ISSN 1982-0496

Vol. 6 (2009)

EFETIVAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA CONCRETIZAO

DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
EFFECTIVENESS OF THE FUNDAMENTAL RIGHTS
IN THE LAW DEMOCRATIC STATE ESTABLISHMENT
Rodrigo Lanzi de Moraes Borges
Larissa Benez Laraya

RESUMO
O presente trabalho tem a finalidade de analisar como os direitos fundamentais, em especial
os que rezam sobre os princpios da inafastabilidade da jurisdio e o da razovel durao dos
processos administrativo e judicial, previstos no artigo 5, incisos XXXV e LXXVIII, da
Constituio Federal de 1988, essencialmente destinados em defender os demais direitos violados
ou ameaados de violao, contribuem para a prestao da tutela jurisdicional de forma
adequada, efetiva e clere. Assim, constituindo-se em verdadeiros mandamentos nucleares de um
sistema jurdico, os direitos fundamentais possuem aplicabilidade imediata, vinculando de forma
direta os Poderes Pblicos Executivo, Legislativo e Judicirio , na consecuo de proporcionar
efetividade tutela jurisdicional estatal, e, por consequncia, contribuir para o fortalecimento do
exerccio da democracia na concretizao do Estado Democrtico de Direito do pas.
PALAVRAS-CHAVE
Direitos Fundamentais, Poderes Pblicos, Democracia, Estado Democrtico de Direito.
ABSTRACT
The present paper aims to analyze how the fundamental rights, especially the
principles ineffaceability of the jurisdiction and the reasonable duration of the judicial and
administrative processes, foreseen in the 5 edict, rule XXXV and LXXVIII, of the 1988 Federal
Constitution, especially destined to defend the other rights that were violated or threatened of
violation, contribute for jurisdictional tutelage performance properly, effectively and with celerity.
Thus, constituting itself in real nuclear ordinances of a juridical system, the fundamental rights have
immediate applicability, directly linking the Public Powers Executive, Legislative and Judiciary in the consecution of providing effectiveness to the state jurisdictional tutelage and, therefore,
contribute for the strengthening of the democracy exercise in the country Right Democratic State.
KEYWORDS
Fundamental Rights, Public Powers, Democracy, Right Democratic State.
1

Mestre em Direito Constitucional pela ITE/Bauru. Especialista em Direito Processual Civil pela PUC/SP.
Advogado. rodrigolanzi@hotmail.com
Mestranda em Direito pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia. Advogada.
larissalala79@hotmail.com

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SUMRIO. 1 Introduo. 2 Direitos fundamentais: breve anlise sobre os

princpios constitucionais da inafastabilidade da jurisdio e da razovel durao do
processo. 3 Vinculao do Poder Executivo. 4 Vinculao do Poder Legislativo. 5
Vinculao do Poder Judicirio; 5.1 Poder Judicirio em nmeros. 6 Concluso. 7
Referencial Bibliogrfico.
1

