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INTRODUCCION ................................................................................................................................... 2
DESALOJO ........................................................................................................................................... 3
1.- CONCEPTO.- ................................................................................................................................... 3
2.- PROCESO DE DESALOJO.- .............................................................................................................. 4
3.- LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE DESALOJO.- ........................................................................... 5
3.1.- Legitimacin Activa.- ................................................................................................................... 5
3.2.- Legitimacin Pasiva.- .................................................................................................................. 6
4.- TERCERO CON TTULO O SIN L EN EL PROCESO DE DESALOJO.- ............................................... 8
5.- DESALOJO ACCESORIO.- ................................................................................................................ 9
6.- TRMITE DEL PROCESO DE DESALOJO ......................................................................................... 9
7.- LA FASE EJECUTIVA DEL PROCESO DE DESALOJO.- ................................................................... 12
7.1.- Presupuestos Procesales del Lanzamiento.- ............................................................................... 12
8.- CASOS DE PROCEDENCIA DEL DESALOJO.-................................................................................. 14
9.- MEDIDA CAUTELAR SOBRE EL FONDO EN EL PROCESO DE DESALOJO.-.................................... 18
CONCLUSIONES................................................................................................................................. 21
BIBLIOGRAFIAANEXO......................................................................................................................... 22
ANEXO ............................................................................................................................................... 23
INTRODUCCION
El Proceso de Desalojo como procedimiento judicial establece que los ocupantes de un
inmueble urbano o rstico (inquilinos, locatarios, arrendatarios, aparceros, precaristas) lo desocupen
y lo restituyan a quien tiene derecho a l. Es un procedimiento que se tramita por la va
procedimental sumarsima. La cual tiene por objeto recuperar o reintegrar en el uso y goce
(tenencia) de un inmueble a quien reclama su libre disposicin frente a quien no tiene ningn ttulo
pero se encuentra ocupando sin derecho a permanecer en l y sin pretensiones a la posesin.
El artculo 585 del cdigo procesal civil dispone que la restitucin de un predio se tramita
con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y las precisiones que el propio cdigo
establece en el sub-capitulo en el que lo legisla. Se aprecia que la finalidad del proceso, es obtener
la restitucin de un predio. La restitucin implica la devolucin de una cosa a quien la posea.
Sustituyendo a los anteriores regmenes diferenciales de desahucio y aviso de despedida
contemplados en la legislacin procesal anterior y en la legislacin especial sobre inquilinato ya
derogada, el nuevo ordenamiento adjetivo regula el proceso de desalojo que tiene por finalidad
obtener la restitucin de un predio cuando exista derecho para ello.
Asimismo, se aplican las normas generales del proceso sumarsimo y las especiales del
desalojo, en lo que corresponda, cuando se trate de la pretensin de restitucin de bienes muebles e
inmuebles distintos a los predios.
Pasamos sin ms prembulo a abordar estos temas referidos al proceso de desalojo de lo
que esperamos que este modesto trabajo contribuya a enriquecer la temtica de esta ndole.
Atte .
Los alumnos.
DESALOJO
1.- CONCEPTO.El maestro Alsina nos seala que el objeto del proceso de desalojo es dejar libre el uso de los bienes materia
del litigio, sustrayndolos, con el auxilio de la fuerza pblica si fuese necesario, a la accin de sus detentadores. Por otro lado, el profesor Palacio, define al desalojo, como la accin que tiene el propsito de
recuperar el uso y goce de un inmueble que se encuentre ocupado por quien carece de ttulo para ello, sea
por tener obligacin exigible de restituir o por revestir el carcter de simple intruso.
Segn Castro () la accin de desalojo o de desahucio es el procedimiento breve y sumario que se entabla
contra el arrendatario o inquilino de una finca por el propietario o por el que tiene derecho a usar y gozar de
ella, para que la desocupe y la deje a su disposicin.
En opinin de Lino Palacio, el proceso de desalojo es aquel que tiene por objeto una pretensin tendiente a
recuperar el uso y goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien carece de ttulo para ello,
sea por tener una obligacin exigible de restituirlo o por revestir el carcter de simple intruso aunque sin
pretensiones a la posesin. Lino Palacio agrega que del concepto enunciado se infiere, por lo pronto, que la
pretensin de desalojo no slo es admisible cuando medie una relacin jurdica entre las partes en cuya virtud
el demandado se halla obligado a restituir el bien a requerimiento del actor, sino tambin en el caso de que,
sin existir vinculacin contractual alguna, el demandado es un ocupante meramente circunstancial o
transitorio que no aspira al ejercicio de la posesin.
CONCEPTO
Procedimiento judicial para que los ocupantes de un inmueble urbano o rstico (inquilinos, locatarios,
arrendatarios, aparceros, precaristas) lo desocupen y lo restituyan a quien tiene derecho a l. Estos juicios se
tramitan por procedimiento sumarsimo.
El proceso de desalojo (llamado tambin de desahucio) se encuentra regulado en el Subcaptulo 4 (Desalojo)
del Captulo II (Disposiciones Especiales) del Ttulo III (Proceso Sumarsimo) de la Seccin Quinta (Procesos
Contenciosos) del Cdigo Procesal Civil.
De acuerdo a lo normado en el artculo 585 del Cdigo Procesal Civil, la restitucin de un predio (objeto del
proceso de desalojo) se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y las precisiones del
Subcaptulo IV del Ttulo III de la Seccin Quinta de dicho cuerpo de leyes.
