordem jurdica um sistema que possui um encadeamento lgico, harmonioso
e racional. No se tratam os princpios de meros enunciados cientficos, mas
de verdadeiras normas jurdicas, sendo, pois, aplicveis na soluo de
problemas jurdicos da vida real, explica Carlos Ari Sundfeld:
"O princpio jurdico a norma de hierarquia superior das regras, pois
determina o sentido e o alcance destas, que no podem contrari-lo, sob pena
de pr em risco a globalidade do ordenamento jurdico. Deve haver coerncia
entre os princpios e as regras, no sentido que vai daqueles para estas. (...) Por
isso, conhecer os princpios do Direito condio essencial para aplic-lo
corretamente. Aquele que s conhece as regras ignora a parcela mais
importante do Direito justamente a que faz delas um todo coerente lgico e

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
ordenado. Logo, aplica o Direito pela metade. Em outras palavras: aplicar as
regras desconsiderando os princpios como no crer em Deus, mas preservar
a f em Nossa Senhora!" (Sunfdeld, 2000, p. 146-147)
Para Sundfeld, no ordenamento jurdico do Direito Pblico brasileiro, os
princpios so: "a-) autoridade pblica; b-) submisso do Estado ordem
jurdica; c-) funo; d-) igualdade dos particulares perante o Estado; e-) devido
processo; f-) publicidade; g-) responsabilidade objetiva; igualdade de pessoas
polticas" como estudaremos nas prximas aulas.
Os princpios de direito pblico e a supremacia do interesse pblico
O Estado no um fim em si mesmo, um meio para a concretizao dos
interesses pblicos. Porm, este mesmo Estado, titular dos interesses pblicos,
tem sua autoridade limitada, visando o controle do exerccio do poder,
protegendo as pessoas sob seu imperium. Pois de nada adianta a autoridade
suprema se no h liberdade. H de se conjugar, portanto, autoridade com
liberdade. Notemos, entretanto, que os interesses pblicos aqueles que os
indivduos isolados no podem alcanar possuem preferncia sobre os
interesses privados, quando se confrontam. Esse poder de autoridade do
Estado, segundo Carlos Ari Sundfeld, pode manifestar-se de duas maneiras:
"a-) impondo unilateralmente comportamentos aos particulares; b-) atribuindo
direitos aos particulares, atravs do vnculo no-obrigacional."
Carlos Ari Sundfeld entende que no h supremacia dos interesses pblicos
sobre os interesses privados, h somente prioridade do primeiro quanto ao
segundo: "Supremacia a qualidade do que est acima de tudo. O interesse
pblico no est acima da ordem jurdica; ao contrrio, esta que o define e
protege como tal. Ademais o interesse pblico no arras nem desconhece o
privado, tanto que o Estado, necessitando de um imvel particular para realizar
o interesse pblico, no o confisca simplesmente, mas o desapropria, pagando
indenizao (o que significa haver proteo jurdica do interesse do
proprietrio, mesmo quando conflitante com o do Estado)."
Celso Antnio Bandeira de Mello, por sua vez, entende que a superioridade do
interesse pblico sobre o privado "pressuposto de uma ordem social estvel",

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
tendo como conseqncias: "a-) posio privilegiada do rgo encarregado de
zelar pelo interesse pblico e de exprimi-lo, nas relaes com os particulares;
b-) posio de supremacia do rgo nas mesmas condies."
Verificamos, porm, que desta relao privilegiada podem ocorrer algumas
distores que podem prejudicar umas pessoas em detrimento de outras. Na
teoria do Direito, tudo perfeito, pois se trata de uma realidade formal, com um
comprometimento formal com a realidade. certo que, conforme exposto, o
Estado regido por normas de Direito Pblico que lhe limitam a atuao
para que no cometa arbitrariedades contra os particulares e que os
submetam, todos, a uma posio de igualdade perante sua autoridade.
Sabemos, porm, que h possibilidade de se tomar o Estado e impor
interesses outros, que no so pblicos, mas impostos como se o fossem, de
modo a controlar a sociedade, ou mesmo fustigar vozes discordantes, o que
uma verdadeira supresso das liberdades e direitos fundamentais do ser
humano.
Destarte, tendo em vista que o Estado regido pelo interesse pblico, se faz
de extrema importncia o estudo dos princpios, em especial, de direito pblico,
para o ordenamento jurdico e de toda a sociedade.
Funo dos princpios na interpretao das regras
De acordo com Carlos Ari Sundfeld (p. 148), so as seguintes:
1) incorreta a interpretao da regra, quando dela derivar contradio,
explcita ou velada, com os princpios.
2) Quando a regra admitir logicamente mais de uma interpretao, prevalece a
que melhor se afina com os princpios.
3) Quando a regra tiver sido regida de modo tal que resulte mais extensa ou
mais restrita, respectivamente, para calibrar o alcance da regra como o do
princpio.
Por fim, os princpios gerais de direito so utilizado como de integrao em
caso de lacuna da lei, como preceitua o artigo 4 da Lei de Introduo s
Normas (LICC).