INTRODUO

A Constituio Federal consagrou em seu ncleo intangvel de direitos fundamentais

o princpio da inafastabilidade da jurisdio buscando assim garantir o amplo acesso
Justia (em seus aspectos formal e material), otimizando a prestao da tutela jurisdicional
com o fito de fortalecer a estrutura do Estado Democrtico de Direito do pas, que depende
no s de procedimentos legislativos e eleitorais, mas, principalmente, dos judiciais para a
sua realizao, de certa forma, devido ao constante deslocamento de decises polticas para
o Poder Judicirio.3
No entanto, apenas garantir que a lei no exclua da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito no se mostrou suficiente. A morosidade na entrega da tutela
jurisdicional revelou-se um problema a ser superado, pois o processo como instrumento de
pacificao social deveria ser capaz de produzir resultados efetivos na vida dos
jurisdicionados, dentro de um prazo razovel, e sempre buscando preservar a segurana
jurdica.
Assim, com a Emenda Constitucional n 45/2004 introduziu-se, expressamente, no
rol dos direitos e garantias fundamentais, o princpio da razovel durao do processo
judicial e administrativo, bem como os meios que garantam a celeridade da tramitao.
Como norma de direito fundamental de aplicabilidade imediata, referido princpio
constitucional vincula o Estado Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio na
consecuo do seu objetivo primordial, tornar o processo mais clere e eficaz. Imbudo
neste mister, o legislador ptrio modificou o ordenamento, simplificando procedimentos e
introduzindo novas tcnicas processuais para aperfeioar a prestao da tutela
jurisdicional. No entanto, indaga-se: Essas modificaes legislativas por si s foram
suficientes? Propiciaram a to almejada entregada efetiva da tutela jurisdicional pelo
Estado? Os direitos fundamentais, principalmente os princpios constitucionais, esto
sendo respeitados pelos operadores do direito e pelo Estado na consecuo do Estado
Democrtico de Direito?
Desta forma, so essas as indagaes que se buscar responder no decorrer do
presente trabalho, analisando como a vinculao dos Poderes Pblicos na efetivao dos
direitos fundamentais, em especial os que rezam sobre os princpios da inafastabilidade da
jurisdio e o da razovel durao dos processos judicial e administrativo, que visam

GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. So Paulo: Celso
Bastos Editor, 1999, p. 28-29.
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defender os demais direitos violados ou ameaados de violao de forma efetiva e em

tempo hbil, contribuem na construo da democracia, e, consequentemente, no
desenvolvimento e fortalecimento do Estado Democrtico de Direito.
2

DIREITOS FUNDAMENTAIS: BREVE ANLISE SOBRE OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA INAFASTABILIDADE DA JURISDIO E DA RAZOVEL DURAO DO
PROCESSO.

Os direitos fundamentais constituem elementos fundantes da Constituio, surgindo

no somente para regular o Texto Maior, mas, tambm, todo o sistema normativo de um
pas, possuindo como escopo o cumprimento dos princpios fundamentais expressos em
seus artigos 1 a 4, em especial, no que concerne ao princpio da dignidade da pessoa
humana.
Dentre as caractersticas principais dos direitos fundamentais, pode-se enaltecer o
fato de possurem, em sua maioria, uma alta carga de eficcia, com a previso, inclusive, de
aplicabilidade imediata e vinculao direta dos entes pblicos (artigo 5, 1, da
Constituio Federal), bem como pela impossibilidade de serem abolidos pelo constituinte
derivado (artigo 60, 4, inciso IV, da Constituio Federal), o que os diferencia das demais
normas constitucionais.
Essa aplicabilidade imediata das normas de direito fundamental possui o condo de
vincular de forma direta o Poder Pblico na sua concretizao, seja na criao de leis (Poder
Legislativo), na aplicao ao caso concreto pelo magistrado (Poder Judicirio) ou pelos
prprios responsveis pela administrao pblica (Poder Executivo).
Com a implantao dessa aplicabilidade imediata das normas de direitos
fundamentais nos textos constitucionais foi, definitivamente, reconhecido o seu carter
normativo, superando aquela antiga concepo de que as normas constitucionais
dependiam de posterior criao de leis ordinrias para serem eficazes.
Segundo lio de Paulo Henrique dos Santos Lucon:
[...] nas cincias jurdicas, os princpios tem a grande responsabilidade de organizar o sistema e
atuar como elo de ligao de todo o conhecimento jurdico com finalidade de atingir resultados
eleitos; por isso, so tambm normas jurdicas, mas de natureza anterior e hierarquicamente
superior as normas comuns (ou de normas no principais).4

A seu turno, Lucia Valle Figueiredo, ensina que os princpios so: [...] normas
gerais, abstratas, no necessariamente positivadas expressamente, porm s quais todo
ordenamento jurdico, que se construa, com a finalidade de ser um Estado Democrtico de
Direito, em sentido material deve respeito.5

LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Garantia do tratamento paritrio das partes. In: TUCCI, Jos
Rogrio Cruz e (Coord.). Garantias constitucionais do proc. civil. SP: Revista dos Tribunais, 1999. p. 92.
FIGUEIREDO, Lucia Valle. Curso de direito administrativo. 5 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo:
Malheiros, 2001, p. 38.

