Personalidad jurdica

y su desestimacin
Zrate, Hilda Zulema
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas - UNNE.
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ANTECEDENTES

La nocin de Personalidad Jurdica es central para el anlisis del tema, y ha trado aparejado en el mbito del
derecho un largo debate que an hoy se mantiene. Ral A.Echeverry, destaca que la doctrina de la personalidad
jurdica pretende crear un orden y ser justificacin de una estructura concebida de manera abstracta, que tiene
una importante incidencia en la movilizacin de los grandes intereses, y no slo de naturaleza econmica.Afirma este autor que la personalidad no es un mero nomen iuris, un smbolo incompleto de diversos
significados, sino que es un mecanismo que tiende al tratamiento unitario de los actos de una organizacin
patrimonial que se sustenta en un grupo de personas y tiene su propia finalidad.
Juan Carlos Palmero, partiendo del concepto de persona como categora jurdica , sostiene que la persona se
construye sobre la base de dos presupuestos: el normativo, que proviene de la teora de la ficcin, y el fctico a
travs del anclaje real que se lo extrae de la teora de la realidad.
As las cosas, la persona es una especial categora jurdica que adhiere a determinadas realidades y se basa en
ellas pero sin contenerlas, importa atribuir capacidad jurdica al titular o sujeto de derecho con aptitud o
posibilidad de ejercerlos, ya se trate de una persona fsica o de una persona colectiva. Resulta entonces,
siguiendo a Francisco Junyent Bas, que la personalidad jurdica sera una sntesis de las funciones jurdicas
imputadas por las normas , no a los hombres que la realizan, sino a un sujeto ideal construdo , fingido,
consistente en ese comn ideal de imputacin.
Tullio Ascarelli, indica que la personalidad jurdica es una regula iuris, expresin que no tiene ms que una
funcin de clasificacin de la realidad, aunque con meros fines normativos y cuyo contenido es exclusivamente
normativo, indicando slo una cierta disciplina jurdica, un cierto complejo de normas, no presupone una
determinada realidad subjetiva, constituyendo una hiptesis tcnica de una normativa que se refiere a relaciones
entre hombres y actos de stos, por lo que no puede hablarse de un dato prenormativo. Es decir, es siempre
resoluble en una normativa concerniente a los actos de los hombres( homini nati da ventredi donna).
Von Ihering, sostena que la persona jurdica es en el lenguaje jurdico algo anlogo al parntesis en el
lenguaje algebraico.
Se distingue as, la posicin normativista o formalista de Kelsen, Fargosi, Ascarelli, entre otros, que conforman
la doctrina negativista o instrumentalistas, que sostienen que la persona es un nuevo orden jurdico parcial y
mero centro de imputacin de normas sin referencia a ningn dato prenormativo , siendo una realidad jurdica y
no una ficcin. Es una creacin del pensamiento que se concreta en un recurso tcnico del derecho que tiene su
propia realidad, que corta toda relacin con el derecho y la realidad material.
As, Horacio Fargosi destaca que la persona jurdica es un centro de imputacin diferenciado de derechos y
obligaciones, que no tiene correspondencia en el mundo de la realidad, es decir que es una entidad constatable
slo en la escena jurdica.
En contraposicin a la doctrina normativista, aparecen los sustancialistas , representados por Ferrara, Orgaz,
Serick, y otros, sostienen que el dato normativo que le confiere personalidad al centro de imputacin
diferenciada, siempre est relacionado con un dato prenormativo ( realidad fctica previa) que el derecho no
puede ignorar. Los sustancialistas encontraron la posibilidad de convertir una realidad socioeconmica en una
realidad jurdica, dando lugar a una realidad tcnica como es la persona jurdica.
Para Efran H.Richard, la personalidad es un medio tcnico que ofrece el legislador como mtodo de
simplificacin de las relaciones jurdicas, generndose un nuevo centro de imputacin de stas, sean activas y
pasivas, autogestante.
La personalidad jurdica societaria permite como medio tcnico, la actuacin unitaria de un colectivo para
emprender actividades tendientes a la realizacin de un fin econmico comn.
El carcter de instrumento tcnico jurdico, ha sido muy bien sintetizado en la Exposicin de Motivos de la Ley
de Sociedades Comerciales N19.550, declarando expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad
reviste, pero se precisa que ella guarda el alcance fijado en la ley.

