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(continuacin)
15.1. Conductas que lesionan la titularidad y legalidad del ejercicio de
la funcin pblica.
Los delitos que vamos a tratar a continuacin, ofenden la administracin pblica porque
atentan contra la facultad estatal de conferir autoridad, ttulo u honores pblicos.
(Prrafo incorporado por art. 14 del Anexo I de la Ley N 26.394 B.O. 29/8/2008)
Bien jurdico protegido el correcto funcionamiento administrativo y la idoneidad de los que
ejercen la funcin. Lo que se protege es la legalidad de la funcin, una de cuyas bases es la
autoridad estatal para otorgar facultades de decisin o ejecucin a determinadas personas y
distinguir distintas esferas entre los funcionarios. Es esa autoridad la que se ataca cuando quien
no es funcionario asume la funcin o cuando lo hace un funcionario que carece de competencia
para hacerlo.
Los distintos tipos la ley prev tres hechos distintos en el art. 246.
Ese distinto carcter de los hechos indica que la atribucin de uno de ellos no involucra a los
otros, son tipos diversos que operan independientemente.
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La asuncin no requiere actos de ejercicio de la funcin pblica por parte del autor, sino,
simplemente, la toma de posesin del cargo pblico pertinente. No es indispensable que en la
toma de posesin se llenen las formalidades legales del caso, sino que basta la ocupacin o
toma de ese cargo, no siendo suficiente la mera invocacin del mismo.
La asuncin o el ejercicio son delictivos cuando el autor no est facultado por un acto
lectivo o por la designacin de una autoridad competente para hacerlo.
Conducta tpica:
Asume funciones pblicas el que asume el cargo o la comisin que confiere las funciones.
- Cargo oficio o empleo que importa la facultad de ejercer una funcin publica segn
competencia establecida por las leyes y reglamentos.
- Comisin encargo que autoriza el ejercicio de la funcin en uno o mas casos
determinados.
La asuncin requiere la toma de posesin del cargo o comisin, de modo efectivo, por cualquier
medio, ya sea pblico (acto de juramento) o privado (actividad personal del autor que accede al
lugar donde se desarrolla la funcin, cuando ese acceso importa ya la ocupacin). Si esta no se
pudo efectivizar completamente, no se podr hablar de asuncin, y el tipo podr darse si existi
algn ejercicio funcional a travs de la segunda hiptesis delictiva.
No basta que se invoque el cargo o comisin ante terceros, si no se lo ha ocupado efectivamente.
No resulta una exigencia del tipo que en la toma de posesin del cargo se llenen las formalidades
legales, pero si no se llenan estas, ser muy difcil determinar cuando ha ocurrido verdaderamente
la ocupacin. Debe tratarse de una verdadera ocupacin, no de una simple simulacin que puede
dar lugar a otros delitos, tampoco basta para el tipo, porque no se da la asuncin, el hecho de que
un tercero designe al agente con el tratamiento reservado para el cargo que no se ocupa. (ej.:
dejarse llamar juez).
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Comete el delito el sujeto que efectivamente desempea el cargo o comisin, realizando actos
que son propios de ellos.
No basta la sola invocacin, es necesario que el agente, adems de investirse de la calidad
funcional, atribuyndosela, lo haga realizando actos pertenecientes a la funcin. Es fundamental
que el autor se auto atribuya la calidad de funcionario (ej.: sujeto que enva personal a destruir un
edificio que amenaza la seguridad por su estado ruinoso, cometer solo el delito de daos, pero si
cometer usurpacin de autoridad, quien invocando ser intendente observa esa misma conducta).
Se trata de dos condiciones:
-
Mientras se den estas dos condiciones, no importa si el acto se cumple legal o ilegalmente, o si es
o no formal, ni si ese acto corresponde a la competencia funcional del cargo.
Funcin publica lo que se debe asumir o ejercer es una funcin pblica, o sea, aquella que
implica el ejercicio de la voluntad estatal para realizar un fin pblico.
No debe confundirse con servicio publico, ni aquellos actos que pueda realizar el funcionario, pero
que no implique una actividad en la que se exprese la voluntad del estado.