2.- PROCESO DE DESALOJO.En palabras de Juan Monroy Glvez el proceso constituye () el conjunto dialctico de actos jurdicos
procesales, realizados por los elementos activos de la relacin jurdica procesal, con las finalidades de
resolver un conflicto de intereses o acabar una incertidumbre con relevancia jurdica y conseguir la paz social
en justicia. Asimismo Monroy Glvez agrega adems, que el conflicto de intereses constituye la confluencia
de intereses contrapuestos sobre un mismo bien jurdico y el intento de primar uno frente al otro. Finalmente,
manifiesta que la incertidumbre jurdica, otro de los elementos del proceso, es la falta de conviccin o
reconocimiento social en torno a la vigencia o la eficacia de un derecho.
En los procesos de desalojo, el demandante persigue que el demandado desocupe el bien materia de litis y lo
deje a su completa disposicin, a fin de que pueda hacer efectivo los derechos de uso y disfrute de los que se
encontraba privado. El desalojo es pues, una pretensin de orden personal, tendiente a recuperar el uso y
goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien carece de ttulo para ello, sea por tener una
obligacin exigible de restituirlo o por revestir el carcter de un simple precario.
Este proceso requiere de una etapa de cognicin, en el que el juez luego de or a las partes y examinar las
pruebas, dicta sentencia, haciendo lugar o rechazando la demanda y solo en el caso que el demandado no
cumpla voluntariamente la sentencia se procede a su ejecucin forzada, a travs del lanzamiento, en
aplicacin del artculo 953 del CPC.
Lo sumario de este procedimiento comprende una sola audiencia, con una carga probatoria reducida, pues
solo resulta admisible el documento, la declaracin de parte y la pericia (ver el artculo 591) cuando el
desalojo se sustenta en la causal de falta de pago o vencimiento del plazo.
Para fijar la competencia para la restitucin del predio es necesario tener en cuenta varios referentes: La
materia, la cuanta y el territorio. En cuanto a lo primero, por referirse a pretensiones de relaciones privadas,
le corresponde el juez civil, sin embargo, la cuanta basada en la renta mensual -si hubiere- permitir que la
competencia pueda comprender no solo a los jueces de primera instancia, sino a los jueces de paz letrados.
Como seala el artculo 547 del CPC "cuando la renta mensual es mayor de cincuenta unidades de referencia
procesal o no exista cuanta, son competentes los jueces civiles. Cuando la cuanta sea hasta las cincuenta
unidades de referencia procesal, son competentes los jueces de paz letrados". Esto implica, que si no se ha
establecido renta alguna, como el caso de la ocupacin precaria, corresponder el conocimiento del desalojo
al juez de primera instancia.
En cuanto al territorio, debe repararse que si la pretensin de desalojo es personal, debe distinguirse si las
partes se encuentran o no vinculadas por una relacin contractual. En el primer supuesto, es juez competente
el del lugar de ubicacin del inmueble, en el segundo, corresponde al juez del lugar del domicilio del
demandado. Cuando existen varios demandados el actor puede radicar la demanda ante el juez del lugar del
domicilio de cualquiera de ellos, pues revistiendo la obligacin de restituir carcter indivisible resulta aplicable
al caso lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 24 del CPC.
3.- LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE DESALOJO.Palacio seala que la "accin de desalojo compete a todo aquel que tenga sobre la cosa un derecho de
posesin o su representante, contra todo ocupante que no pretende sobre la misma un derecho excluyente a
la posesin o a la tenencia, aunque la ocupacin repose sobre un derecho adquirido como consecuencia de
un contrato que le acuerda la tenencia, por un trmino expreso o implcitamente limitado".
3.1.- Legitimacin Activa.Estn facultados para demandar el desalojo (segn el artculo 586, primer prrafo, del C.P.C.):
a) El Propietario.- Ello es atendible porque el uso y disfrute del bien constituye la forma primaria del
ejercicio de dominio, que puede cederse a ttulo oneroso o gratuito.
b) El arrendador.- Quien tiene el uso y goce del bien, puede ceder o arrendar este, en las mismas
condiciones que pudiera hacerlo el propietario; en consecuencia, este poseedor estar tambin
legitimado para promover la accin de desalojo. Ello implica que este poseedor puede demandar el
desalojo sin necesidad de que demuestre su calidad de propietario, porque en tal caso el derecho de
dominio resulta ajeno a la causa de dicha pretensin.
c) El administrador.
d) Todo aquel que considere tener derecho a la restitucin de un predio.- Es el caso del arrendatario
que subarrienda, en todo o en parte el bien, siempre y cuando no est prohibida la contratacin. El
arrendatario, en relacin al subarrendatario contrae las obligaciones y adquiere derechos de
arrendador y los efectos del subarriendo. Si el inquilino subarrienda se convierte en subarrendatario
respecto del subinquilino y tiene contra este la accin de desalojo, independientemente de sus
relaciones con el propietario.
Es de resaltar que no puede ser sujeto activo en el proceso de desalojo (conforme a la salvedad establecida
en el art. 586, primer prrafo, del C.P.C.) quien puede utilizar los interdictos (de retener o de recobrar), o sea,
quien considere estar siendo perturbado o haber sido despojado de la posesin de un bien. Se debe entender
que cuando la norma refiere "todo aquel que considere tener derecho a la restitucin de un predio", excluye
expresamente de dicha legitimidad a los poseedores de hecho (artculo 598 del CPC). Estos no podrn
recurrir al desalojo sino a los interdictos. Si bien ambos tienen un modelo sumarsimo y buscan la restitucin
del bien despojado, dicha restitucin busca tutelar la posesin de hecho, sin tomar en cuenta el derecho a la
posesin que tuviere; situacin distinta en el desalojo, en el que se ventilar la existencia o no del derecho al
uso y goce del bien. Es de advertir adems, que los interdictos encierran decisiones provisorias, ajenas a los
efectos que generan las acciones petitorias en el desalojo.
