MESA DEL SECTOR PBLICO. Documento de trabajo elaborado por el abogado Luis Parra Vliz con fecha 30 de noviembre de 2012 CONSIDERACIONES GENERALES Con fecha 27 de noviembre de 2012, las organizaciones integrantes de la Mesa del Sector Pblico, y el Gobierno de Chile, representado por los Ministros de Hacienda y del Trabajo, han convenido un acuerdo referido a tres puntos; el primero relacionado con aspectos remuneracionales, el segundo con materias que tienen que ver con la instalacin de mesas de trabajo para resolver materias que hoy no son contempladas por la legislacin funcionaria, tanto en lo individual como colectivo, las que debieran traducirse en proyectos de ley que se alineen con la normativa proveniente de la OIT y de la OCDE, de las cuales Chile es parte integrante, y que tienen como finalidad dignificar el trabajo y la funcin pblica, acordes con las normas internacionales asumidas y ratificadas por nuestro pas. El tercer punto, se relaciona con las condiciones que validan el despido de funcionarios a contrata, que hoy por hoy, constituyen un segmento importante de la Administracin del Estado, y cuya precariedad laboral se ha visto reafirmada por desvinculaciones que en la mayora de los casos, poco o nada tienen que ver con su desempeo funcionario, y que la propia autoridad reconoce implcitamente que estos se vinculan con criterios polticos de los Jefes de Servicios, que, autoritariamente resuelven por s y ante s la desvinculacin de funcionarios (as) probos, que han cumplido sus labores de modo fiel y eficiente, acorde con el mandato que les impone su
condicin de servidores del Estado y no dl gobierno de
turno. NATURALEZA JURIDICA NOVIEMBRE DE 2012.
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Sabido es, que las cosas, hechos, situaciones, son en
derecho lo que la ley seala y no en caso alguno lo que las partes de u acuerdo pretenden expresar, conviene dilucidar la naturaleza jurdica de este mal llamado protocolo de acuerdo , cuyo sentido y alcance deben necesariamente precisarse a fin de establecer su obligatoriedad con relacin a las partes que a l concurrieron con su firma y en la calidad que ellos expresan. Sobre el particular, hay dos fuentes del derecho que nos permiten precisar la naturaleza de este acuerdo. La primera tiene que ver con los precedentes que a partir del ao 1990 se instalaron hasta el da de hoy en materia de negociacin colectiva en el sector pblico. Efectivamente, a contar de ese ao las organizaciones del sector pblico han venido desarrollando procesos de negociacin colectiva, generales y sectoriales, que, en concordancia con la autoridad, han significado un mejoramiento gradual de remuneraciones, beneficios y condiciones de trabajo, que, posteriormente se han convertido en leyes de la Repblica. Este proceso, paulatino y gradual, se encuentra validado por el Convenio N 151 de la OIT, sobre condiciones de trabajo y de empleo en la Administracin Pblica, que tiene su plena vigencia a partir del 15 de julio de 2001, fecha en que comenz a regir como ley de la Repblica, despus de haber sido ratificado por el Congreso Nacional. Ahora bien, si este Convenio debi haber sido o no codificado, no tiene relevancia alguna al tenor del artculo 5 de la Constitucin Poltica, que en su inciso 2 seala perentoriamente que es deber de los rganos del Estado promover y respetar los derechos garantizados por la
Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. De este modo, independientemente que el Convenio 151 de la OIT sobre Condiciones de Trabajo y empleo en la Administracin Pblica, se haya codificado o o, es ley de la Repblica, en particular su artculo 7 que le entrega a las organizaciones del sector pblico, la determinacin de las condiciones de empleo y trabajo en la Administracin del Estado. De esta forma, el denominado Protocolo de Acuerdo a que hemos hecho referencia, en su naturaleza y esencia no es sino un Contrato Colectivo, a travs del cual las partes han instituido una sobrerregulacin jurdica que esta por sobre la ley, porque precisamente su finalidad es conferirle a los funcionarios y funcionarias pblicas derechos, beneficios y prerrogativas que la ley no considera. Desde este punto de vista el denominado