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Vale ainda destacar a definio de princpio concebida por Mauricio Antonio Ribeiro
Lopes, para quem constitui:
[...] mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele; disposio fundamental que se
irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata
compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo,
no que lhe confere tnica e lhe d sentido harmnico.6

Assim, em uma breve anlise verifica-se que os critrios utilizados para conceituao
dos princpios podem ser um tanto quanto diferentes, porm, no h divergncia num
aspecto, qual seja, o de que os princpios constituem a base do ordenamento jurdico, e,
neste caso, por possurem carter fundamental, tm aplicabilidade imediata e vinculam
diretamente o Poder Pblico.
Paulo Gustavo Gonet Branco entende que:
O fato de os direitos fundamentais estarem previstos na Constituio torna-os parmetros de
organizao e de limitao dos poderes constitudos. A constitucionalizao dos direitos
fundamentais impede que sejam considerados meras autolimitaes dos poderes constitudos dos
Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio , passveis de serem alteradas ou suprimidas ao talante
destes. Nenhum desses Poderes se confunde com o poder que consagra o direito fundamental, que lhe
superior. Os atos dos poderes constitudos devem conformidade aos direitos fundamentais e se
expem invalidade se os desprezarem.7

No entanto, para o presente trabalho, revela-se de maior importncia considerar as

normas de direito fundamental de carter processual, em especial as que rezam sobre a
efetividade e celeridade da tutela jurisdicional, consubstanciadas nos princpios
constitucionais da inafastabilidade da jurisdio e no da razovel durao do processo
(artigo 5, inciso XXXV e LXXVIII, da Constituio Federal), constituindo os mesmos em
verdadeiros mandamentos de otimizao8 e, dessa forma, irradiando os seus efeitos para
todo o ordenamento jurdico, seja na utilizao, no plano concreto, pelo magistrado, como
pelo legislador no plano abstrato.
O princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio decorrente do princpio
do devido processo legal e no garante s o acesso Justia, como tambm ordem jurdica
justa, convergindo numa somatria de outras normas constitucionais, como a da garantia
da igualdade, da publicidade dos atos processuais, da imparcialidade do juiz, do
contraditrio, da ampla defesa, da razovel durao do processo, dentre outros, que visam
garantir s partes a efetiva entrega da tutela jurisdicional.

LOPES, Mauricio Antonio Ribeiro. Garantia de acesso justia: assistncia judiciria e seu perfil
constitucional. In: TUCCI, Jos Rogrio Cruz e (Coord.). Garantias constitucionais do processo civil. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 55.
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
Direito Constitucional. 4 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 279.
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madri: Centro de Estdios Polticos y
Constitucionales, 2002, p. 86-87.

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Kazuo Watanabe destacou que:

O princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, inscrito no inc. XXXV do art. 5 da CF, no
assegura apenas o acesso formal aos rgos judicirios, mas sim o acesso Justia que propicie a
efetiva e tempestiva proteo contra qualquer forma de denegao da justia e tambm o acesso
ordem jurdica justa. Cuida-se de um ideal que, certamente, est ainda muito distante de ser
concretizado, e, pela falibilidade do ser humano, seguramente jamais o atingiremos em sua inteireza.
Mas a permanente manuteno desse ideal na mente e no corao dos operadores do direito uma
necessidade para que o ordenamento jurdico esteja em contnua evoluo.9

