Principio da Separao de Poderes e Decisionismo Judicial

P. Separao
de Poderes

Noo
O Principio da Separao de Poderes um dos princpios fundamentais num
Estado de Direito. Em Portugal, este princpio encontra-se vertido no art. 111/1 da
Constituio.
O Principio da Separao de Poderes pode ser definido de acordo com dois
planos: a separao vertical delimita as competncias e as relaes de controlo
segundo critrios territoriais (relaes entre Estado Central, Regies e rgos locais);
J a diviso horizontal, a geralmente mais referida, refere-se diferenciao
funcional (separao entre poder legislativo, executivo e judicial), repartio destes
poderes por diferentes instituies e s relaes de controlo e interdependncia
reciproca entre os diversos rgos de soberania.
Estes dois critrios esto consagrados na Constituio, dando prevalncia ao
critrio horizontal dada a estrutura unitria do Estado Portugus.

Nveis de separao
O Principio da Separao de Poderes um princpio estrutural- conformador do
poder politico, por isso podem ser distinguidos diversos nveis de separao.

No nvel funcional pode-se identificar a separao nas funes de legiferao,

de jurisdio e de execuo
No nvel institucional existe a diviso de competncias pelos rgos
constitucionais.

Organizao do Poder Politico

Este princpio configura-se como uma diretiva fundamental na organizao do
poder poltico. Dele resulta uma imposio de separao das funes estaduais e
atribuio das mesmas a diferentes titulares (existe assim uma separao funcional,
institucional e pessoal).
Apesar de existir uma separao, deve existir uma interdependncia entre as
funes atravs de dependncias reciprocas funcionando como balano ou controlo
umas das outras.
Desta forma evita-se a constituio de um superpoder, cumprindo-se a mxima
politica de dividir para reinar e a exigncia de freios e contrapesos (checks and
balances).

Separao de poderes
A teoria da separao rgida de poderes encontra-se ultrapassada. Atualmente
a tese vigente o poder limitar o poder. Esta limitao centrada no balano e
controlo reciproco de poderes.
Este controlo feito de vrias formas:

Sistema de corresponsabilidades e interdependncias

Na funo legislativa participa no s a AR como tambm o Presidente,

atravs promulgao e da assinatura, e ainda o Governo mediante a
referenda.
Ainda na funo legislativa, a funo legiferante encontra-se dividida
entre a AR e o Governo.

Sistema de balano
A escolha a nomeao ou a manuteno no cargo de um ou vrios
titulares de rgos depende da manifestao de vontade de outros
rgos como acontece com a dependncia do Governo perante a AR e
o Presidente e do poder de dissoluo da AR que o Presidente da
Republica detm.

Diviso de poderes dentro do mesmo poder

Como acontece com o poder executivo exercido simultaneamente pelo
Governo, Conselho de Ministro, Primeiro-Ministro e Presidente da
Repblica.

O sistema de freios e contrapesos torna ilegtima qualquer deslocao de peso

funcional conducente prevalncia de qualquer rgo de soberania, seja ele o
Presidente da Republica, o Governo, a AR ou os Tribunais.

Limite
A separao de poderes no ilimitada. Existe um ncleo essencial que
protegido pela Constituio. Deste ncleo essencial resulta que a nenhum rgo
podem ser atribudas funes das quais resulte o esvaziamento das funes materiais
especialmente atribudas a outro rgo.

Decisionismo
Teoria Decisionista

A teoria decisionista uma teoria criada por Carl Schmitt que se ope a teoria
positivista de Kelsen. Schmitt defende que a deciso que faz nascer o ordenamento
jurdico. Enquanto que para Kelsen, o fundamento ltimo de qualquer norma jurdica
outra norma, na teoria decisionista vai-se para alm do positivismo.
Assim, Schmitt estabelece uma lgica para a situao excecional, uma
situao em que no existe qualquer norma. Nestes casos, a lacuna no integrada
por uma norma hipottica fundamental, como acontece na tese de Kelsen, mas por
uma deciso do soberano.
A validade da norma criada pelo soberano, no depende do seu contedo mas
por ter sido emitida por uma autoridade oficial.
Desta teoria, extrai-se a concluso que a norma jurdica no pode ser um
pressuposto absoluto, prevendo todas as solues para todos os casos.