La Ley recepta la teora de la realidad jurdica, para que un grupo de individuos pueda a travs del medio tcnico
realizar el fin lcito que se propone.
La ley l9.550. en el art.2 sintetiza diciendo que las sociedades: Son sujetos de derecho con el alcance fijado en
esta ley. Esta disposicin legal evidencia que la personalidad jurdica societaria no constituye una realidad
prenormativa, es un recurso tcnico destinado a facilitar el cumplimiento del objeto social, cuyo alcance lo
determina la ley. La limitacin pone nfasis en la inexistencia de una equiparacin plena, total, con las personas
fsicas., aunque no se precisa de manera positiva su alcance, salvo normas aisladas concernientes a las
sociedades irregulares y de hecho.
En sntesis, cuando se habla de persona jurdica, se est haciendo referencia a un ente distinto al de los socios
con capacidad jurdica plena para adquirir compromisos frente a los terceros, determinando un centro de
imputacin diferenciado distinto del patrimonio de los socios.
En nuestro derecho la personalidad se adquiere por dos procedimientos:
1-Por autorizacin administrativa, con efecto retroactivo a su fundacin si fueran civiles( art.45 y 47 del C.Civ.)
2- Por autorizacin legal genrica, sociedades civiles (art.33 2apartado C.Civ.) , o una vez inscripta en el
Registro Pblico de Comercio para las sociedades comerciales (art. 4 a 7 y 10 L.S.C.), proceso que condiciona
el reconocimiento de la personalidad., salvando el caso de las sociedades no constituidas regularmente arts 21 al
26 LSC.
Desestimacin de la personalidad: Tullio .Ascarelli desmitificando la concepcin de la personalidad jurdica,
sostiene que la persona jurdica constituye en sustancia un instrumento que debemos dominar, y no ya una
hiptesis por la cual debemos ser dominados. Dice el autor, que la prescindencia de un concepto hiposttico de
la persona jurdica se impone cuando tras ella pretenda esconderse una conducta ilegal.
Es por ello, que la existencia de la personalidad jurdica societaria es utilizada como medio tcnico mientras se
mantenga dentro de los fines lcitos perseguidos y previstos por la ley. Pero es el caso que cuando ese medio
tcnico es utilizado abusivamente , apartndose de los fines lcitos, en perjuicio de terceros quese relacionan
jurdicamente con la sociedad, sean tales relaciones contractuales o de cualquier otra clase, la ley y el juez debe
prescindir de tal personalidad, porque no puede admitirse fines ilcitos, de engao o fraude.
Le Pera, seala que de la situacin planteada precedentemente, a travs de la cual se hace uso abusivo de las
formas societarias surge lo que se ha denominado desestimacin de la personalidad, llamada tambin
allanamiento o redhibicin, que importa prescindir de personalidad y de la limitacin de responsabilidad de los
socios que son su consecuencia.
Siguiendo a Efran Hugo Richard, la desestimacin en sentido estricto implica el desconocimiento del principio
de divisin patrimonial entre la sociedad y los socios o los terceros controlantes, pero normalmente es utilizado
en sentido lato, eliminando las limitaciones de responsabilidad de los socios fijados por el tipo societario o de
imputabilidad por las formas societarias.
Estados Unidos de Norteamrica, fue el pas donde tuvo su mayor auge la doctrina del allanamiento de la
personalidad bajo diversas denominaciones disregard of legal entity liftting of the corporate veil o
piercing of the veil, que significaba dejar de lado la personalidad de las corporaciones, que era un beneficio
dado por el Estado en uso de sus atribuciones fundamentales y que llevaba a la conclusin de que as como el
Estado da la personalidad, as la quita.
Juan M. Dobson , realiz un estudio sobre la insercin sistemtica de la doctrina de la desestimacin de la
personalidad , llegando a la conclusin que en ningn pas la doctrina naci como una proyeccin de idea
unitaria de jurista alguno., sino que los tribunales comenzaron a dar solucin a problemas concretos, sin mayores
preocupaciones dogmticas, tanto en los Estados Unidos como en la Europa continental..
Pero fue MauriceWorm-ser, quien con su obra Peircing the veil of corporate entity parece dar origen a la
formula penetrar el velo, con la cual se la designa.
En Francia, se presenta en forma segmentada, para resolver casos particulares ,especialmente en el campo
concursal., como por ejemplo el fallo precursor dictado por la Corte de Casacin Francesa en 1908 Mary
Raynaud, modificando el criterio existente hasta entonces en el mundo galo.
El derecho estadounidense efectu una sistematizacin a nivel de diversos institutos tpicos de su sistema, en
especial la agency, el fraude y el estoppel.
El derecho continental europeo sistematiz las decisiones principalmente a nivel del abuso del derecho, con
algunas referencias a la teora del fraude y de la responsabilidad por hechos ilcitos.
En nuestro derecho nacional los supuestos de desestimacin fueron de aplicacin pretoriana, hay dos casos
lderes Swift-Deltec (L.L.146-601) y Parke Davis (L.L. 151-353), que fueron seguidos por diversos tribunales
del pas. En ambos casos resolvi la Corte Suprema de Justicia de la Nacin admitiendo la desestimacin. En el
primero de ellos, confirm el fallo por el cual se extenda la falencia a otras sociedades del mismo grupo
econmico por entender que exista subordinacin de la voluntad y abuso de la personalidad. pues todas las
empresas respondan a una voluntad comn. En el argumento que utiliz la Corte para confirmar el fallo sostuvo
que El rgimen de la personalidad no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de
los derechos de los terceros, y en el otro caso sostuvo que exista una total subordinacin entre ambas