Assim, verifica-se claramente que o alcance deste direito fundamental maior do que
simplesmente assegurar ao jurisdicionado o acesso formal ao Poder Judicirio prestao
jurisdicional , pois referida garantia constitucional compreende na efetiva entrega da
tutela jurisdicional, que corresponde na soluo til e eficaz para o conflito de interesse
(acesso material).
Desta forma, para que a entrega da tutela jurisdicional seja realmente efetiva, deve-se
pensar num processo adequado, eficaz e clere, um instrumento de resultado, que no seja
um fim em si mesmo, mas capaz de satisfatoriamente atender pretenso de direito
substancial da parte.
Nesse sentido, convm colacionar os ensinamentos de Nelson Nery Junior que
denomina o princpio da inafastabilidade da jurisdio de princpio constitucional de
direito de ao, seno vejamos:
Pelo princpio constitucional do direito de ao, todos tm o direito de obter do Poder Judicirio a
tutela jurisdicional adequada. No suficiente o direito tutela jurisdicional. preciso que essa
tutela seja a adequada, sem o que estaria vazio de sentido o princpio.10

Assim, somente se pode falar em tutela adequada se esta for prestada a quem possua o
direito material e em um tempo razovel.
Jos Roberto dos Santos Bedaque ensina que a garantia de acesso Justia
compreende o direito de obter do Estado mecanismo eficiente de soluo de
controvrsias, apto a proporcionar a satisfao efetiva ao titular de um direito, bem como
11
impedir a injusta invaso da esfera jurdica de quem no se acha obrigado a suport-la.

WATANABE, Kazuo. Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer. In:
TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Coord.). Reforma do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Saraiva,
1996. p.
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 7 ed., rev. e atual. com as
Leis 10.352/2001 e 10.358/2001. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 100. (Coleo estudos de
direito de processo Enrico Tullio Liebman, v. 21)
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumrias e de urgncia
(tentativa de sistematizao). 3 ed., So Paulo: Malheiros, 2003, p. 74.

10

11

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Para Jos Rogrio Cruz e Tucci o processo, como instrumento de acesso Justia,
deve ser dinmico, sempre buscando conciliar a presteza dos atos processuais com a
segurana, sendo que quanto mais distante do conflito propriamente dito for proferida a
sentena, sua respectiva eficcia ser proporcionalmente mais fraca e ilusria.12
Consigna-se que o princpio da inafastabilidade ganhou um reforo maior com a
insero do inciso LXXVIII no artigo 5, da Constituio Federal, o qual assegura s partes
do processo, tanto na esfera judicial quanto na administrativa, uma razovel durao e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Ao analisar o inciso LXXVIII, inserido no artigo 5, da Constituio Federal,
possvel notar que o mesmo no traz uma determinao precisa a respeito do tempo exato
em que um processo, seja no mbito judicial ou no administrativo, deva ser julgado.
Portanto, utilizando-se das palavras proferidas por Marcelo Lima Guerra13, temse que a durao razovel do processo noo extremamente fluda e de difcil
apreenso, somente podendo ser entendida a partir das peculiaridades de cada caso em
concreto, de acordo com alguns critrios extrados pelo mencionado autor de diversas
decises realizadas pela Corte Europia dos Direitos do Homem, quais sejam:
complexidade da causa; comportamento das partes litigantes e dos seus procuradores, e, a
atuao dos rgos estatais (administrativo, legislativo e judicirio), e na aplicao e
interpretao das normas pelos operadores do direito, em especial, pelo magistrado que
detm o poder de prestar a tutela jurisdicional parte que possua o direito material.14
Se por um lado referida norma possui um conceito de difcil fluidez e apreenso,
tem-se que inegvel que a mesma exprime uma determinao para que algo seja feito da
melhor maneira possvel, de acordo com as possibilidades fticas, que correspondem, no
caso em concreto, a alguns dos requisitos transcritos acima, como a complexidade da
demanda e o comportamento das partes e da atuao dos rgos estatais, correspondentes
s garantias processuais contidas na Constituio Federal que devem ser respeitadas antes
mesmo de se buscar, a todo o custo, um julgamento clere.
Portanto, a aplicao dessa norma, tanto pelos legisladores no plano abstrato (criao
de leis ordinrias) quanto pelo magistrado no plano concreto (interpretao e utilizao no
processo judicial), deve ser pautada em respeito aos demais princpios e garantias
constitucionais, de acordo com o princpio da proporcionalidade.
Desta forma, verifica-se que as normas em questo se tratam de direitos fundamentais, e,
como tal, tm o importante papel de vincular os Poderes Executivo, Legislativo e
Judicirio, na tentativa de otimizar ou qualificar a tramitao dos processos judiciais ou
administrativos, seja atravs da criao de leis extravagantes ou implantao de novas
tcnicas nos Cdigos de Processo Civil e Processo Penal, na atuao da prpria