3.2.- Legitimacin Pasiva.En cuanto a la legitimacin pasiva en el proceso de desalojo, el Cdigo Procesal Civil seala en el segundo
prrafo del artculo 586, que pueden ser demandados en el proceso de desalojo:
a) El Arrendatario.- El arrendatario, como poseedor inmediato, constituye uno de los sujetos pasivos de
la relacin procesal. En estos casos, media un contrato de arrendamiento, oral o escrito, por el cual
el arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por cierta renta
convenida (ver el artculo 1666 del CC).
b) El subarrendatario.
c) El Precario.- El precario es quien ocupa la cosa a raz de un acto de liberalidad o tolerancia por parte
de su dueo y sin plazo alguno, razn por la cual este ltimo puede requerir la devolucin en
cualquier momento. El precario no tiene vnculo alguno con el propietario u otro titular de derecho
real sobre el bien, por tanto, se es precario frente a quien tiene derecho a poseer. Est expuesto a
que el titular del derecho real le reclame el bien en cualquier momento. El artculo 911 del CC toma
esta condicin del ttulo para definir al ocupante precario bajo dos supuestos: la ausencia de ttulo y
el ttulo fenecido.
En el primer caso, se trata del poseedor que entr de hecho en la posesin, como el
usurpador. Aqu nunca existi ttulo.
El caso del ocupante con ttulo fenecido es distinta, pues puede darse por decisin judicial,
por cumplimiento del plazo o condicin resolutoria, por mandato de la ley, etc. Aqu el ttulo
que gener la posesin ha fenecido.
Ejemplos: el propietario que vende el bien, deja de ser propietario, ya no tiene ttulo pero puede ser
un poseedor no legitimado; si fenece el ttulo del poseedor por remate o venta judicial del bien, la
al ingreso del denunciado, siguiendo la pretensin contra quien demand, se expone a que la demanda sea
rechazada por falta de legitimacin en el demandado.
4.- TERCERO CON TTULO O SIN L EN EL PROCESO DE DESALOJO.Sobre el particular, el Cdigo Procesal Civil, en su artculo 587, establece lo siguiente:
El tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del demandado desde la audiencia nica.
Si durante la audiencia se advierte que el tercero carece de ttulo posesorio, el Juez aplicar lo
dispuesto por el artculo 107 del Cdigo Procesal Civil, que trata sobre la extromisin y segn el cual,
excepcionalmente, en cualquier momento el juez por resolucin debidamente motivada, puede
separar del proceso a un tercero legitimado por considerar que el derecho o inters que lo legitimaba
ha desaparecido o haber comprobado su inexistencia.
La norma regula la posibilidad de que el actor denuncie la existencia de subarrendatarios u ocupantes ajenos
a la persona a quien este le cedi la posesin, en su demanda. La denuncia no solo corresponde al actor,
sino tambin puede operar por los propios emplazados, en atencin al artculo 102 del CPC que dice: "el
demandado que considere que otra persona, adems de l o en su lugar, tiene alguna obligacin o
responsabilidad en el derecho discutido, debe denunciarlo indicando su nombre y domicilio, a fin que se le
notifique del inicio del proceso".
Esto significa que en la demanda o en la contestacin, las partes, sean demandantes o demandados, deben
expresar si existen o no subarrendatarios u ocupantes terceros. El actor si lo ignora, podr remitirse a lo que
resulte de la diligencia de notificacin, de la contestacin a la demanda, o ambas. Pues la determinacin de
terceros en el proceso constituye una carga que pesa sobre ambas partes, pero siendo el demandado quien
necesariamente debe conocer la existencia de subarrendatarios u otros ocupantes, el actor puede limitar el
cumplimiento de aquella informacin a las constancias de la diligencia de notificacin del traslado de la
demanda, de la contestacin de esta, o de ambos actos.
El fundamento de la exigencia estriba en el hecho de que siendo la sentencia de desalojo ejecutable contra
cualquier ocupante del inmueble, como seala el artculo 593 del CPC, es razonable que todo aquel que
revista esa condicin sea notificado del traslado de la demanda o de la existencia del proceso a fin de que
pueda hacer valer en l los derechos que estime asistirle.
5.- DESALOJO ACCESORIO.De acuerdo a lo normado en el artculo 590 del Cdigo Procesal Civil, que regula el denominado desalojo
accesorio, se puede ejecutar el lanzamiento en un proceso de conocimiento o abreviado, siempre que la
restitucin se haya demandado acumulativamente, sin perjuicio de lo establecido en el tercer prrafo del
artculo 87 de dicho cuerpo de leyes.
La norma hace pues, referencia a la acumulacin objetiva de pretensiones al permitir-en ejecucin forzada- el
lanzamiento, no derivado propiamente del proceso de desalojo, sino de la acumulacin de otras pretensiones,
que se han ventilado ante la va procedimental abreviada o de conocimiento.
Esto significa que la pretensin de desalojo no solo puede ser dilucidada como nica pretensin en los
procesos sumarsimos sino que puede ser acumulada a otras pretensiones de mayor cobertura, que se
ventilan en la va procedimental abreviada o de conocimiento, siendo calificada la restitucin bajo dicha
acumulacin como una pretensin accesoria, esto es, que existiendo varias pretensiones, al declararse
fundada la principal se amparan tambin las dems. Como en el caso de la siguiente acumulacin de
pretensiones: resolucin de contrato, pago de frutos y restitucin del bien materia de resolucin. En caso se
ampare la pretensin resolutoria, la misma que tiene la condicin de principal, las relacionadas con el pago de
frutos y restitucin del bien, tambin sern de amparo.