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
QUESTES
1) No sistema jurdico os princpios ocupam posio inferior ou superior as
regras? Por qu?
2) O que se entende por supremacia do interesse pblico?
3) Quais as funes dos princpios na interpretao das regras jurdicas?
PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO PBLICO
Vamos analisar quais os princpios gerais de direito pblico definem e
delimitam o regime jurdico:
1)

AUTORIDADE PBLICA

O exerccio do poder poltico h outorga ao Estado de poderes especiais

frente aos particulares. Assim os demais princpios limitam a autoridade,
controlam o exerccio do poder poltico. Visam o equilbrio entre autoridade e
liberdade.
O Estado existe para atender aos interesses pblicos ou coletivos, esses mais
relevante que os interesses particulares. H prevalncia do interesse pblico
sobre o privado. Contudo, o interesse pblico no supremo, pois previsto no
prprio ordenamento.
A autoridade pblica conferida ao Estado pelas normas jurdicas a
conseqncia da previso constitucional de ter certos interesses mais
relevantes.
O interesse pblico surge quando as normas atribuem ao ente que dele cura
poderes de autoridade.
"Supremacia a qualidade do que est acima de tudo. O interesse pblico no
est acima da ordem jurdica; ao contrrio, esta que o define e protege como
tal. Ademais o interesse pblico no arras nem desconhece o privado, tanto
que o Estado, necessitando de um imvel particular para realizar o interesse
pblico, no o confisca simplesmente, mas o desapropria, pagando
indenizao (o que significa haver proteo jurdica do interesse do
proprietrio, mesmo quando conflitante com o do Estado)." Celso Antnio

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Bandeira de Mello, por sua vez, entende que a superioridade do interesse
pblico sobre o privado "pressuposto de uma ordem social estvel", tendo
como conseqncias: "a-) posio privilegiada do rgo encarregado de zelar
pelo interesse pblico e de exprimi-lo, nas relaes com os particulares; b-)
posio de supremacia do rgo nas mesmas condies."
2)

SUBMISSO ORDEM JURDICA

O Estado proibido de agir contra a ordem jurdica e todo poder por ele
exercido tem sua fonte e fundamento na ordem jurdica.
O Estado est sob a ordem jurdica.
A atividade legislativa se desenvolve com base na Constituio Federal, e a lei
editada baseia-se no princpio da necessria constitucionalidade das leis.
No mbito da administrao se submete legalidade. A atividade desenvolvida
deve se dar nos termos da lei.
O exerccio da fora pelo Estado regido e aplicado segundo o Direito, mais
especificamente sob permisso do princpio da legalidade, que "alm de
assentar-se na prpria estrutura do Estado de Direito e, pois, do sistema
constitucional como um todo, est radicado especificamente nos arts. 5., II, 37
e 84, IV da Constituio Federal". Porm, os particulares podem agir, de acordo
com o previsto no artigo 5., II da Constituio Federal: "II ningum ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de Lei."
A partir do exposto, podemos dizer que o Estado s pode fazer o que estiver
autorizado por Lei, enquanto os particulares podem fazer o que a Lei no lhes
proibir. Qual o significado disso? H uma restrio conduta dos particulares
que, contudo, tece, por meio das Leis, o prprio Direito. O Estado regulado e
estruturado por Leis uma proteo contra a arbitrariedade e a violao dos
direitos dos particulares.
Da, podemos conferir que surge tambm uma ntida noo de que o poder
deve ser exercido segundo limites e que o titular de todo o poder o povo e
no o soberano, ou qualquer dspota que o faa parte. Nada mais o que foi
consagrado na Constituio Federal de 1988, artigo 1., pargrafo nico: "Todo
poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
diretamente, nos termos desta Constituio". Os ingleses singelamente diriam
que h o imprio da Lei e no dos homens, ou seja:
"O princpio da legalidade contrape-se, portanto, e visceralmente, a quaisquer
tendncias de exacerbao personalista dos governantes. Ope-se a todas as
formas de poder autoritrio, desde o absolutista, contra o qual irrompeu, at as
manifestaes