Cualquier funcin pblica puede ser usurpada, nacional, provincial, municipal, ejecutiva, legislativa
o judicial.
Esa funcin pblica debe existir en el momento del hecho. (Ej.: usurpar el cargo de director
nacional de lucha contra la langosta aos despus de que aquella divisin ministerial fue dejada
sin efecto).
2.
Ese ttulo o nombramiento debe ser obtenido o expedido de conformidad a los reglamentos y
proceder de autoridad competente, debiendo existir con anterioridad a la ocupacin o ejercicio
funcional.
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Posibilidad de tentativa es posible la tentativa, ya que es posible que el autor realice actos
de ejecucin del propsito de asumir o ejercer la funcin, sin que la logre, sin embargo, al ser
un delito de peligro abstracto, es difcil encontrar ejemplos de actos que sean realmente
ejecutivos y que no lleguen a la consumacin.
Sujetos
o Autor puede ser autor del delito cualquier persona, aunque posea los caracteres y
calidades de idoneidad legalmente requeridos para el cargo.
Ejemplo: un abogado que rena los requisitos para ser Juez, ocupara o ejercer arbitrariamente
esa funcin si no ha sido designado por la autoridad competente.
o Complicidad no rechaza el delito las posibilidades de participacin. Ej.: el que colabora
necesariamente con el ejercicio arbitrario, como puede ser el Ministro de la Corte que recibe el
juramento del usurpador.
Culpabilidad es un delito doloso.
Exige el conocimiento por parte del autor, de la falta de titulo o nombramiento expedido por
autoridad competente, y del carcter de funcin publica de la que se ejerce.
Exige la voluntad de asumir el cargo o ejercer la funcin.
No exige otros requisitos el dolo tpico. Por tanto es irrelevante la motivacin, pero, la accin debe
estar dirigida a la ocupacin del cargo o al ejercicio.
No parece admitir el dolo eventual.
El error sobre las circunstancias tpicas elimina la culpabilidad.
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La funcin pblica que se ejerce ilegtimamente debe corresponder a la competencia del cargo en
que el agente ha cesado, sino estaramos ante la hiptesis del inc. 1.
o Requisitos de la continuacin para que se de esta figura el autor no debe haber
abandonado o dejado de hecho el cargo. La ley exige el no abandono del cargo. Si el abandono
existi, estaramos ante la hiptesis del inc. 1.
o Cesacin en el cargo. Casos para que sea delito, el autor debe haber cesado en el
cargo publico por ministerio de la ley o por cesanta o suspensin
-
Tanto la suspensin como la cesanta deben ser legitimas tanto formal como sustancialmente.
o Comunicacin oficial el delito solo se perfecciona cuando el agente sigue actuando
funcionalmente en el cargo que ocupaba despus de haber recibido de la autoridad competente
comunicacin oficial de la resolucin en la que se ordeno la suspensin o cesanta. Dicha
recepcin es una circunstancia exigida por el tipo.
Aunque el autor tenga conocimiento de su situacin, mientras no le sea comunicada oficialmente,
su continuidad en el cargo no ser ilegal.
o Subsistencia de la funcin y del cargo en la Administracin el delito supone la
subsistencia de la funcin en la esfera administrativa, ya que se trata de continuar en la misma.
Sujetos Autor: puede serlo solo el agente que legalmente desempeaba el cargo en el que
ha cesado o en el que se encuentra suspendido y cuyas funciones sigue ejerciendo.
No puede serlo quien detentaba la funcin ilegalmente, pues estaramos en la hiptesis del inc. 1.
Antijuridicidad justificacin Consideracin especial del estado de necesidad. Casos en
donde el funcionario que ha cesado continua ejerciendo sus funciones a fin de evitar daos en el
servicio. Siguiendo a Soler, no bastar la simple posibilidad de que la omisin de la actividad
funcional pueda afectar el buen orden y efectividad de la funcin, sino la probabilidad de que al
omitir la conducta se cuse un mal grave e inminente.
Culpabilidad es un delito doloso.
Requiere conocimiento de que ha dejado de ocupar el cargo, as como la voluntad de continuar
desempendolo mediante el ejercicio de funciones que son propias de el.