protocolo no es tal, en razn de que los acuerdos de que da cuenta dicho instrumento, son obligatorios para la autoridad y para las organizaciones que lo suscribieron, puesto que en derecho se trata de un Contrato Colectivo que es ley para las partes, por lo que su tenor tiene que ser honrado, cumplido y respetado por todas las partes que concurrieron a l con su rubrica. Ahora bien, si precisada la naturaleza vinculante de dicho instrumento, todos los funcionarios pblicos, en especial los Jefes de Servicios no se pueden sustraer a su aplicacin, en especial aplicando las condiciones de acuerdo a las cuales se puede poner trmino a la relacin laboral de los funcionarios a contrata, incluyendo el personal a honorarios, ya que donde existe la misma razn de justicia debe haber la misma disposicin. De este modo. Las condiciones asumidas por el gobierno en el Contrato Colectivo tienen que ver con varios factores que dirimen la continuidad o trmino de la relacin laboral,
tanto de los funcionarios a contrata como a honorarios, no
siendo copulativa entre s La primera es la evaluacin de desempeo, vale decir si el funcionario (a) se encuentra calificado en Lista 1 de mrito, no puede ser despedido: la segunda, sino forma parte de programas especficos que caduquen el 31 de diciembre de 20120, tampoco puede ser despedido: la tercera, si el servicio al cual pertenece no esta sujeto a un proceso de modernizacin, tampoco puede ser desvinculado, entendiendo por proceso de modernizacin aquel que se encuentre expresado por una ley de la Repblica vigente. En el mismo caso, se encuentran el funcionario que se encuentra en edad de jubilar o afecto a una enfermedad catastrfica. Todos estos elementos o situaciones especiales tienen que ser precisados en la solicitud de reconsideracin que debe exponer en sus aspectos generales, jurdicos y especficos la respectiva Asociacin de Funcionarios, no slo por que el instrumento colectivo as lo expresa, sino porque adems es su funcin de conformidad a la ley 19296, tal como se expresa en el referido instrumento. Se reitera, se trata de un Contrato Colectivo que es ley para las partes que concurrieron a l con su firma, y que los jefes de servicio deben acatar, sin que sea lcito que prescindan de l, ya que de ser as procede requerir de la Contralora General de la Repblica, la instruccin de un sumario administrativo en contra de quien no acata un Contrato Colectivo suscrito por el Gobierno de Chile a travs de sus Ministros de Hacienda y del Trabajo, quienes tambin tienen responsabilidad poltica y administrativa, en el caso de que no hubieren instruido a los Jefes de Servicios en la aplicacin de los criterios para despedir funcionarios. En tal caso, son ellos quienes adems, junto con el Presidente de la Repblica, en cuya representacin han obrado, quienes tengan que entregar las explicaciones frente a este eventual engao a
los trabajadores y organizaciones del Sector Pblico, por lo
que tampoco puede descartarse una denuncia formal ante el Comit de Libertad Sindical de la OIT. Lo anterior deja a salvo la presentacin de un recurso de proteccin en el que se discuta ante la respectiva Corte de Apelaciones el cumplimiento de un contrato colectivo vlidamente suscrito por el gobierno de Chile, de acuerdo al Convenio 151 de la OIT, frente al cual el pueril y espurio argumento acuado por la Contralora General de la Repblica, en cuanto a que los servicios del funcionario no son necesarios, no aparece como un argumento jurdico que valide los despidos del personal a contrata y a honorarios. Adems, y marcando una ruptura con el artculo 10 del Estatuto Administrativo, si la autoridad no comunica al funcionario con 30 das de anticipacin su despido, este no puede ser validado, por lo que el funcionario debera ser renovado en su contratacin hasta el 31 de diciembre de 2013. As lo expresa el Contrato Colectivo, ley para las partes, siendo en tal caso y en cualquier otro, innecesario el pronunciamiento del Contralor, porque de ese modo lo han acordado las partes, y por sobre todo, porque as dimana del Convenio 151 de la OIT, el que la Contralora debe honrar, respetar y por sobre todo, aplicar.
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