caudilhescas

ou

messinicas

tpicas

dos

pases

subdesenvolvidos. O princpio da legalidade o antdoto natural do poder

monocrtico ou oligrquico, pois tem como raiz a idia de soberania popular,
de exaltao da cidadania. Nesta ltima se consagra a radical subverso do
anterior esquema de poder assentado na relao soberano-sdito.
Instaura-se o princpio de que todo poder emana do povo, de tal sorte que os
cidados que so proclamados como os detentores do poder. Os
governantes nada mais so, pois, que representantes da sociedade. (...) Alm
disto, a representao popular, o Legislativo, que deve, impessoalmente,
definir na Lei e na conformidade da Constituio os interesses pblicos e os
meios e modos de persegui-los, cabendo ao Executivo, cumprindo ditas leis,
dar-lhes a concreo necessria." (Celso Antonio Bandeira de Mello, p. 83-84)
3)

FUNO

A funo administrativa uma das trs funes do Estado, j que convive com
as funes Legislativa e Jurisdicional. A funo administrativa exercida
predominantemente, isto , como funo tpica, pelo Poder Executivo. A
propsito, a funo administrativa tambm chamada de funo executiva.
No obstante, os Poderes Legislativo e Judicirio tambm exercem a funo
administrativa, mas, o fazem de modo secundrio, e isso ocorre quando eles
dispem sobre seus servios, seus bens e a vida funcional de seus servidores.
Assim, a concesso de frias a servidor de qualquer um dos Trs Poderes
ato administrativo.
Caractersticas da Funo Administrativa So elas:
1) Concreta: porque se aplica a lei ao caso concreto, j que a funo
administrativa destina-se a traduzir a vontade da lei concretamente.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Excepcionalmente, aplica-se a CF diretamente na prtica do ato administrativo.
Exemplo: artigo 84, inciso VI, alnea b da CF Artigo 84. Compete
privativamente ao Presidente da Repblica: VI dispor, mediante decreto,
sobre: b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
2) No inova inicialmente a Ordem Jurdica porque a lei quem cria direitos e
obrigaes, em face do Princpio da Legalidade contido no art. 5, II da CF.
3) Direta ou Parcial porque o Estado-Administrao exerce a Funo
Administrativa como parte interessada. A Funo Jurisdicional, diferentemente
da Funo Administrativa, indireta e imparcial.
4) Subordinada porque se sujeita a Controle Jurisdicional, uma vez que,
conforme o art. 5, XXXV da CF a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito. Vige no Brasil o Sistema da Jurisdio
nica ou Ingls em que os conflitos so decididos definitivamente no Poder
Judicirio, ainda que a Administrao Pblica esteja envolvida. No vigora o
Sistema do Contencioso Administrativo ou Francs em que so Tribunais
Administrativos, alheios ao Poder Judicirio, que decidem os conflitos
envolvendo a Administrao Pblica.
5) sujeita a um Regime Jurdico de Direito Pblico. O Regime Jurdico
Administrativo

formado

pelo

binmio

(Binmio

Polaridade)

das

Prerrogativas e Sujeies, pelo qual, de um lado, est a Administrao Pblica,

que dotada de certas Prerrogativas que lhe possibilitam agir com autoridade
para o bom atendimento do Interesse Pblico, e, de outro lado, esto os
Indivduos, de modo que a Administrao se submete a Restries ou
Sujeies para que eles no sejam indevidamente atingidos em sua liberdade.
6) A Funo Administrativa exercida de ofcio, quer dizer, no depende de
provocao do interessado. Diferentemente da Administrao Pblica, a
Jurisdio Inerte, s podendo ser exercida por provocao.
QUESTES
1) Em se tratando da liberdade de agir, qual a diferena entre o Estado e os
particulares?