Los casos ms numerosos de inculpabilidad, son los que provengan del error o de la ignorancia
sobre la cesacin o incluso sobre su legitimidad.
c. Ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo.
Usurpacin que implica extender la competencia que el agente posee a funciones no
comprendidas en ella.
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Bien jurdico protegido este delito afecta la legalidad de la funcin publica, pero en el, lo
hace bajo la forma de una indebida injerencia en la competencia de cargos ajenos al que ocupa el
funcionario que lo consuma.
Conducta
o Ejercicio de funcin ajena la accin tpica, que solo la puede ejercer el
funcionario publico, consiste en ejercer funciones correspondientes a un cargo distinto del que el
ocupa.
No basta la simple invocacin, es necesario que el autor realice actos funcionales
propios del cargo que no ocupa. Lo que se pune, es la asuncin arbitraria de la competencia
ajena.
o Consumacin es un delito de peligro abstracto que se consuma con la
realizacin del acto funcional correspondiente a la competencia del otro cargo, y admite
nicamente la consumacin bajo forma de actividad, no admitiendo la comisin por omisin, no
exigiendo ni la materialidad de un dao, ni siquiera la concrecin de un peligro.
o Posibilidad de tentativa admite la tentativa, pero refiere el mismo problema que
en los inc. 1 y 2. Es difcil encontrar ejemplos aceptables.
Sujetos Autor: lo es el funcionario pblico que ocupa un cargo distinto de aquel cuyas
funciones ejerce. Se ha exigido que el funcionario este en el legitimo ejercicio de sus funciones,
aunque podra estar suspendido (sino estara fuera de toda punibilidad tpica del art. 246).
Culpabilidad es un delito doloso que exige el conocimiento de que la funcin que se ejerce
corresponde a otro cargo y la voluntad de ejercerla. Solo es compatible con el dolo directo,
quedando excluido el dolo eventual. Admite error o ignorancia, incluso la duda.
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Objetos:
o Grado acadmico: es el titulo mximo o superior que otorgan los institutos de
enseanza superior. Ej.: Doctor.
o Titulo profesional: es la habilitacin para ejercer o ensear un determinado arte,
ciencia, oficio o actividad, concedido oficialmente por las autoridades del pas o
convalidado por ellas.
o Honor: es la distincin conferida por el Estado a una persona por su representacin o
sus meritos.
No es tpica la arrogacin de honores que no existan en nuestro sistema jurdico, por
Ej. Ttulos nobiliarios, ni las distinciones otorgadas por gobiernos o entidades
extranjeras, por Ej. El premio Nobel.
Este delito:
- Imputable a ttulo de dolo.
- No admite tentativa.
- Se consuma con la atribucin del ttulo, grado u honor. Es necesario que la persona se
conduzca como titular en actos o circunstancias determinadas.
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Acciones tpicas
Las tres acciones tpicas denotan omisiones.
En dos de ellas, omitir y retardar, la estructura omisiva es clara, mientras que en la de rehusar,
requiere una actividad.
-
Este delito:
- No admite tentativa.
- Se consuma en el momento en que debiendo realizar el acto el funcionario no lo hace, se
rehsa o lo retarda.
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Bien jurdico protegido se castiga la venalidad del funcionario pblico, procurando proteger el
funcionamiento normal de la administracin, que puede verse amenazado por la sola existencia de
aquella, sin consideracin a la licitud o ilicitud del acto.
En principio, para estos delitos no interesa el carcter o la naturaleza del acto, sino el motivo venal
por el que lo realiza.
15.2.1. Cohecho.
1. Cohecho pasivo.
ARTICULO 256. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin
especial perpetua, el funcionario pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o
cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de
hacer algo relativo a sus funciones
Son dos las modalidades de la accin: recibir dinero o cualquier otra ddiva; aceptar una promesa.
En ambos casos, para que el funcionario haga algo relativo a sus funciones o para que haga o
deje de hacer algo relativo a sus funciones.
Accin tpica es un delito de accin bilateral, que presenta una codelincuencia necesaria, ya
que no puede existir un cohecho pasivo si no ha existido cohecho activo. Aunque esa figura esta
configurada en otra norma (art. 258).
