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CONSULTORIA-GERAL DA UNIO
CONSULTORIA JURIDICA JUNTO AO MINISTRIO DA PREVIDNCIA SOCIAL
ADVOCACIA-GERAL DA UNIO
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5.
Com vistas melhor compreenso da matria ventilada nos autos, bem
como de toda a discusso envolvendo o tema, convm rememorar a evoluo da
tramitao dos presentes autos.
6.
A questo jurdica debatida originou-se de requerimento administrativo
formulado pelo servidor R.D.P.B. com vistas reviso de deciso proferida pelo
INSS, que teria indeferido o pedido para incluso do tempo de servio exercido em
condies insalubres durante o perodo em que trabalhou na qualidade de
empregado pblico, anteriormente ao advento da Lei n 8.112/90, para fins de
aposentadoria perante o regime prprio de previdncia social.
7.
A partir de ento iniciou-se o debate a respeito das concluses alcanadas
pelo PARECER/CONJUR/MPS/N 224/2007, inclusive naquilo que se refere
possibilidade de opo na utilizao do perodo contributivo em que o segurado
vinculado antiga Previdncia Social Urbana (PSU), atual Regime Geral de
Previdncia Social (RGPS), exercia emprego pblico, ulteriormente transformado com
a Lei n 2 8.112/90 em cargo pblico, e, portanto, vinculado a regime prprio
previdencirio.
A Diviso de Orientao e Uniformizao de Procedimentos de Recursos
8.
Humanos do INSS concluiu que o rgo de recursos humanos do INSS, ao indeferir o
requerimento do interessado com espeque no mencionado Parecer Normativo desta
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Consultoria Jurdica, negou direito lquido e certo, uma vez que o tempo relativo ao
servio pblico no foi, nem poderia ter sido computado para fins de concesso de
benefcio perante o RGPS, eis que averbado automaticamente no servio pblico.
9.
A Coordenao-Geral de Matria Administrativa da Procuradoria Federal
Especializada - INSS, por conduto do PARECER N9 145/2011/DPES/CGMADM/PFEINSS/PGF/AGU, aps substanciosa anlise da matria, entendeu que seria possvel a
reviso do benefcio a requerimento, tendo o servidor o direito de optar pela
contagem do tempo de servio sem desdobramento em apenas um dos regimes
previdencirios.
10.
Advertiu, ainda, para a necessidade de apurao da legalidade na
concesso da aposentadoria pelo RGPS, pois, de acordo com entendimento emanado
do Ministrio de Planejamento, Oramento e Gesto - MPOG, segundo informa, caso
o tempo de servio tivesse sido averbado junto ao rgo pblico e utilizado para
concesso de outros benefcios j incorporados ao patrimnio do servidor, o mesmo
tempo de servio no poderia ter sido utilizado para concesso de aposentadoria
perante o RGPS.
11.
O Procurador-Chefe da Procuradoria Federal Especializada junto ao INSS
proferiu despacho em apartado (DESPACHO N
063/2011/CGMADM/PFE/INSS/PGF/AGU), oportunidade em que aquiesceu ao
PARECER NQ 145/2011/DPES/CGMADM/PFE-INSS/PGF/AGU.
12.
Os autos seguiram Coordenao-Geral de Matria de Benefcios da
PFE/INSS, que emitiu o PARECER N9 77/2011/CGMBEN/PFE-INSS/PGF/AGU,
concluindo pela possibilidade de escolha do regime em que ser aproveitado o
perodo concomitante at a aposentadoria do segurado, no podendo ser-lhe
facultada a opo aps a sua jubilao. Assegurou, ainda, que os Arts. 243 e 247 da
Lei n 8.112/90, bem como o Art. 7Q da Lei n0 8.162/90, por si s, no tornariam ilegal a
aposentadoria por tempo de contribuio do RGPS concedida com base em perodo
de atividade privada, concomitante ao tempo de emprego pblico celetista.
13.