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

2)

Os

Poderes

Legislativo

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA

Judicirio
exercem
funo

administrativa/executiva? De que modo?

3) A funo administrativa se subordina ao controle judicial?
Princpios gerais de direito pblico parte 2
4)

IGUALDADE DOS PARTICULARES PERANTE O ESTADO

Prescreve o caput do art. 5 da nossa Constituio Federal de 1988: "Todos

so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, igualdade, a segurana e a propriedade, (...)".
Veja-se, portanto que o princpio da igualdade tem sede explcita no texto
constitucional, sendo tambm mencionada inclusive no Prembulo da
Constituio. Destarte, norma supraconstitucional; estamos diante de um
princpio, direito e garantia, para o qual todas as demais normas devem
obedincia.
A igualdade de todos os seres humanos, proclamada na Constituio Federal,
deve ser encarada e compreendida, basicamente sob dois pontos de vista
distintos, quais sejam: o da igualdade material e o da igualdade formal.
Entendimento da igualdade material, deve ser o de tratamento equnime e
uniformizado de todos os seres humanos, bem como a sua equiparao no que
diz respeito possibilidades de concesso de oportunidades. Portanto, de
acordo com o que se entende por igualdade material, as oportunidades, as
chances devem ser oferecidas de forma igualitria para todos os cidados, na
busca pela apropriao dos bens da cultura.
A igualdade material teria por finalidade a busca pela equiparao dos
cidados sob todos os aspectos, inclusive o jurdico
A igualdade formal interessa imediatamente ao jurista. Essa igualdade seria a
pura identidade de direitos e deveres concedidos aos membros da coletividade
atravs dos textos legais.
5)

DEVIDO PROCESSO

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
O Princpio do Devido Processo Legal, s foi surgir expressamente no Brasil,
na Constituio Federal de 1988, apesar de estar implcito nas Constituies
anteriores. Ele est assim disposto no art. 5, inciso LIV da nossa Carta
Magna:
Art.5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes :
LIV _ ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal.
O Princpio do devido processo legal uma das garantias constitucionais mais
festejadas, pois dele decorrem todos os outros princpios e garantias
constitucionais. Ele a base legal para aplicao de todos os demais
princpios, independente do ramo do direito processual, inclusive no mbito do
direito material ou administrativo.
Assim, o devido processo legal garante inmeros outros postulados como os
princpios do contraditrio, da ampla defesa e da motivao (apesar de
autnomos e independentes entre si), integrando-se totalmente os incisos LIV e
LV, ambos do artigo 5 da Carta Magna de 1988. Tais princpios ajudam a
garantir a tutela dos direitos e interesses individuais, coletivos e difusos.
O contraditrio o direito que tem as partes de serem ouvidas nos autos, ou
seja, o exerccio da dialtica processual, marcado pela bilateralidade da
manifestao dos litigantes.
J a ampla defesa possui fundamento legal no direito ao contraditrio, segundo
o qual ningum pode ser condenado sem ser ouvido.
Do que se conclui que os Princpios do contraditrio e da ampla defesa (apesar
de serem autnomos) so necessrios para assegurar o devido processo legal,
pois

inegvel

que

direito

defender-se

amplamente

implica

conseqentemente na observncia de providncia que assegure legalmente

essa garantia.
6)