Las acciones objetivamente descriptas por el tipo son dos rdenes, que configuran una actitud
pasiva:
Anlisis:
No hay que confundir con las exacciones, ya que en ellas el funcionario no se limita a recibir o
aceptar, sino que exige, impone.
El bien jurdico protegido por esta figura es la moralidad y la correccin que debe imperar en la
administracin pblica.
Sujeto activo un funcionario pblico.
Este delito implica un pacto, propuesto por un tercero y aceptado por el funcionario que recibe el
dinero o cualquier otra dadiva o aceptar una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o
dejar de hacer algo relativo a sus funciones.
Objetos que se reciben puede estar constituido por dinero o por cualquier dadiva.
Dadiva: es cualquier otro objeto que pueda trasferirse del dador al receptor. Se discute en la
doctrina si el objeto que la constituye tiene que estar dotado de valor econmico. Algunos exigen
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esta caracterstica, otros, consideran que todo aquello que constituya beneficio, que se identifique
con algo codiciable para el receptor, es una dadiva, aunque no se le pueda signar valor
econmico.
Creus: la expresin ddiva indica la existencia de algo que se puede dar y recibir en sentido
material, lo que constituye la dadiva tpica. Pero si solo se suministra la satisfaccin o goce de
ciertos deseos al margen de toda materialidad, no se podr llegar a esta conclusin.
Aceptacin de la promesa el contenido de la promesa tiene que ser dinero u otra dadiva.
La ddiva puede ser de cualquier naturaleza, siempre que signifique un beneficio para el
funcionario.
La persona interpuesta las acciones las puede realizar el funcionario por si o por persona
interpuesta, es decir, personalmente o por intermedio de un tercero que aparezca como personero
del funcionario, o como falso destinatario de lo ofrecido o prometido.
No es persona interpuesta el simple participe en grado de complicidad. Ej.: el que se limita a
recibir el dinero para entregrselo al funcionario, sino el que se haga aparecer, a los ojos de
terceros como el destinatario del beneficio.
Elemento subjetivo el delito reclama un verdadero acuerdo. Tienen que tener las mismas
finalidades: que el funcionario haga o deje de hacer algo concerniente a sus funciones, o haga
valer su influencia funcional ante otro funcionario.
La convergencia de ambas voluntades tiene que hacerse sobre un acto u omisin futuros. La
dadiva entregada para retribuir una conducta funcional ya adoptada por el funcionario no cae
dentro de los limites del cohecho.
El acto o la omisin tienen que ser de competencia del funcionario.
La segunda posibilidad subjetiva del tipo, se da cuando el acuerdo persigue la finalidad de que el
funcionario haga valer la influencia derivada de su cargo ante otro funcionario pblico, a fin de que
l haga o deje de hacer algo referente a sus funciones.
Se trata de que el autor haga valer, utilice la influencia derivada de su cargo, sobre otro
funcionario.
Si lo que hace valer es su autoridad, el caso puede quedar comprendido en la otra forma
subjetiva, ya que entonces actuara dentro de su propia competencia, y si lo que hace es valer la
influencia de otras circunstancias, Ej.: la amistad, no se dar el tipo por falta de este elemento
subjetivo.
Consumacin lo que pune el art. 256 es el pacto venal. Por lo tanto la consumacin se
determina por el perfeccionamiento de ese pacto: en el momento que se recibe el dinero o dadiva,
o cuando se acepta la promesa, con independencia de que el funcionario cumpla el acto o la
omisin pretendida.
Autora solo puede serlo un funcionario pblico con competencia para llevar a cabo el acto
cuya realizacin u omisin se pretende.
Culpabilidad el dolo se determina en el acuerdo, requiere que el funcionario tenga
conciencia del sentido de la dadiva que recibe o de la oferta que acepta y que la recepcin o la
aceptacin se hagan teniendo presente las finalidades perseguidas por quien da o promete.
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Este delito:
- No admite tentativa.
- Requiere dolo directo.
Este delito:
- No admite tentativa.
- Requiere dolo directo.