12
13

14

TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 144.
GUERRA, Marcelo Lima. Direitos fundamentais e a proteo do credor na execuo civil. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2003, p. 106.
Ibid., p. 106-107.
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administrao pblica, com a contratao e treinamento de funcionrios e no

aparelhamento de suas reparties, e, com a atuao mais incisiva do magistrado no
processo, com a adoo e adequao de mecanismos legais na busca da tutela jurisdicional,
tudo com o fito de torn-la clere, efetiva e adequada.
3

DA VINCULAO DO PODER EXECUTIVO

Os direitos e garantias fundamentais tm o condo de vincular os rgos da

administrao (Poder Executivo) em todas as suas esferas no sentido de obrig-los a
executar e interpretar as leis em conformidade com essas normas iusfundamentais, sendo
que o seu descumprimento poder levar invalidao dos atos administrativos que
estiverem em desacordo com as mesmas.
Paulo Gustavo Gonet Branco ressalva que dentro dos rgos da administrao
tambm se compreendem as pessoas jurdicas de direito privado que desfrutem de poderes
15
pblicos, de faculdades do jus imperium, ao tratar com o particular.
Os rgos administrativos, portanto, devem necessariamente observar as normas
previstas na Constituio Federal, especialmente as que consagram os direitos e garantias
fundamentais que serviro de norte para a aplicao e interpretao das leis ordinrias.
Questo interessante, contudo, diz respeito possibilidade ou no dos rgos
administrativos exercerem um controle dos atos legislativos recusando, por exemplo, em
aplicar normas que considerem contrrias aos direitos fundamentais e, portanto,
inconstitucionais.
Apesar de reconhecer a dificuldade da questo, Ingo Wolfgang Sarlet sustenta, nesse
caso, a impossibilidade dos rgos administrativos exercerem esse controle de
constitucionalidade, mesmo em se tratando de leis que afrontem os direitos fundamentais,
permanecendo os agentes pblicos, dessa forma, vinculados s leis at que sobrevenha uma
deciso judicial a respeito da questo. 16
Segundo o aludido autor, os rgos administrativos, por possurem uma esfera muito
limitada de arbtrio, somente podero deixar de aplicar a legislao nos seguintes casos: a)
quando a aplicao da lei implicar a prtica de um crime, especialmente nos casos em que
resultar uma ofensa aos direitos a vida e a integridade pessoal, que nem mesmo em caso de
estado de stio ou de defesa podem ser suspensos; e, b) quando as leis violarem o ncleo
essencial dos direitos fundamentais de modo especial quando levarem ao aniquilamento
dos direitos vida e a integridade pessoal, por tratar-se de hiptese nas quais as leis podem
ser consideradas inexistentes.17

15

MENDES, op. cit., p. 281.

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4 ed., rev., atual. e ampl. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2004, p. 358.
Idem.