PUBLICIDADE

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
o princpio que estabelece a necessidade de CONHECIMENTO ou CINCIA,
que so conseqncias do princpio. O titular do poder administrativo o
POVO, o cidado, assim, deve tomar conhecimento do que est sendo feito
com o direito do qual titular. Publicidade significa tambm o incio de
produo de efeitos, ou seja, condio para ser eficaz.
Uadi Lamgo Bulos (Constituio Federal Anotada. So Paulo: Saraiva, p. 563)
ressalta que a ateno ao princpio da publicidade tem como escopo "manter a
total transparncia na prtica dos atos da Administrao Pblica", associando-o
assim garantia de acesso do cidado aos registros pblicos.
A Constituio d a estrutura da Administrao pblica, de forma bastante
minudenciada, no artigo 37 da Constituio Federal. E aqui se sente em casa o
princpio da publicidade, como pilar indispensvel para o controle dos atos
pblicos por parte dos administrados e cidados em geral. Os atos materiais de
gerenciamento da coisa pblica so possveis devido ao aporte dos recursos
que a nao disponibiliza, por meio de tributos e outras receitas. Sendo
contribuinte, direto ou indireto, tem qualquer cidado legitimidade para requerer
do administrador a prestao de contas.
Esta prestao obrigao de todas as funes da Repblica Judicirio,
Legislativo e Executivo. Deste ltimo, explicitamente o caput do art. 37 da
Constituio Federal trata, alinhando outros princpios a que deve obedincia o
administrador. Do legislativo, espera-se prestao de contas tanto do dinheiro
pblico gasto no seu sustento como do mandato popular, legitimada pelo voto.
QUESTES
1) Conceitue igualdade formal.
2) Somente o Poder Executivo deve respeitar o princpio da publicidade?
3) Qual a importncia do princpio do devido processo legal?
7)

RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO

O Estado pode causar prejuzo aos particulares no desenvolvimento de suas

atividades, seja por meio de atos comissivos, seja por atos omissivos. Assim,
cabe ao Estado responder por tais prejuzos. Maria Sylvia Zanella Di Pietro

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
assim leciona: a responsabilidade extracontratual do Estado corresponde
obrigao de reparar danos causados a terceiros em decorrncia de
comportamentos comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos, lcitos ou
ilcitos, imputveis aos agentes pblicos. (Direito Administrativo. So Paulo:
Atlas, p. 512.)
a prpria Di Pietro que nos traz uma breve exposio acerca da evoluo
histrica do trato da questo, a saber:
O tema da responsabilidade civil do Estado tem recebido tratamento diverso
no tempo e no espao; inmeras teorias tm sido elaboradas, inexistindo
dentro de um mesmo direito uniformidade de regime jurdico que abranja todas
as hipteses. Em alguns sistemas, como o anglo-saxo, prevalecem os
princpios de direito privado; em outros, como o europeu-continental, adota-se
o regime publicstico. A regra adotada, por muito tempo, foi a da
irreponsabilidade; caminhou-se, depois, para a responsabilidade subjetiva,
vinculada culpa, ainda hoje aceita em vrias hipteses; evoluiu-se,
posteriormente, para a teoria da responsabilidade objetiva, aplicvel, no
entanto, diante de requisitos variveis de um sistema para outro, de acordo
com normas impostas pelo direito positivo.(Obra citada, 512.)
Em linhas gerais, pode-se dizer que a teoria da irresponsabilidade era adotada
na

poca

dos

governos

absolutistas.

No

sculo

XIX,

tal

tese

da

irresponsabilidade restou superada, quando ento, passou-se acolhida das

teses civilistas, ou seja, admite-se a responsabilidade desde que demonstrada
a culpa. Somente em meados do sculo XX que se passou s teses
publicistas, da responsabilidade objetiva.
Constata-se que a teoria da irresponsabilidade do Estado no foi acolhida pelo
direito ptrio. As Constituies de 1824 e 1891 no continham disposies
tratando do tema, havia disposies infraconstitucionais tratando do assunto e
prevendo a responsabilidade do Estado, a exemplo do que ocorria com o art.
15, do antigo Cdigo de 1916. A Constituio de 1937 acolheu a tese da
responsabilidade estatal com culpa. Foi na Constituio de 1946 que se
introduziu a teoria da responsabilidade objetiva, que atualmente prevalece.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
A responsabilidade civil do Estado, por atos comissivos ou omissivos de seus
agentes, de natureza objetiva, isto , prescinde da comprovao de culpa.
Neste particular, houve uma evoluo da responsabilidade civilstica, que no
prescinde da culpa subjetiva do agente, para a responsabilidade pblica, isto
, responsabilidade objetiva. Esta teoria a nica compatvel com a posio
do Poder Pblico ante os seus sditos, pois, o Estado dispe de uma fora
infinitamente maior que o particular. Aquele, alm de privilgios e prerrogativas
que o cidado no possui, dispe de toda uma infra-estrutura material e
pessoal para a movimentao da mquina judiciria e de rgos que devam
atuar na apurao da verdade processual. Se colocasse o cidado em posio
de