En primer lugar una Etapa Postulatoria en la cual el demandante invoca un derecho personal a exigir
la devolucin del bien al demandado quien ha de responder a dicha pretensin teniendo incluso la
posibilidad de plantear excepciones, cuestiones probatorias, etc.
Una segunda Etapa Probatoria, en la cual las partes han de acreditar lo manifestado en los actos
postulatorios del proceso, mediante los medios probatorios que les autoriza la norma procesal.
La cuarta etapa la Impugnatoria, en la que la parte vencida solicita un nuevo examen a la decisin
del Juez que resolvi el desalojo, por considerarlo que existe un vicio o error adems que sta, le
produce agravio.
Finalmente la quinta y ltima etapa es la Ejecutoria, que, conforme lo seala Monroy Glvez esta
() ligada al sentido finalstico del proceso. La bsqueda de una declaracin judicial es, en estricto,
la necesidad de contar con un instrumento que produzca un cambio en la realidad. Si la sentencia no
pudiera cumplirse, el proceso carecera de sentido. La etapa ejecutoria cumple esa funcin, es decir
convertir en eficaz la decisin definitiva obtenida en el proceso.
El proceso de desalojo se sustancia en va de proceso sumarsimo (art. 546, inciso 4, del C.P.C.) cuyo trmite
es el siguiente:
Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das para que subsane la
omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin es inimpugnable
(art. 551, segundo prrafo, del C.P.C). Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenar la
devolucin de los anexos presentados (art. 551, parte final, del C.P.C).
Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para que la conteste (art. 554,
primer prrafo, del C.P.C).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez fijar fecha para la audiencia de
saneamiento, conciliacin, pruebas y sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das
siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad
(art. 554, segundo prrafo, del C.P.C). Cabe indicar que, segn el artculo 557 del Cdigo Procesal
Civil, dicha audiencia nica se regula supletoriamente por lo dispuesto en tal Cdigo para la
audiencia de prueba (arts. 202 al 211 del C.P.C).
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas (las mismas que se
interponen al contestar la demanda: art. 552 del C.P.C), el Juez ordenar al demandante que las
absuelva, luego de lo cual se actuarn los medios probatorios pertinentes a ellas (art. 555, primer
prrafo, del C.P.C).
Concluida la actuacin de los medios probatorios pertinentes a las excepciones o defensas previas
que se hubieren deducido, si encuentra infundadas aqullas, el Juez declarar saneado el proceso y
con la intervencin de las partes, fijar los puntos controvertidos y determinar los que van a ser
materia de prueba (art. 555 del C.P.C).
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez conceder la palabra a
los abogados que as lo soliciten (art. 555, penltimo prrafo, del C.P.C).
Despus de haber hecho uso de la palabra los abogados de las partes, el Juez expedir sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de diez das contados
desde la conclusin de la audiencia (art. 555, ltimo prrafo del C.P.C).
La sentencia es apelable con efecto suspensivo (y el trmite de tal apelacin con efecto suspensivo
se sujeta a lo normado en el art. 376 del C.P.C), dentro de tercer da de notificada, ocurriendo lo
propio con la resolucin que declara fundada una excepcin o defensa previa. Las dems
resoluciones son slo apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferidas.
7.- LA FASE EJECUTIVA DEL PROCESO DE DESALOJO.Conforme lo apunta Lino PALACIO La sentencia de desalojo se ejecuta a travs del lanzamiento, que es el
acto mediante el cual, con intervencin del oficial y el eventual auxilio de la fuerza pblica, se hace efectiva la
desocupacin del inmueble por el inquilino y dems ocupantes.
Para REYES Montereal citado por HINOSTROZA () el lanzamiento, como ejecucin forzosa del
pronunciamiento estimatorio del desahucio, no es ms que un modo de coaccin que se funda en la
existencia de un derecho anteriormente definido y declarado.
Algunos autores sealan que en los procesos de desalojo, la satisfaccin del demandante se obtiene a travs
de dos fases:
La fase de cognicin que termina con la sentencia de condena, la misma que ordena la
desocupacin y la entrega del bien al demandante, es decir, la intimacin de desalojo.
Al respecto JARDI seala que: En la sentencia de condena, como lo es la dictada en el proceso de desalojo
la funcin jurisdiccional no se agota en el mandato contenido en ella, sino que, para obtener la satisfaccin del
derecho es preciso lograr la actuacin prctica de ese mandato por medio de la ejecucin forzada. Es decir
que la sentencia en el proceso de desalojo que dispone que el demandando vencido cumpla con la restitucin
del bien no garantiza la satisfaccin de la pretensin propuesta por el demandante hasta que no se haga
efectiva la entrega del bien a este, por ello existe el apercibimiento de ejecucin que se decreta en la
sentencia.
De las definiciones precitadas, se puede concluir que el lanzamiento constituye la fase ejecutoria de los
procesos de desalojo, la cual consiste en la extraccin de la persona del demandado, y eventualmente de
terceros que la ocupen y de sus pertenencias, del bien materia de desalojo en caso de incumplimiento de la
sentencia de manera voluntaria dentro del plazo de ley dispuesto mediante resolucin judicial.
7.1.- Presupuestos Procesales del Lanzamiento.a) La Existencia de un Titulo de Ejecucin.La ejecucin surge a favor de aquel que tiene un ttulo de ejecucin, que en el caso del proceso de
desalojo lo constituye la intimacin al cumplimiento de la sentencia, es decir el decreto mediante el
cual se dispone el lanzamiento del demandado, el mismo que surge cuando la decisin final ha sido
consentida o ejecutoriada. Este ttulo se obtiene a travs de una forma especial de la fase ejecutiva
del proceso cuya finalidad es precisamente que se lleve adelante el desalojo en forma abreviada, sin
necesidad de ms trmite que la disposicin del Juez.