sociedades y si bien ello no suprima la personalidad jurdica de la sociedad dependiente, tampoco anula su
capacidad tributaria.
En ambos fallos, la desestimacin se fund en los principios de la simulacin ilcita, y el abuso del derecho en
tanto y en cuanto al estar viciada la causa final del negocio societario deba descorrerse el velo dela
personalidad, dando primaca a la realidad subyacente detrs de la personalidad. Societaria.
Dichos fallos fueron seguidos por los ms diversos tribunales del pas, en casos que van de lo domstico a lo
internacional, tambin en el mbito administrativo, sucesorio, laboral, fiscal, financiero,etc.
En el anlisis del tema, no se puede dejar de destacar, una de las obras que ms influencia ha tenido para nuestro
derecho nacional en el rea de la desestimacin de la personalidad jurdica que es la del Profesor de la
Universidad Alemana de Heidelberg, Rolf Serif Apariencia y realidad de las sociedades mercantiles. El abuso
del derecho por medio de la persona jurdica obra traducida por Jos Puig Brutau y prlogo de Polo editado y
publicado en Barcelona en 1958.
El autor agrupa los supuestos de abuso de la persona jurdica en tres categoras: a) fraude a la ley, b) fraude o
violacin al contrato, c) dao fraudulento causado a terceros y en algunos supuestos entre una sociedad madre y
una filial. Con su estudio arriba a la conclusin de que la estructura formal de la persona jurdica puede ser
desestimada en dos casos: a) Cuando se utiliza abusivamente para fines ilcitos y b) para enlazar determinadas
normas con la persona jurdica.
El autor elabora una regla fundamental y cuatro proposiciones que posibilitan penetrar en el sustrato de la
personalidad jurdica, que enuncia de la siguiente manera:
Regla general: Cuando por intermedio de una persona jurdica se posibilita la burla de una disposicin legal,
una obligacin contractual o se causa un perjuicio a terceros existe abuso de personalidad jurdica. Slo en estos
tres casos puede alegarse que ha sido violada la buena fe, ya que de lo contrario la invocacin de la buena fe
transforma todo el sistema de la personalidad jurdica.
Primer proposicin: Si la estructura formal de la persona jurdica se utiliza de manera abusiva, el juez podr
descartarla para que fracase el resultado contrario a derecho que se persigue, para lo cual prescindir de la regla
fundamental que establece una radical separacin entre la sociedad y los socios.
Segunda proposicin: No basta alegar que si no se descarta la forma de la persona jurdica no podr lograrse la
finalidad de la norma o de un negocio jurdico.
Tercera proposicin: Las normas que se fundan en cualidades o capacidades humanas o que consideran valores
humanos tambin deben aplicarse a las personas jurdicas cuando la finalidad de la norma corresponda a esta
clase de personas.
Cuarta proposicin: Si la forma de la persona jurdica se utiliza para ocultar que de hecho existe identidad entre
las personas que intervienen en un acto determinado, podr quedar descartada la forma de dicha persona cuando
la norma que se deba aplicar presuponga que la identidad o diversidad de los sujetos interesados no es
puramente nominal sino verdaderamente efectiva.
Como conclusin ,arriba el autor diciendo que la personalidad de las personas jurdicas tienen el carcter relativo
y que la penetracin de la personalidad jurdica tiene el carcter de excepcional, lo que demuestra el carcter
instrumental de la persona jurdica, es decir ella es lo que el ordenamiento dice, es una figura ideal para la
persecucin de determinados fines jurdicos de lo que se infiere su elasticidad.
La llamada inoponibilidad de la personalidad jurdica: En 1983 se produce la reforma de la Ley 19.550 a
travs de la Ley 22.903., que introduce en relacin al tema que nos ocupa, al art.54 el ltimo prrafo que
dispone: La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituye un
mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se
imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por perjuicios causados
Desentraar el alcance de este texto ha motivado fuertes polmicas , con relacin al carcter de las acciones
aparentemente acumuladas, que no resulta posible abordar totalmente en este trabajo, surge, una basada en la
imputacin directa del obrar, y otra en responsabilidad por daos; condicin acumulativa o no de la accin
contra la sociedad sujeto de derecho y socios o controlantes; problemtica de la inoponibilidad activa o pasiva,
es decir con sociedad y socios en legitimacin activa o viceversa..
Al interpretarse el alcance del 3 prrafo del art .54, algunos autores sostienen que dicha norma se limita a
incorporar la doctrina del llamado disregard of legal entity, mientras que otros entienden que el alcancees ms
amplio entre ellos Butty. Richard y otros. Para estos autores como el ttulo de la norma lo indica inoponibilidad
de la personalidad jurdica, la imputacin directa de las personas que actan por la sociedad implica la
desestimacin de la personalidad societaria, agregndose soluciones al vicio de la causa del negocio jurdico
simulado ilcito, abuso del derecho y fraude, por lo que Julio Otaegui entiende que la doctrina de la
desestimacin tiene su fundamento en un vicio de la causa del negocio jurdico. que lo invalida.