igualdade

com

o Estado,

em

uma

relao

jurdica

processual,

evidentemente, haveria um desequilbrio de tal ordem que comprometeria a

correta distribuio da justia.
O Estado responde objetivamente por dano causado por seu agente, em
substituio responsabilidade deste, sem indagao de culpa. E o nus
financeiro da assuno dessa responsabilidade objetiva suportado por toda
sociedade, que prov os cofres pblicos atravs de tributos. Os tributos so
pagos

pelos

cidados

para

propiciar

ao Estado recursos

financeiros

necessrios ao cumprimento de suas atribuies, inclusive para indenizar os

danos por ele causados, a terceiros, no desempenho dessas atribuies. Da a
teoria

do

risco

administrativo,

que

fundamenta

toda

doutrina

da

responsabilidade objetiva do Estado.

O prejudicado pela ao estatal sempre ter o direito indenizao a ser
pleiteada contra a Fazenda Pblica ou contra a pessoa jurdica privada
prestadora de servio pblico a que pertencer o agente causador do dano. A
ao nunca dirigida contra o agente pblico ou de quem faz as suas vezes.
Estes limitam-se a responder regressivamente em casos de dolo ou culpa.
8)

IGUALDADE DAS PESSOAS POLTICAS

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
A Constituio adotou como forma de Estado o federalismo, que se caracteriza
como uma aliana ou unio de Estados, baseada em uma Constituio, onde
o Poder central repartido entre os entes federativos que passam a possuir
autonomia e participao poltica na formao da vontade federativa, sendo
necessrias rgidas regras constitucionais tendentes a manter a unidade
federativa, se possvel, at com previso da via excepcionalssima da
interveno de um ente federativo em outro.
O art. 19 da Constituio Federal de 1988 cuida de manter a igualdade entre os
entes federados e seus cidados.
A

autonomia

das

entidades

federativas

pressupe

repartio

de

competncias (legislativas, administrativas e tributrias) contidas no texto

constitucional, como forma de preservao da prpria Federao. Esta
distribuio de poderes ponto nuclear da noo de Estado Federal. A
Constituio estruturou um sistema que combina competncias exclusivas,
privativas e principiolgicas, com competncias comuns e concorrentes,
buscando reconstruir o sistema federativo segundo critrios de equilbrio
ditados pela experincia histrica.
QUESTES
1) Conceitue responsabilidade civil objetiva.
2) No Federalismo, o poder concentrado em um nico ente pblico?
3) O prejudicado pela ao estatal necessita acionar o agente pblico que
diretamente causou o dano?

Regime Jurdico Administrativo e os

Princpios Constitucionais da Administrao Pblica
O Regime Jurdico Administrativo o regime que se aplica ao Direito
Pblico; existe a expresso Regime Jurdico da Administrao Pblica que

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
engloba todo e qualquer regime a que a Administrao est submetida, seja de
direito pblico ou privada.
A Constituio Federal e as leis infraconstitucionais determinam qual ser
o regime jurdico aplicado em determinada situao.
O Regime Jurdico Administrativo caracterizado pelo binmio: Prerrogativas
e Sujeies. Vamos estud-los:
1) As prerrogativas conferem autoridade Administrao Pblica, colocandoa em posio de Supremacia (superioridade) diante do Administrado. Tal
afirmao decorre da supremacia do interesse pblico sobre o interesse do
particular, de tal sorte que a prtica de atos que so vedados aos particulares,
so permitidos entidade pblica.
2) As restries a que se submete a Administrao Pblica no so comuns
aos particulares, j que deve atender ao interesse pblico sem indevida
ofensa liberdade das pessoas. Assim, a Administrao deve obedincia a
vrios princpios, concentrados, principalmente, na Constituio Federal.
PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO
Os princpios so os alicerces sobre os quais as estruturas de determinada
cincia so elaboradas. O Direito, como cincia que , tem seus princpios
prprios. O Direito Administrativo, como ramo do Direito Pblico, tambm tem
seus princpios. Vamos analis-los:
Princpios do Direito Administrativo
1) Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse
particular: Tambm pode ser denominado de Princpio da Finalidade Pblica.
Trata-se