Este ttulo est constituido por aquella resolucin expedida por el Juez del proceso, en la que se
dispone hacer efectivo el apercibimiento decretado y por ende llevar a cabo el lanzamiento, con
orden de descerraje y el auxilio de la fuerza pblica, autorizando al secretario o especialista legal
para que en la fecha sealada cumpla con hacerlo efectivo.
b) El Incumplimiento del Mandato Contenido en la Sentencia.Cuando el demandado vencido en el proceso, cumple con el mandato contenido en la sentencia, el
inters del vencedor en ese proceso queda totalmente satisfecho, ya que lo que buscaba era obtener
el cumplimiento voluntario del obligado de lo sealado en la sentencia.
En ese sentido, y a fin de acceder a la etapa ejecutoria, se requiere que el vencido no haya puesto a
disposicin el bien o lo haya desocupado dentro del trmino sealado por el juez, sino que por el
contrario exista una negativa de la entrega del mismo, es decir que se oponga a la entrega del bien y
no haga entrega del mismo, luego de los seis das siguientes de notificado con el decreto que
declara consentida la sentencia o la que ordena se cumpla lo ejecutoriado.
c) La Solicitud o Peticin del Demandante.Constituye aquella materializacin en el proceso, del requerimiento por parte del vencedor al rgano
jurisdiccional para que proceda a la ejecucin forzada, es decir se trata del escrito que presenta la
parte demandante solicitando se haga efectivo el lanzamiento y disponga la fecha y hora para la
realizacin del mismo por parte del secretario o especialista legal, adjuntado el arancel judicial
correspondiente (actuacin fuera de juzgado), requiriendo adems, que este se lleve a cabo con
apercibimiento de descerraje y el auxilio de la fuerza pblica.
d) La Existencia del Bien.En los procesos de desalojo, el objeto est constituido por el bien inmueble materia de desalojo,
teniendo en cuenta la naturaleza del predio arrendado, pudiendo ser este un predio rustico, urbano,
edificado, sin edificar.
8.- CASOS DE PROCEDENCIA DEL DESALOJO.El desalojo puede plantearse por varias causales, conforme lo seala el artculo 1697 del Cdigo Civil.
8.1.
Desalojo por Falta de Pago de la Renta.Si vence dos meses ms quince das. Si la renta se pacta por perodos mayores, basta el vencimiento
de un solo perodo ms quince das. Si el alquiler se conviene por perodos menores a un mes, basta
que venzan tres perodos.
8.2.
Desalojo
le
por
concedi
darle
expresa
al
bien
o
destino
tcitamente;
diferente
o
de
permite
aquel
un
acto
para
que
se
contrario
al
Desalojo por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expreso, o sin asentimiento escrito del
arrendador.
8.4.
Desalojo por dejar de pagar quince das, sin que haya pagado la nueva renta devengada, desde que
obtuvo sentencia en el proceso de desalojo para pagar parte de la totalidad de la renta demandada.
8.5.
Poseedor precario es el que ocupa un bien sin ttulo, ya sea porque nunca lo tuvo o porque el que tena ha
fenecido. El art. 911 contiene dos supuestos:
Ausencia de Ttulo.- Se trata del poseedor que entr de hecho en la posesin, no posee ttulo
alguno, por ejemplo, el que entra clandestinamente en la posesin, el usurpador, el ladrn, el
hurtador.
Ttulo Fenecido.- El ttulo fenece por decisin judicial, por disposicin de la ley, por cumplimiento
del plazo o condicin resolutorios, por mutuo disenso, por nulidad, resolucin, rescisin,
revocacin, retractacin, etc. En general, el ttulo queda extinguido en todo caso de ineficacia
estructural o funcional del acto jurdico por el cual se cedi la posesin del bien. Una persona
puede poseer un bien como propietario, como poseedor mediato o inmediato, como mero tenedor,
como ocupante precario. El poseedor precario puede o no haber sido un poseedor inmediato.
A modo de ilustracin, se puede Apreciar el siguiente ejemplo de fenecimiento de ttulo por
resolucin extrajudicial: En un contrato de compraventa de inmueble a plazos se conviene
expresamente que "si el comprador dejara de pagar hasta tres cuotas consecutivas, el vendedor se
reserva el derecho de resolver automticamente el contrato". Este pacto es vlido conforme a las
siguientes disposiciones: el art. 1353 dispone que las partes pueden determinar libremente el
contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo; en tal
sentido el art. 1430 prescribe que puede convenirse expresamente que el contrato se resuelva
cuando una de las partes no cumpla determinada prestacin a su cargo, establecida con toda
precisin, y que la resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a
la otra que quiere valerse de la clusula resolutoria; el art. 1429 establece que la parte perjudicada
con el incumplimiento de la otra puede requerirla mediante carta notarial para que satisfaga su
prestacin, caso contrario el contrato queda resuelto de pleno derecho. En el ejemplo propuesto, si
el comprador se atrasa en el pago de tres cuotas y el vendedor le cursa una carta notarial
concedindole un plazo no menor de quince das para que pague las cuotas vencidas, bajo
apercibimiento que, en caso contrario, el contrato queda resuelto; si el comprador no paga vencido
el plazo, resulta evidente que el ttulo (el contrato de compraventa) que ostentaba para poseer el
inmueble ha fenecido, deviniendo su posesin en precaria conforme a lo previsto en el art. 911.