Ao final, diante da complexidade da matria, recomendou a remessa dos
autos apreciao desta Consultoria Jurdica e da Secretaria de Recursos Humanos
do MPOG.
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14.
Por sua vez, o DESPACHO NP 171/2011/DIVCONS/CGMBEN/PFEINSS/PGF/AGU, que se seguiu quele pronunciamento, sugeriu a avaliao desta
Consultoria Jurdica acerca da possibilidade de reviso do
PARECER/CONJUR/MPS/N 224, de 27.08.2007, entendendo no ser o caso de
oportunizar a opo pelo regime previdencirio em que o segurado pretende utilizar
o perodo contributivo no emprego pblico.
15.
Diante desse contexto e, especialmente, da repercusso que a anlise do
presente processo pudesse representar, esta Consultoria Jurdica entendeu pertinente,
por medida de cautela, ouvir previamente a Secretaria de Polticas de Previdncia
Social desta Pasta Ministerial e, igualmente, a Secretaria de Gesto Pblica do MPOG,
a respeito da matria ventilada nos autos, colhendo elementos fticos e tcnicos
hbeis a ampliar o debate e subsidiar a anlise a ser empreendida no mbito desta
Consultoria Jurdica.
16. A SPPS/MPS, por meio do Departamento do Regime Geral de Previdncia
Social, emitiu a NOTA CGLN N 52 232/2012, de 22.11.2012 e, aps bem identificar as
duas correntes argumentativas existentes desde 1990 e o histrico normativo a
respeito da questo discutida nos autos, aduziu o seguinte (fl.158):
"23. Com efeito, a Lei nQ 8.112, de 1990, que instituiu o Regime Jurdico dos
Servidores Pblicos da Unio, promoveu a alterao automtica dos vnculos dos
servidores dos Poderes da Unio, dos ex-Territrios, das autarquias, inclusive as
em regime especial, e das fundaes pblicas, regidos pelo Estatuto dos
Funcionrios Pblicos Civis da Unio, institudo pela Lei nQ 1.711, de 28 de
outubro de 1952, ou pela Consolidao das Leis do Trabalho. Em seu artigo 247
(redao dada pela Lei nQ 8.162, de 1991), referida lei estabeleceu que, para efeito
de custeio do Plano de Seguridade do servidor, haveria ajuste de contas com a
Previdncia Social em relao ao perodo de contribuio por parte dos servidores
celetistas abrangidos pelo art. 243.
24. Desta feita, se considerarmos que os rgos responsveis reconhecero os
vnculos alterados de seus servidores como sendo seus, sem a necessidade de
certificao do referido perodo por parte do INSS para fins de contagem
recproca, tanto possvel a manuteno do entendimento j esposado no Parecer
CONJUR/MPS/NQ224, de 2007, quanto a sua reviso para dispor no sentido
contrrio, de que no haveria bice no cmputo do perodo pelo rgo em
benefcio do RPPS e pelo INSS para fins de concesso de benefcios no RGPS,
quando tivesse havido exerccio de atividade concomitante, uma vez que as
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20.
Sobreleva ressaltar, ainda, que nos autos do Processo SIPPS n 2 348865777
consta a divergncia de entendimentos entre a Procuradoria-Seccional Federal em
Cascavel/PR e a Direo Nacional da PFE/INSS a respeito da matria aqui debatida,
tendo sido a controvrsia remetida ao Ncleo de Orientao e Estudos Judiciais do
Departamento de Contencioso da PGF, que emitiu o PARECER N 2
15/2012/NOEJ/DEPCONT/PGF/AGU (fls. 119/129), concluindo pela necessidade de
adoo do entendimento segundo o qual possvel a concesso de aposentadoria em
ambos os regimes, face s disposies dos artigos 100, 183, 243, r e 247, da Lei n 2 8.112/90,
dos arts. 7 2 e 8, da Lei n 2 8.162/91 e da jurisprudncia do eg. Supremo Tribunal Federal e do
eg. Superior Tribunal de Justia.
21.