de

princpio

constitucional

implcito,

porque

no

est

expressamente mencionado no artigo 37, caput da Constituio Federal, mas

pode ser colhido de vrios dispositivos constitucionais, como artigo. 5, incisos

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
XXIII e XX. Na Constituio Paulista (CE/SP) princpio expresso no artigo.
111.
O Princpio em pauta pode ser encarado sob dois aspectos:
a) Impe ao Legislador e ao Administrador que, na elaborao e na aplicao
da Lei, respectivamente, levem em considerao o interesse pblico, isto , o
interesse da sociedade como um todo.
b) Impe a prevalncia do interesse pblico sobre o interesse meramente
privado, quando houver conflito entre eles.
2) Princpio da indisponibilidade do interesse pblico: a Doutrina costuma
citar o Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico como sendo derivado
do princpio da supremacia. De fato, o interesse pblico indisponvel, porque,
os agentes pblicos no so os senhores/donos de tal Interesse. Eles tm
apenas a funo de gerir o interesse pblico.
No vigora, no Direito Administrativo, o princpio da autonomia da vontade,
mas, sim, a idia de funo, de dever de agir no atendimento do interesse
pblico. Assim, por exemplo, o superior hierrquico no pode deixar de exercer
sua competncia, quando toma conhecimento de infrao cometida por
subordinado. Ele deve apurar o fato.
3) Princpio da legalidade Trata-se de princpio constitucional expresso,
porque consta do art. 37, caput, da CF.
Para Hely Lopes Meireles, enquanto ao particular lcito fazer tudo o que a lei
no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer aquilo que a lei
autoriza.
A Legalidade, no Direito Administrativo, significa, ento, que o Administrador,
para agir, deve estar previamente autorizado a fazer; diferentemente do
que se passa no direito privado, que as partes podem fazer tudo o que a
lei no probe.
Alis, o artigo 5, inciso II da Constituio Federal, tambm dispe sobre o
princpio da legalidade, estabelecendo que ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa, seno, em virtude de lei.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
O disposto no artigo 5, inciso XXXV da Constituio Federal, no sentido de
que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a
direito, acaba por garantir a observncia do princpio da legalidade, haja
vista que submete a Administrao Pblica e seus atos, ao Controle do
Poder Judicirio.
Alm disso, a Constituio Federal prev remdios constitucionais especficos
contra ilegalidades administrativas, como Habeas Corpus, Habeas Data,
Mandato de Segurana, Mandado de Injuno e a Ao Popular.
4) Princpio da impessoalidade Trata-se de Princpio Constitucional
Expresso, porque, est escrito no Rol do art. 37 caput, CF.
Este Princpio pode ser encarado sob dois aspectos:
1) se relaciona com os Administrados;
2) se relaciona com a Administrao.
Sob o 1 aspecto, o princpio da impessoalidade impe que a Administrao
Pblica exera a sua funo, tendo como norte o interesse pblico, sem
distines

discriminatrias,

benficas

ou

prejudiciais

em

relao

aos

Administrados.
Caso o administrado seja favorecido ou prejudicado com a prtica de
certo ato administrativo, isso deve decorrer unicamente da vontade da lei,
em relao ao caso concretamente apresentado.
Sob o 2 aspecto, a Impessoalidade significa que o agente que pratica o ato
administrativo, o faz em nome da prpria Administrao Pblica. Trata-se
da aplicao da Teoria do rgo.
A Constituio Federal d um exemplo prtico da aplicao deste princpio, ao
dispor em seu artigo 37, 1, sobre a vedao de que constem nomes,
smbolos ou imagens que caracterizem a promoo pessoal de autoridade ou
servidores pblicos em atos de publicidade, programas, obras, servios e
campanhas de rgos pblicos.
5) Princpio da moralidade