El precario no tiene vnculo alguno con el propietario u otro titular de derecho real sobre el bien. Se es
precario frente a quien tiene derecho a poseer. El que posee una res nullus o un bien abandonado por su
propietario no es precario sino poseedor originario. El precario est expuesto a que el titular del derecho real
le reclame el bien en cualquier momento.
En Roma precaria es la tenencia de una cosa solicitada con splicas al dueo y obtenida por benevolencia de
ste, quien poda recuperarla en cualquier momento, porque ella no originaba ningn derecho.
En el Derecho romano el precarium era un contrato innominado por el cual una persona, el concedente, ceda
a otra la posesin y disfrute temporal y gratuito de una cosa, con la obligacin de devolverla en el momento
en que lo solicite el concedente. A la concepcin romana corresponden opiniones como las de Albadalejo
cuando refirindose al precario sostiene "especficamente, se designa con este nombre a la posesin
concedida a otro por alguien con reserva del derecho de revocarla a su voluntad".
Siguiendo la nocin de precario del Derecho romano, el Cdigo argentino, en su artculo 2364, establece que
la posesin precaria es viciosa cuando siendo precaria se " tuviese por un abuso de confianza. Al respecto,
Musto dice que la posesin es precaria "cuando se tiene por un ttulo que produzca una obligacin de
devolver la cosa en el momento que lo requiera el dueo. Si se produce este requerimiento, y el precarista
(que puede ser como tal legtimo) pretende continuar con su posesin y la continua en los hechos, con actos
exteriores que importan una verdadera intervencin de su ttulo, entonces la posesin tiene el vicio de
precario, que el Cdigo llama "abuso de confianza".
El poseedor precario de la concepcin romana es el poseedor legtimo regulado en el art. 905 del Cdigo civil
por tener ttulo para poseer: la licencia otorgada por el dueo. Para la nocin romana, es precaria la posesin
por ser transitoria debido a que el que la ejerce debe devolver el bien en cuanto lo solicite el concedente, lo
que puede suceder en cualquier momento. Nuestro ordenamiento jurdico ha abandonado la concepcin
romana de precario, estableciendo que es tal quien posee un bien sin ttulo (art. 911).
Por otro lado para la teora subjetiva de Savigny, los elementos de la posesin son el animus y el dominus. En
cambio para la teora objetiva de Ihering, la posesin es un poder de hecho, no requirindose del animus.
Conforme a la teora subjetiva, a la que se adhiere el Derecho francs, Planiol y Ripert sostienen que quien
posee un bien como precario, por faltarle el animus (intencin de poseer para s), no ejerce la verdadera
posesin, por lo que el Derecho no le concede acciones posesorias y no produce la usucapin. Esto debido a
que en el Derecho francs "el concepto de precario est referido a un contrato celebrado con el propietario,
en virtud del cual conduce el bien a ttulo gratuito, sin animus domini y reconociendo el derecho de propiedad
de quien le entreg el bien".
En la concepcin de precario del Derecho romano, de la teora de Savigny y del derecho francs, se ubica,
como un caso excepcional, la figura conocida hasta ahora como comodato precario regulada en el art. 1737
de nuestro Cdigo civil vigente que establece que cuando no se ha determinado la duracin del contrato de
comodato, el comodatario est obligado a restituir el bien cuando el comodante lo solicite, es decir, el
comodatario tiene una posesin inestable (precaria) puesto que el comodante puede pedir la devolucin del
bien en cualquier momento (la posesin del comodatario es revocable por la sola decisin del comodante).
Para el Derecho peruano, que sigue la teora objetiva de la posesin, precario es el poseedor que conforme al
art. 896 ejerce de hecho uno o ms poderes inherentes a la propiedad, enumerados en el art. 923, de manera
que al tiempo de interposicin de la demanda no cuenta con ttulo alguno o el que tena ha fenecido (art. 911).
Asimismo la accin de desalojo por ocupante precario en unos casos es real y en otros casos es personal:
Con la accin real se protege un derecho real subjetivo (propiedad, uso, etc.), cuyo objeto es un bien
(cosa), sobre el cual el sujeto titular (propietario, usuario, etc.) tiene un poder directo e inmediato de
usar, gozar y disponer del bien sin intermediarios. El derecho real est adherido al bien y es
preferente frente al derecho de crdito concurrente. El titular del derecho real no tiene establecido
ninguna relacin jurdica con persona determinada, por lo que no hay un sujeto pasivo determinado,
el cual aparece solamente cuando hay una violacin o amenaza de violacin del derecho del titular.
El titular del derecho real puede perseguir al bien sin importar en posesin de quien se encuentre. El
derecho real es absoluto, se ejerce erga omnes.
Ejemplo: Si una persona posee un bien de facto, sin ttulo, o sea sin que el titular del derecho real le
haya transferido la propiedad, uso o posesin del bien, ste (el titular) puede valerse del proceso de
desalojo por ocupante precario para que se le restituya el bien.
Con la accin personal (denominada tambin obligacional o de crdito) se protege un derecho
subjetivo personal, cuyo objeto es una prestacin de dar, hacer o no hacer. En toda relacin jurdica
personal existe un acreedor y un deudor determinados. A diferencia del derecho real, cuyo titular lo
puede ejercer erga omnes, el titular del derecho personal, o sea el acreedor solamente puede exigir
el cumplimiento de la obligacin a su deudor, es decir, el derecho personal es relativo.