16

17

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Todavia, em que pese o reconhecimento da vinculao dos Poderes Pblicos aos

ditames dos direitos fundamentais, mas a anlise da vinculao do Poder Executivo restar
limitada a abordagem at ento exposta, tendo em vista que a discusso proposta no
presente trabalho busca analisar como a efetivao dos direitos fundamentais de ndole
processual contribuem na concretizao do Estado Democrtico de Direito.
4

DA VINCULAO DO PODER LEGISLATIVO

Como o Direito essencialmente criado e regulamentado pelo Poder Legislativo,

essa necessria vinculao com os direitos fundamentais talvez fique aqui melhor
entendida. Sobre a abrangncia dessa vinculao, Paulo Gustavo Gonet Branco pondera
que:
[...] no somente a atividade legiferante deve guardar coerncia com o sistema de direitos
fundamentais, como a vinculao aos direitos fundamentais pode assumir contedo positivo,
tornando imperiosa a edio de normas que dem regulamentao aos direitos fundamentais
dependentes de concretizao normativa.18

Referido autor assim entende que um direito fundamental pode necessitar de

normas infraconstitucionais que disciplinem o processo para a sua efetivao ou que
definam a prpria organizao de que depende a sua efetividade [...].19
Seguindo essa esteira, tem-se que o legislador, visando dar cumprimento aos direitos
fundamentais, em especial, aos princpios constitucionais de cunho processual, com base
no princpio da inafastabilidade da jurisdio (artigo 5, inciso XXXV, da Constituio
Federal), h dcadas vem tentando cumprir com o seu papel, realizando uma srie de
reformas processuais com o fito de impingir maior efetividade tutela jurisdicional Estatal.
Assim, o legislador enxergou que para se buscar a efetividade do processo deveria
dot-lo de mecanismos processuais para combater a excessiva demora em sua tramitao,
acabando por introduzir uma srie de reformas no Cdigo de Processo Civil, como, por
exemplo, as instauradas pelas Leis n 8.950/1994, 8.952/1994, 9.079/1995, 9.245/1995,
10.352/2001, 10.358/2001, e 10.444/2002, responsveis pela criao, dentre outros
mecanismos, da ao monitria (artigo 1.102a - 1.102c); do instituto da antecipao dos
efeitos da tutela (artigo 273); da ao de cumprimento de obrigao de fazer e no fazer
(artigo 461) e de dar coisa certa (artigo 461-A); sem contar, ainda, a implantao das
expressivas modificaes na rea recursal.20

18
19

20

MENDES, op. cit., p. 279.

Idem.
Nesse sentido: BORGES, Rodrigo Lanzi de Moraes; BERTONCINI, Lus Cesar. A tcnica do sincretismo
processual para a concretizao dos direitos fundamentais. Revista de Direito, vol. 90. So Jos do Rio
Preto: Nacional de Direito, 2007, p. 29-46.

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Embora o direito processual civil j tenha passado por inmeras modificaes,

principalmente, em seu Livro I, que trata sobre o processo de conhecimento apesar do
primor dessas alteraes, em especial, no que tange implementao expressa das
modalidades de provimentos mandamentais e executivos lato sensu (artigos 461 e 461-A
do CPC) , tem-se que o legislador reconheceu que as mesmas no foram suficientes para
dar efetividade tutela jurisdicional prestada pelo Estado.
Com o advento da Emenda Constitucional n 45/2004, e a insero do princpio da
razovel durao do processo no rol dos direitos fundamentais constantes no artigo 5, da
Constituio Federal, ocasionou uma nova onda de reformas, com a elaborao de leis que
visam conferir celeridade tanto no processo administrativo quanto judicial, nas esferas
cvel e penal.
Na esfera cvel, podemos destacar as Leis n 11.187/2005, que disciplinou nova
sistemtica para interposio dos recursos de agravo retido e de instrumento; Lei n
11.232/2005, que modificou a liquidao e instituiu a nova fase de cumprimento da
sentena no processo de conhecimento, revogando dispositivos relativos execuo de
ttulos judiciais, implantando a tcnica de sincretismo (reunio) entre os processos de
conhecimento e de execuo; Lei n 11.382/2006 que modificou a execuo de ttulos
extrajudiciais; e Lei n 11.419/2006 que visa a implementao dos atos processuais por
meios eletrnicos.
J na esfera penal destacam-se as Leis n 11.689/2008 que modificou o procedimento
do jri com o fim do libelo e da contrariedade ao libelo, fim do recurso de protesto por novo
jri e fim da leitura de todas as peas do processo; Lei n 11.690/2008 que alterou a
sistemtica das provas com a implantao do sistema da cross examination (realizao de
perguntas diretas testemunha pelo advogado), inquirio de testemunhas por vdeo
conferncia; e Lei n 11.719/2008 que possibilitou ao juiz, na prpria deciso condenatria,
fixar o valor a ser indenizado no juzo cvel, concentrou em uma s audincia, que dever
ser marcada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, a realizao de todos os atos de
instruo, alegaes finais orais, e registro dos depoimentos em meios ou recursos de
gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar.
Portanto, resta evidente a preocupao do legislador na concretizao dos direitos e
garantias fundamentais processuais, com a criao de leis que propiciem a efetiva,
tempestiva e adequada prestao da tutela jurisdicional, com a finalidade de proporcionar o
acesso ordem jurdica justa para o devido fortalecimento do Estado Democrtico de
Direito.
5