Es por ello que hay que hacer una distincin, ya que aplicar el abuso de la personalidad jurdica, por tratarse de
un hecho ilcito traera aparejado la nulidad, en cambio la inoponibilidad de la personalidad jurdica autoriza la
aplicacin de otro tipo sancin, ya que la invalidez del acto no aparece sancionada por nuestra ley
razn por la cual es necesario tambin distinguir, si lo inoponible es la personalidad jurdica, o sea la
imputacin a la sociedad o el principio de divisin patrimonial, o si lo inoponible son los efectos de la figura
societaria o tipo societario y no su personalidad jurdica.
La doctrina europea al decir de Zeati citado por Richard , utiliza la expresin inoponibilidad de la
personalidad jurdica para hacer responsables a administradores o socios de los pasivos ante la insolvencia
Mientras que Hctor Masnatta, Otaegui, entre otros sostienen que se puede utilizar la inoponibilidad para
ingresar dentro de la relacin societaria con motivo de conflictos no slo externos, sino internos, cuando surge el
uso abusivo del organicismo societario., en este caso se estara en la inoponibilidad de la estructura o tipo
societario, y no de la personalidad que surge con motivo de su organizacin.
CONCLUSION

Se ha establecido, de acuerdo a una doctrina dominante, como principio indiscutible el carcter excepcional del
recurso de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, pues se sostiene que cuando el orden jurdico reconoce
una institucin y le atribuye determinadas consecuencia jurdicas, el dao que puede resultar de no respetar
aquellas, puede ser mayor del que provenga del mal uso quede ella se haga.
Pero sin embargo, siendo en la actualidad el abuso de la personalidad jurdica un problema habitual, ese criterio
restrictivo propiciado constituye un caldo de cultivo para maniobras ilegtimas , logrndose la impunidad y hasta
se podra decir que las alentara en mayor medida obrar de esa manera, no obstante ello se hace aconsejable la
aplicacin prudente y mesurada, ya que el uso de este recurso no implica de forma alguna un ataque a las
sociedades, sino un resguardo a los intereses de la comunidad toda, a travs de imputar la responsabilidad por el
acto impropio a los administradores, socios o controlantes.-

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