Ouvido, o Departamento de Consultoria da PGF emitiu pronunciamento
jurdico em sentido contrrio, na forma do PARECER N 2
32/2012/DEPCONSU/PGF/AGU, oportunidade em que consignou a seguinte
concluso, posteriormente ratificada pelo Procurador-Geral Federal:
"Destarte, com arrimo no artigo 201, 9 2, da Constituio Federal, e no art. 11, 2 2,
da Lei n2 8.213/91, c/c os artigos 100, 183, 243 1 2 e 247, todos da Lei n 2 8.112, de
1990, e os artigos 7 2 e 8 2 da Lei n 2 8.162, de 1991, opinamos pela regularidade da
excluso do perodo de 30/04/1981 a 11/12/1990 na contagem do tempo de
contribuio do interessado, para fins de aposentadoria no RPPS, discordando-se,
assim, no ponto, do Parecer n 2 15/2012/DEPCONT/PGF/AGU de fls. 119/129."
22.
Feita essa digresso, que pareceu indispensvel ao entendimento do caso
aqui debatido, resta claro que a matria complexa e suscita discusses e
entendimentos divergentes no mbito do INSS, da sua Procuradoria Federal
Especializada, da PGF e do MPOG.
A partir da verificao desse fato, propiciou-se nos presentes flios a
23.
ampliao do debate sobre a matria, de forma a colher pronunciamentos tcnicos e
jurdicos a seu respeito, evitando-se, assim, conseqncias danosas futuramente
experimentadas quando da eventual modificao de um parecer normativo com
ampla repercusso, ou mesmo da sua manuteno, tal como no caso concreto.
24.
Pois bem. Com a edio da Lei n 8.112/90, que instituiu o Regime Jurdico
dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas
federais, e, em especial, da previso contida no seu Art. 243, 1 2, instalou-se a dvida
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Esse ajuste de contas permite apenas que haja a contagem recproca entre
28.
esse tempo anterior, vinculado antiga PSU, e o tempo de servio pblico federal do
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Veja-se que o Art. 7, caput, da Lei n 8.162/91 harmoniza-se com o Art. 247,
da Lei n 8.112/90, na medida em que assegura a contagem daquele tempo anterior
para todos os fins, autorizando, portanto, a contagem recproca entre os dois regimes.
30.
31.
De se ver que a legislao de regncia do servio pblico federal no
descaracterizou a natureza do vnculo previdencirio anteriormente estabelecido
entre a Previdncia Social e o antigo empregado pblico federal, mas apenas
assegurou-lhe a contagem recproca desse tempo, mediante ajuste de contas entre os
regimes.
32.
Aquele tempo de emprego pblico, vinculado PSU, portanto,
permaneceu regido pelas normas previdencirias da poca, tanto que reclama, para
sua contagem no RJU, o ajuste de contas entre os regimes.
Significa dizer que, quanto ao perodo anterior de emprego pblico do
servidor pblico federal, aplicam-se as seguintes normas:
33.
Decreto n 83.081/79:
t5
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Decreto n 83.080/79:
Art. 6Q - O ingresso em atividade abrangida pela previdncia social determina a
filiao obrigatria a ela.
1 2 - A filiao nica e pessoal, ainda que o segurado exera mais de uma
atividade remunerada.
(...)
3 2 - Quem exerce mais de uma atividade abrangida pela previdncia social
urbana est obrigado a contribuir para ela em relao a todas as atividades
exercidas.
34.
Desta forma, no haveria que se falar em ciso dos perodos de trabalho ou
contribuio concomitantes, anteriormente edio da Lei n 8.112/90. Esse perodo
anterior permaneceu regido pelas regras poca vigentes, permanecendo uno e
indivisvel, desautorizando a percepo de mais de um benefcio previdencirio em
relao s atividades concomitantes'.
35.
E nem deveria ser diferente, pois a lei no poderia retroagir para alterar a
natureza do vnculo estabelecido entre as partes na relao previdenciria.
36.