Ejemplo: Si una persona posee un predio en virtud de un contrato de compraventa, arrendamiento,
comodato, depsito, de constitucin de usufructo, de uso, de derecho de superficie, etc., al
invalidarse o devenir ineficaz el contrato (por resolucin, rescisin, etc.), tal ttulo ha fenecido y, en
consecuencia, el poseedor tiene la calidad de precario. El acreedor (el vendedor, arrendador,
comodante, etc.) puede valerse de la accin de desalojo por ocupante precario para obtener la
restitucin del bien.
8.6.
Desalojo por Vencimiento de Contrato.Este proceso genera una relacin procesal entre el arrendador y el arrendatario, quienes previamente
estuvieron relacionados jurdicamente en base a un contrato de arriendos sujeto a la modalidad de
plazo determinado.
Es una accin personal que tiene como objetivo o pretensin obtener el derecho real de la posesin
del predio arrendado. Su gnesis es la existencia del contrato de arriendo con plazo determinado de
vigencia y que, a su vencimiento, el arrendatario debe devolver el predio arrendado. Al no ser cumplido
por el arrendatario la prestacin de devolver el bien arrendado, el arrendador se ve precisado a
plantear la accin de desalojo, solicitando se le restituya el predio. La accin tiene como objetivo un
derecho real, es decir, pretende recuperar la posesin del predio. Por lo que esta causal de desalojo
tiene las condiciones siguientes:
a) Con respecto al Demandante: Se requiere la existencia previa de un contrato de arriendo. Lo
que se acredita acompaando el contrato. Sirve tambin la declaracin de parte para que
reconozca que existe una relacin contractual, o la pericia que igualmente acredite su
existencia.
b) Con respecto al Demandado: Si pretende contradecir la accin debe probar que el contrato
est vigente, sea por que no ha vencido o, que ha sido renovado, para cuyo efecto, debe
acompaar documento que lo demuestre, igualmente puede ofrecer la declaracin del
demandante. Por lo que, este tipo de desalojo se remite a que se acredite si el contrato venci o
no y, si el demandado est obligado a desocupar el predio arrendado y entregarlo por tanto al
arrendador.
9.- MEDIDA CAUTELAR SOBRE EL FONDO EN EL PROCESO DE DESALOJO.El Artculo 679 del Cdigo Procesal Civil seala los casos en que procede una solicitud de anticipacin de
tutela en los procesos de desalojo, que si bien se establece un caso especial cuando se trata del vencimiento
del plazo en el contrato de arrendamiento; en trminos conceptuales se podra considerar que se aplica en
todos aquellos casos en el cual el demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitucin
pretendida (posesin inmediata) y adicionalmente se acredite el abandono del bien.
Lino Palacio, citado por Alberto Hinostroza Minguez en cuanto al pedido cautelar de tenencia provisional de
las cosas arrendadas en el supuesto de abandono refiere que su objeto ()se consider circunscrito a
preservar el bien arrendado del posible deterioro que pudiese experimentar a raz del abandono,
puntualizndose que la tenencia acordada al locador supona la existencia de un proceso contencioso en
trmite, circunstancia que involucra la existencia de una demanda encaminada al reconocimiento judicial del
derecho a la restitucin del inmueble y la obtencin de una sentencia que condene al cumplimiento de esa
prestacin. La tenencia, en suma, no podra convertirse en definitiva sino como consecuencia de un fallo que
condena al desalojo. De manera que, la tenencia es conceptualizada por la doctrina procesal como una
medida anticipada o medida temporal sobre el fondo.
Ejecutar anticipadamente lo que eventualmente se resolver al momento de sentenciar aparenta en principio
ser algo injusto. Sin embargo, hay razones excepcionales que pueden llegar a justificar la aplicacin de una
medida de esta naturaleza:
Mediante esta medida el Juez ordena que se verifique con cierta antelacin, sea integralmente o slo
en sus aspectos sustanciales, lo que presumiblemente va a ser el pronunciamiento final en el
proceso principal. El objetivo buscado es que la eficacia prctica de la sentencia sea igual a la que
habra tenido sta si hubiese sido pronunciada sin dilacin alguna.
Se persigue que la demora del proceso no perjudique los derechos del actor dada la evidente
veracidad de la pretensin, por lo cual esta ltima ser satisfecha sin esperar la sentencia y su
ejecucin.
El Juzgador conceder dicha medida cautelar cuando advierta una marcada veracidad en lo
sealado por el actor y en la prueba que lo corrobora, de modo que no le quepan mayores dudas
que el pronunciamiento definitivo ser emitido en los mismos trminos del fallo anticipado. Debe
advertirse que este presupuesto no est referido a la fundamentacin de la solicitud cautelar, sino
que se encuentra en funcin de la veracidad del fundamento de la demanda principal y su prueba
anexa. Por ende, la concesin de la medida temporal en estos casos no podr hacerse fuera del
proceso.
Por otra parte Sifuentes stratti seala asimismo que se puede solicitar una medida cautelar sobre el fondo en
un proceso de desalojo, en dos supuestos:
a) En el primer supuesto, el demandante puede solicitar la medida cautelar sobre el fondo en el proceso
de desalojo, siempre que se encuentre vencido el plazo del contrato de arrendamiento (primer
requisito especial) y que el inmueble se encuentre en estado de abandono (segundo requisito
comn).
b) En el segundo supuesto, el demandante puede solicitar la medida cautelar sobre el fondo en el
proceso de desalojo; siempre que ostente algn otro ttulo que obligue la entrega del inmueble
(primer requisito especial) e igualmente que ste se encuentre desocupado (segundo requisito
comn).
Asimismo del artculo 679 del Cdigo Procesal Civil se colige que procede el desalojo como medida
anticipada de la futura decisin final cuando concurren los siguientes supuestos:
a) Est acreditado indubitablemente el derecho a la restitucin.
b) El bien se encuentre abandonado.