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Distinguir Moral de Direito no assunto novo e nem fcil. Costuma-se
dizer que, nem tudo que legal ser considerado moral e que a moral exige
atuao honesta, tica e de boa-f.
A Moral ganho importncia no campo jurdico, primeiramente, por meio do
Direito Civil, na Teoria do Abuso dos Direitos, da Vedao do Locupletamento a
Custa Alheia e da Obrigao Natural (Ex: Dvida Prescrita).
No Direito Administrativo, a moral ingressou por meio das hipteses que
configuravam desvio de poder.
Para Celso Bandeira de Melo, a partir do momento em que o princpio da
moralidade foi includo na Constituio Federal, que a Lei Maior, assumiu
Foros de Pauta Jurdica.
Para Maria Silvia Zanela de Pietro, a partir da constatao de que o Desvio
de Finalidade Ato Ilegal, a moralidade Administrativa teve seu campo
reduzido, mas, mesmo assim, possvel falar em moralidade administrativa
como princpio autnomo.
Sirva de exemplo a Smula Vinculante n 13 do Supremo Tribunal Federal,
que trata da proibio do Nepotismo na Administrao Pblica.
A Constituio Federal, no artigo 37, 4, tambm dispe sobre a probidade
administrativa ao estabelecer que: os atos de Improbidade Administrativa
importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a
indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao
previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
A propsito, como princpio, possvel falar em princpio da moralidade
administrativa como sinnimo de princpio da probidade administrativa,
mas, em se tratando de ato ilcito, a ofensa ao princpio da moralidade
apenas uma das espcies de ato de improbidade, j que convive com outras
situaes de improbidade, conforme artigos 9, 10 e 11, Lei 8.429/92. Tambm,
o artigo 5, inciso LXXIII da Constituio Federal, prev a Ao Popular para
anular ato lesivo moralidade administrativa.
6) Princpio da publicidade

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Pelo princpio da publicidade a administrao, como regra, deve levar a
conhecimento pblico os atos que pratica, ressalvados os casos de sigilo
previstos em lei.
por meio da publicidade dos atos que possvel exercer o controle de
legalidade quanto sua prtica.
A publicidade no impe, necessariamente, divulgao do ato em Dirio Oficial.
A lei aplicvel espcie dir de que forma se far o atendimento do
princpio da publicidade.
Assim, por exemplo, na Lei de Licitao, a divulgao da carta convite, que o
Ato convocatrio da modalidade de licitao denominada convite, no
precisa ser publicada em Dirio Oficial, bastando a sua afixao em local
apropriado na repartio, a fim de que possveis interessados tomem
conhecimento.
7) Princpio da eficincia
O princpio da eficincia foi acrescentado ao rol do artigo 37, caput da
Constituio Federal, pela EC 19/98. Portanto, hoje princpio explcito.
Ao estruturar os rgos pblicos e ao dispor sobre a atuao dos agentes
pblicos, a Administrao Pblica deve faz-lo de modo a atender ao
princpio da eficincia.
Por eficincia, entendemos o poder, capacidade de ser efetivo; efetividade,
eficcia, virtude ou caracterstica de (algum ou algo) ser competente,
produtivo, de conseguir o melhor rendimento com o mnimo de erros e/ou
dispndios.
objetivando ao princpio da eficincia, que ocorre a Descentralizao das
funes administrativas, mediante a criao de entidades da administrao
indireta ou contratao de pessoas para prestao de servios pblicos e,
tambm, que se impe Unio, aos Estados e ao Distrito Federal que
mantenham escolas de governo para formao e aperfeioamento de seus
servidores (artigo 39, 2 da Constituio Federal). Por fim, ressalte-se que a
eficincia deve ser buscada dentro dos limites da legalidade.

FUNDAMENTOS DE DIREITO PBLICO

PROFESSORA AMANDA ALMOZARA
Forma mnemnica dos princpios constitucionais expressos no caput
do artigo 37 da Constituio Federal.
L

 Legalidade

 Impessoalidade

M  Moralidade
P

 Publicidade

Eficincia

QUESTES
1)

Qual o regime jurdico utilizado pela Administrao Pblica?

2)

O que distingue o princpio da Supremacia do Interesse Pblico da

Indisponibilidade do Interesse Pblico?

3)

Quais so as principais caractersticas do princpio da legalidade?

4)

Qual a distino entre impessoalidade e moralidade?

5)

O que significa publicidade dentro do mbito do Poder Pblico?

6)

A eficincia deve ser analisada com base em que outro princpio?

Justifique.
BIBLIOGRAFIA BSICA

SUNDFELD, Carlos Ari. Fundamentos de Direito Pblico. So Paulo,

Malheiros, 5 ed., 2010.

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 21 Ed. So Paulo: Atlas,

2007.

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 29 Ed.

So Paulo: Malheiros, 2007.

Stio do Supremo Tribunal Federal www.stf.jus.br