A Lei n 2 8.112/91, portanto, no operou efeitos retroativos para reputar
como tempo de servio pblico federal o perodo anterior de exerccio de emprego
pblico. Esse tempo foi regido pela CLT e estava vinculado PSU.
37.
Alis, com esse fundamento que os nossos tribunais superiores afastam o
direito alterao do regime de aposentadoria do empregado pblico que se
A propsito da unicidade da filiao na hiptese de dupla atividade laboral, bem esclarecem Daniel Machado da
Rocha e Jos Paulo Baltazar Jr, ao tecerem comentrios ao art. 11, 2 da Lei n 8.213/1991, que: "o exerccio de
dupla atividade implica filiao obrigatria a cada uma delas, mas no so exigidos aportes alm do limite
mximo, tendo em vista que os benefcios do regime geral tambm devero observar um teto (...). Ainda que o
trabalhador exera mais de uma atividade abrangida pelo regime previdencirio, e, em decorrncia, esteja
obrigado a contribuir em relao a cada uma das atividades- situao que evidentemente repercutir no valor do
benefcio que o segurado far jus- s pode haver uma filiao, na medida que o sistema ir lhe conceder apenas
um benefcio substitutivo, limitado a um nico teto que leva em considerao todas as atividades exercidas pelo
segurado no regime". (cf. Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2008. p.77). E caso o servidor pblico no esteja vinculado a regime prprio de previdncia - em
razo de seu Ente federativo no t-lo institudo - ser vinculado ao regime geral e, se exercer outra atividade
privada, sua situao ser assemelhada do exercente de duas ou mais atividades sujeitas ao RGPS, fazendo jus
soma dos salrios-de-contribuio para fins de salrio-de-benefcio.
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aposentou anteriormente edio da Lei n2 8.112/90. Eis alguns julgados do STF que
tratam sobre o tema:
Constitucional. Administrativo. Servidor celetista. Aposentadoria previdenciria anterior
Lei 8.112/90. Reviso de proventos. Vedada a equiparao com os vencimentos dos
servidores pblicos da ativa conforme precedentes do STF. Regimental no provido. (REAgR 327320, Rel. Min. Nelson Jobim, Segunda Turma, unnime, 06.08.2002)
CONSTITUCIONAL.
ADMINISTRATIVO.
SERVIDOR
CELETISTA.
APOSENTADORIA PREVIDENCIRIA ANTERIOR LEI N. 8.112/90. REVISO
DE PROVENTOS. EQUIPARAO COM OS VENCIMENTOS DOS SERVIDORES
PBLICOS DA ATIVA. CONSTITUIO FEDERAL, ART. 40, 4.2, NA REDAO
ANTERIOR EC 20/98. Ao servidor submetido ao regime da Consolidao das Leis do
Trabalho, segurado da Previdncia Social, que se aposentou antes do advento da Lei n.2
8.112, de 11 de dezembro de 1990, no se aplica a norma do art. 40, 4.2, da Carta da
Repblica, na redao anterior EC 20/98, que destinada apenas ao servidor pblico
estatutrio, assegurando-lhe a reviso dos proventos na mesma proporo e na mesma data
em que se modificar a remunerao dos servidores em atividade. Recurso conhecido e
provido.(RE 241372, Rel. Min. limar Gaivo, Primeira Turma, unnime, 21.08.2001)
38.
Por sua vez, o STJ reconhece o direito adquirido contagem de tempo de
servio com o devido acrscimo legal do servidor pblico celetista que exerceu
atividade perigosa, insalubre ou penosa, quando ainda submetido ao regime da
Consolidao das Leis do Trabalho, ou seja, em momento anterior edio da Lei n.Q
8.112/90.
39.
O direito, portanto, j teria sido incorporado ao seu patrimnio jurdico
antes da edio da norma, no podendo ser atingido pelo novo regime jurdico dos
servidores pblicos federais e que depende de regulamentao para reconhecimento
do direito contagem especial do tempo de servio.
40.
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41.