- Se adelanta el momento de la consumacin, ya que basta, para que sta se produzca que se
tome el dinero o la ddiva o la promesa con el fin de influir en un funcionario pblico.
Agravantes:
ARTICULO 256 bis. Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin
especial perpetua para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare
o recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer
valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o
deje de hacer algo relativo a sus funciones.
Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener la emisin, dictado, demora
u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el mximo
de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce aos.
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3. Cohecho pasivo del magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Fiscal.
ARTICULO 257. - Ser reprimido con prisin o reclusin de cuatro a doce aos e inhabilitacin
especial perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que por s o por
persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o
indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos
sometidos a su competencia.
Este delito:
- Admite tentativa.
- Requiere dolo especfico.
- Se consuma aunque el magistrado no emita, dicte, retarde u omita el acto judicial.
4. Cohecho activo.
ARTICULO 258. - Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o indirectamente
diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y
256 bis, primer prrafo. Si la ddiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las
conductas tipificadas en los artculos 256 bis, segundo prrafo y 257, la pena ser de reclusin o
prisin de dos a seis aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin
especial de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez aos en el segundo.
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No puede existir cohecho pasivo sin que concurra el auto de un cohecho activo, no obstante este
puede existir sin que se produzca aqul.
Accin tpica es la de dar un ofrecer dadivas, da el que entrega, ofrece el que promete.
Paralelismo de conductas con el art. 256.
Elemento subjetivo la dadiva debe ofrecerse al funcionario en procura de alguna de las
conductas reprimidas por el art. 256. Debe tratarse de actos futuros, sin embargo quien da u
ofrece para que el funcionario haga lo que ya hizo, sin saber que lo haba hecho, comete el
tambin el delito.
Consumacin se consuma al dar la dadiva o al formular la promesa. Cuando estas
circunstancias llegan a conocimiento del funcionario, siendo indiferente la actitud que este asuma
frente a esas conductas.
Tentativa no es admisible.
Culpabilidad Aspecto volitivo: el dolo se integra por la intencin de querer llegar al acuerdo
venal. Aspecto cognitivo: requiere que el sujeto tenga conciencia del sentido de la dadiva que
entrega u ofrece teniendo presente las finalidades perseguidas
Este delito:
- No admite tentativa.
- Requiere dolo especfico.
- Se consuma con el acto de dar u ofrecer, sin que interese que el sujeto pasivo reciba o
rechace la entrega u oferta.
15.2.3. Definicin
Agravantes.
de
funcionario
pblico.
Acciones
tpicas.
El concepto de funcionario pblico est dado por el propio Cdigo Penal, art. 77, siempre
que se trate de un hecho desarrollado en el ejercicio de sus funciones.
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ARTICULO 266. - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos e inhabilitacin especial de uno
a cinco aos, el funcionario pblico que, abusando de su cargo, solicitare, exigiere o hiciere pagar
o entregar indebidamente, por s o por interpuesta persona, una contribucin, un derecho o una
ddiva o cobrase mayores derechos que los que corresponden.
Accin tpica el funcionario requiere el pago de una cantidad o entregar algo que
jurdicamente es indebido, al no estar previsto por la ley, o si lo esta, el funcionario requiere un
pago cuya cuanta excede la prevista por misma.
El abuso funcional el agente tiene que realizar las acciones abusando del cargo que
desempea. El abuso requiere la actuacin funcional, no basta la mera invocacin de la calidad de
funcionario pblico para menoscabar patrimonialmente a la vctima, si no se pone en juego el
ejercicio del cargo mismo.
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Dadivas: cualquier contribucin graciable con contenido econmico exigida por los
funcionarios en nombre de la administracin para satisfacer servicios o
necesidades sociales.
Este delito:
- Requiere dolo. Es decir, exige la conciencia del autor que la solicitud, exigencia, pago, la
entrega o la cobranza es indebida.
- No admite tentativa.
- Se consuma cuando el funcionario solicita, exige o recibe el pago o la entrega o cobra.
Figuras agravadas.
a. Por los medios empleados.