Entonces, cuando no se cumplen con alguno de los presupuestos establecidos en el Art. 679 del Cdigo
Procesal Civil, las solicitudes de tutela anticipada en los procesos de desalojo, son desestimadas.
CONCLUSIONES
El Proceso de Desalojo es un procedimiento judicial para que los ocupantes de un inmueble
urbano o rstico (inquilinos, locatarios, arrendatarios, aparceros, precaristas) lo desocupen y
lo restituyan a quien tiene derecho a l. Estos juicios se tramitan por procedimiento
sumarsimo.
El juicio de desalojo es un proceso especial que se sustancia por el procedimiento
establecido para el sumarsimo, no existiendo norma alguna que disponga otro
procedimiento se debe entender que se refiere al proceso sumarsimo, como es el caso de
inadmisibilidad de la reconvencin.
Tiene por objeto recuperar o reintegrar en el uso y goce (tenencia) de un inmueble a quien
reclama su libre disposicin frente a quien no tiene ningn ttulo pero se encuentra
ocupando sin derecho a permanecer en l y sin pretensiones a la posesin.
BIBLIOGRAFIA
CODIGO CIVIL, WILDER ZAVALETA CARRUITERO.
CODIGO CIVIL JURISTA EDITORES EIRL - SETIEMBRE 2010.
www.scribd.com
www.buenastareas.com
ANEXO
MODELO DE UNA DEMANDA DE DESALOJO
Sec.:
Escrito N 1
Cuaderno Principal
Sumilla: Demanda de desalojo
SEOR JUEZ DE PAZ LETRADO
AAA AAA, identificado con D.N.I........., con direccin domiciliara. En Av...............................y con domicilio
procesal en la casilla..... Del Dpto. de Notificaciones del Colegio de Abogados de Lima; a Ud. atentamente
digo:
I. PETITORIO:
En va de proceso sumarsimo interpongo demanda de DESALOJO por resolucin del contrato de
arrendamiento por la causal de falta de pago de rentas, en contra de don BBB BBB, a quien se deber
notificar en Av...................................., solicitando a su despacho se sirva disponer que el Demandado
desocupe y me entregue la posesin del inmueble de mi propiedad ubicado en la direccin antes mencionada;
demanda que interpongo en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
II. FUNDAMENTOS DE HECHO:
1. En virtud del contrato de arrendamiento de fecha..........., ced la posesin del inmueble de mi propiedad
ubicado en.................en favor del Demandado, por el plazo de un (1) ao y a cambio de una renta mensual
ascendente a US $. 100.00 dlares americanos.
2. Desde enero del presente ao, mes en que debi cumplir con el pago de la tercera renta mensual
convenida en el contrato de arrendamiento, el demandado ha incumplido el pago de las rentas mensuales
pactadas; habiendo dejado de pagar dicha contraprestacin por mucho ms de dos (2) meses y quince (15)
das; razn por la cual se ha configurado la causal de resolucin del contrato por falta de pago de rentas.
3. Con fecha.................remite al demandado una carta notarial requirindole extrajudicialmente que, por la
causal de resolucin anteriormente referida, desocupe el inmueble sub-Litis; sin embargo, pese a que fue
debidamente notificado con dicha carta notarial, el demandado contina en posesin del bien arrendado.
4. Por las razones expuestas, y reservndome el derecho de iniciar la accin correspondiente para cobrarlo
que se me adeuda, recurro a su despacho, Sr. Juez, a fin de que en base a las pruebas aportadas ordene Ud.
que el demandado desocupe en la brevedad el inmueble de mi propiedad sub-Litis.
III. FUNDAMENTACIN JURDICA:
Se ampara la pretensin en lo establecido por el art. 1697 inc. 1 (causal de resolucin del contrato de
arrendamiento por falta de pago de las rentas convenidas) del Cdigo Civil; y por los arts. 585 (procedimiento
de desalojo) y 586 (legitimidad activa y pasiva en los procesos de desalojo) del Cdigo Procesal Civil.
IV. LEGITIMIDAD E INTERS PARA OBRAR:
La legitimidad para el inicio de la presente accin me corresponde en calidad de arrendador; y, el inters para
obrar se basa en el derecho que tengo de recurrir a su despacho como ltima alternativa posible para que el
demandado cumpla con entregarme la posesin del inmueble sub-Litis; por lo que queda cumplida la
exigencia del art. VI del T.P. del Cdigo Civil y del art. IV del T.P. del Cdigo Procesal Civil.
V. VA PROCEDIMENTAL Y COMPETENCIA:
De conformidad con lo establecido por el inciso 4 del art. 546 del Cdigo Procesal Civil, la va procedimental
que corresponde en el presente caso es la del PROCESO SUMAR/SIMO.
Asimismo, conforme al tercer prrafo del artculo 547 del referido Cdigo, su despacho es competente para
conocer del presente proceso, toda vez que la renta pactada con el demandado no excede las cinco (5)
Unidades de Referencia Procesal.
VI. MEDIOS PROBATORIOS:
1. Contrato de arrendamiento celebrado entre las partes con fecha.................,con lo que se prueba la
existencia de la relacin contractual y las condiciones en que se celebr.
2. Recibos por concepto de rentas impagas de los meses................
3. Carta notarial de fecha..............................con el sello de recepcin del demandado.
ANEXOS:
1.a) Copia del Documento Nacional de Identidad (DNI) del recurrente. 1.b) Contrato de arrendamiento de
fecha................
de.
FIRMA DE ABOGADO
Del.
FIRMA DEL DEMANDANTE