Consoante bem ressaltado pela douta PGF em seu Parecer nQ
32/2012/DEPCONSU/PGF/AGU (fls. 137):
17. A contagem em duplicidade de um mesmo tempo de contribuio no RGPS, para
obteno de benefcios no RGPS e no RPPS, alm de vedado pelo ordenamento jurdico,
seria danoso para a manuteno do equilbrio financeiro e atuarial do RGPS. Este, teria
que arcar com a aposentadoria concedida em 6 de dezembro de 1995 pelo INSS e, ao
mesmo tempo, compensar financeiramente o RPPS, proporcionalmente, pela aposentadoria
que viesse a ser concedida no RPPS com a utilizao daquele perodo de atividades
concomitantes exercidas no mbito do RGPS (instituto da contagem recproca do tempo de
contribuio), nos termos do art. 201, 9 2 da Constituio Federal e do art. 247 da Lei nQ
8.112, de 1990.
42.
A advertncia feita igualmente pelo DRPSP/SPPS/MPS em seu Parecer n
08/2013/CGNAL/DRPSP/SPPS/MPS (fl. 78), que aduz:
36. Ento, em verdade, a contagem em duplicidade de um mesmo tempo de contribuio no
RGPS, para obteno de benefcios no RGPS e RPPS, compromete o equilbrio financeiro e
atuarial do Regime Geral, haja vista o instituto da contagem recproca, assegurado pela
Constituio Federal, conforme o disposto no 9 2 do art. 201, nestes termos:
(...)
37. Isso porque, de acordo com a regulamentao da contagem recproca de tempo de
contribuio, o Regime Prprio de previdncia do servidor pblico, como regime
instituidor, teria direito de receber compensao financeira do RGPS, em relao ao tempo
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43.
Assim, de se concluir que o Art. 243, da Lei n 8.112/90 no retroage
para considerar o empregado pblico federal como servidor pblico federal em
perodo anterior edio da norma. A transformao do vnculo em estatutrio
somente se deu a partir da edio daquela Lei, de maneira que o perodo em que
esteve vinculado PSU, assim deve permanecer, sendo regido pelas regras vigentes
poca.
44.
Em sendo assim, tem-se que o perodo de exerccio simultneo de
atividade do empregado pblico federal (servio pblico federal do antigo
empregado pblico) com o de atividade na iniciativa privada, ambos vinculados
PSU, no pode ser cindido para fins de contagem em ambos os regimes
previdencirios - RPPS e RGPS.
45.
luz desse entendimento, no parece haver mculas no
PARECER/CONJUR/MPS/N 224, de 27.08.2007, que concluiu que o tempo de
atividade autnoma (atividade privada) com filiao antiga Previdncia Social
Urbana, do atual Regime Geral de Previdncia Social - RGPS, exercido de forma
concomitante ao perodo de emprego pblico celetista, com filiao mesma
Previdncia Social Urbana, objeto de averbao perante o Regime Jurdico nico RJU conforme determinao do art. 247 da Lei n 9 8.112/90, somente poder ser
computado para efeito de aposentadoria uma nica vez, independentemente do
regime instituidor do benefcio.
Da mesma forma, no h reparos a fazer quando se afirma naquele
46.
pronunciamento jurdico vinculante que, excepcionalmente, em relao s hipteses
constitucionais e legais de acumulao de atividades no servio pblico e na iniciativa
privada, quando uma das ocupaes estiver enquadrada nos termos do art. 247 da Lei
n 8.112/90, todavia, for verificada a subsistncia dos diversos vnculos
previdencirios at a poca do requerimento do benefcio, admite se em tese a
possibilidade do trabalhador exercer a opo pelo regime previdencirio em que
esse tempo ser, uma nica vez, utilizado para fins de aposentadoria, desde que
estejam preenchidos todos os requisitos para a concesso do benefcio de acordo
com as regras do regime instituidor.
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Concluses:
\ A 11\AC,~
' VV/' ^^ -)
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de junhood 4.
/2013/CONJUR-MPS/CGU/AGU.
de 2013.
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