ARTICULO 267. - Si se empleare intimidacin o se invocare orden superior, comisin,
mandamiento judicial u otra autorizacin legtima, podr elevarse la prisin hasta cuatro aos y la
inhabilitacin hasta seis aos.
La accin consiste en exigir o hacer pagar o entregar una contribucin, un derecho o una ddiva o
en cobrar mayores derechos de los que correspondan empleando para ello intimidacin o
invocando orden superior, comisin, mandamiento judicial u otra autorizacin legitima.
Se da a travs de medios taxativamente determinados por el tipo.
b. Por el destino del tributo.
ARTICULO 268. - Ser reprimido con prisin de dos a seis aos e inhabilitacin absoluta
perpetua, el funcionario pblico que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones
expresadas en los artculos anteriores.
Esta es la llamada concusin propiamente dicha.
Autor de este delito el funcionario publico que ejecuto la exaccin.
Si su apropiacin fuere cometida por una persona distinta el hecho podr configurar otro delito,
pero no concusin, puesto que faltara de parte del tercero la exigencia a nombre del estado que
caracteriza el delito inicial y no podra hablarse para el de convertir.
La exaccin puede convertirse en provecho propio o de un tercero, pero autor es el funcionario.
Implica participar en la exaccin y luego convertirla para su beneficio.
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Este delito:
- Requiere dolo, bastando la conducta y la voluntad de convertir el objeto de la exaccin en
provecho propio o de tercero.
- Se consuma en el momento de disponer el autor de lo obtenido o en el de no ingresado a las
arcas fiscales, si hay un termino para ello.
15.2.6. Prevaricato.
Bien jurdico protegido la actuacin fiel de los funcionarios que integran los rganos
jurisdiccionales o los ministerios pblicos, o quienes intervienen en ellos como auxiliares.
A. Prevaricato del Juez
ARTICULO 269. - Sufrir multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e inhabilitacin
absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las
partes o por el mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.
Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena ser de tres a quince aos de
reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta perpetua.
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Lo dispuesto en el prrafo primero de este artculo, ser aplicable, en su caso, a los rbitros y
arbitradores amigables componedores.
Tentativa no se admite.
Autor solamente puedo serlo un juez o conjuez (integra circunstancialmente los cuadros del
poder judicial). No los que si bien son llamados jueces, ej.: juez de faltas municipales, son
funcionarios administrativos encargados de aplicar reglamentos. La ley no hace referencia a que
el juez deba poseer un determinado grado o competencia, por lo cual pueden ser autores los
llamados jueces legos, jueces de paz.
Culpabilidad es un delito doloso, cuyo contenido cognoscitivo requiere saber la
contradiccin entre lo invocado y lo decidido. Volitivamente se concreta en querer decidir en
funcin de esa contradiccin. Es imprescindible el dolo directo.
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ARTICULO 270. - Ser reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e
inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el juez que decretare prisin preventiva por delito en
virtud del cual no proceda o que prolongare la prisin preventiva que, computada en la forma
establecida en el artculo 24, hubiere agotado la pena mxima que podra corresponder al
procesado por el delito imputado.
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Ser reprimido el abogado o mandatario judicial que defendiere o representare partes contrarias
en el mismo juicio, simultneamente o sucesivamente, o que de cualquier otro modo, perjudicare
deliberadamente la causa que le estuviere confiada.
Bien jurdico protegido el correcto desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional, que
tambin depende de los abogados y mandatarios judiciales, tanto como del juez. La actuacin
infiel la pone en peligro.
Accin tpica algunos autores consideran que se trata de dos acciones distintas:
- Defender o representar partes contrarias en el mismo juicio.
- Perjudicar deliberadamente de cualquier modo la causa confiada.
Otros, consideran que la accin es la de perjudicar deliberadamente la causa, sea asumiendo una
doble representacin, sea asumiendo cualquier otra conducta que produzca perjuicio.
El perjuicio consiste en la perdida de cualquier posibilidad procesal que redunde en
menoscabo del inters de la parte o de las partes. Y tiene que haberlo causado la actitud asumida
por el agente.
Elemento subjetivo el tipo reclama que el autor perjudique deliberadamente la causa. Debe
orientar su conducta a la causacin del perjuicio, preordenndola para su produccin. Es
fundamental que quiera lograrlo, no basta la simple aceptacin de la posibilidad de su produccin.
Consumacin y tentativa se consuma cuando se produce el perjuicio. Es un delito de
resultado que admite tentativa.
Autores pueden serlo: abogados (acta en defensa de los intereses de una parte) o
mandatarios judiciales (representan en juicio a las partes).
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No comete el delito el funcionario que saca el bien que custodia o administra otro funcionario.
Objetos son los caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le ha sido
confiada al funcionario por razn de su cargo. Deben ser pblicos.
- Percepcin: funcin de recibir bienes para la administracin, para ingresaros o
regresarlos a ella.
- Custodia: actividad de cuidado y vigilancia sobre los bienes, que importa su
tenencia y realizada como funcin administrativa.
Estas deben haber sido confiadas al agente en funcin de su cargo.
Consumacin el delito se consuma cuando el bien ha sido quitado de la esfera de la
tenencia administrativa.
El delito consumado no desaparece por la posterior restitucin.
Una corriente doctrinal sostiene que la consumacin del peculado se produce con la omisin de
ingresar los fondos en el tiempo debido segn las reglamentaciones.
Este delito no requiere una lesin patrimonial (algunos opinan lo contrario), ya que se puede dar la
consumacin sin esa lesin, ello no importa desconocer que se esta ante un delito de resultado,
en cuanto requiere la efectiva separacin del bien de la esfera de tenencia de la administracin.
Tentativa la admite.
Sujeto autor: puede serlo el funcionario que tiene competencia para administrar, percibir o
custodiar los caudales u objetos.
Culpabilidad el dolo requiere el conocimiento por parte del agente del carcter de los bienes
y de la relacin funcional que lo une a ellos y la voluntad de separarlos de la administracin.
Admite dolo eventual.
Peculado de servicios.
ARTICULO 261. Ser reprimido con reclusin o prisin de dos a diez aos e inhabilitacin
absoluta perpetua, el funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin,
percepcin o custodia le haya sido confiada por razn de su cargo. Ser reprimido con la misma
pena el funcionario que empleare en provecho propio o de un tercero, trabajos o servicios
pagados por una administracin pblica.
Ser reprimido el funcionario que empleare en provecho propio o de un tercero, trabajos o
servicios pagado por una administracin pblica.
Bien jurdico protegido la regularidad en el desenvolvimiento de la actividad patrimonial del
Estado.
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Autor solo puede serlo el funcionario pblico que dispone administrativamente de los
trabajos o servicios.
Culpabilidad el dolo requiere el conocimiento del carcter del trabajo o servicio y la voluntad
de desviarlo de su destino administrativo emplendolo en provecho del mismo agente o de un
tercero.
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ART. 268 1.
Ser reprimido el funcionario publico que con fines de lucro utilizare para si o para un tercero
informaciones o datos de carcter reservado de los que haya tomado conocimiento en razn de su
cargo.
Bien jurdico protegido la proteccin de la imparcialidad de los rganos de la administracin
frente a terceros, que se ve atacada por quienes se valen de los poderes que la funcin pone en
sus manos, para lucrar con ellos o para hacer lucrar a terceros.
Accin tpica es la de valerse, la de utilizar con fines de lucro, para si o para un tercero, las
informaciones o datos.
No se requiere que el provecho efectivamente se haya obtenido.
Estos pueden o no ser de naturaleza econmica, pero si deben ser aptos para ser utilizados con
finalidad lucrativa.
Tiene que ser de carcter reservado, o sea, al alcance de determinadas personas, y que no deban
ser comunicados a extraos.
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B. ENRIQUECIMIENTO ILCITO
ART. 268 2
Ser reprimido el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un
enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido
con posterioridad a la asuncin de un cargo o empleo publico y hasta dos aos despus de haber
cesado en su desempeo.
Se entiende que hubo enriquecimiento no solo cuando el patrimonio se hubiese incrementado con
dinero, cosas o bienes, sino tambin cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguidas
obligaciones.
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Autor cualquier persona que ocupe o haya ocupado un cargo funcionario o empleado.
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