DA VINCULAO DO PODER JUDICIRIO

O Poder Judicirio, alm de utilizar das normas constitucionais, em especial das de

direitos fundamentais, para a fundamentao de suas decises, ainda exerce, embasado nos
referidos dispositivos, o controle de constitucionalidade dos atos normativos elaborados
pelos demais poderes:

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Cabe ao Judicirio a tarefa clssica de defender os direitos violados ou ameaados de violncia (art.
5, XXXV, CF). A defesa dos direitos fundamentais da essncia da sua funo. Os tribunais detm a
prerrogativa de controlar os atos dos demais Poderes, com o que definem o contedo dos direitos
fundamentais proclamados pelo constituinte. A vinculao das cortes aos direitos fundamentais leva
a doutrina a entender que esto elas no dever de conferir a tais direitos mxima eficincia possvel.
Sob um ngulo negativo, a vinculao do Judicirio gera o poder-dever de recusar aplicao de
preceitos que no respeitem os direitos fundamentais.21

Assim, como bem aduz Ingo Wolfgang Sarlet, so os prprios Tribunais, de modo
especial, a Jurisdio Constitucional, por intermdio de seu rgo mximo, que definem,
para si mesmos, e para os demais rgos estatais, o contedo e sentido correto dos direitos
fundamentais. 22
Alm dessa funo relacionada ao controle de constitucionalidade denominada de
negativa pela doutrina ptria exercida pelo Poder Judicirio, denota-se que os seus
representantes ainda possuem o dever de interpretar e aplicar as leis ordinrias em
consonncia com as que regem os direitos fundamentais, outorgando s mesmas a maior
23
eficcia possvel no mbito do sistema jurdico. Tal funo de interpretao e aplicao
das normas de direitos fundamentais descritas acima denominada pela doutrina de
24
positiva.
Da mesma forma com que ocorre com os demais poderes estatais, a dificuldade est
na anlise da vinculao do Poder Judicirio diante das normas consagradoras de direitos
fundamentais de natureza prestacional, as quais possuem eficcia limitada, reclamando, na
maioria das vezes, a sua concretizao pela legislao ordinria.
Ingo Wolfgang Sarlet divide os direitos fundamentais em dois grupos: direitos
fundamentais de defesa e direitos fundamentais a prestaes. Os direitos fundamentais de
defesa so: os direitos de liberdade, igualdade, direitos-garantia, garantias institucionais,
direitos polticos, os quais, em sua maioria, dirigem um comportamento omissivo por parte
do Estado. Esses direitos, no entanto, podero ser aplicados de forma imediata, ou seja, sem
a intermediao concretizadora, diferentemente dos direitos de natureza prestacional que
possuem uma menor densidade normativa quando em comparao com os de natureza de
25
defesa.
Ressalte-se, no entanto, que na ausncia de normas ordinrias concretizadoras de
direitos prestacionais, como por exemplo, as que dispem sobre direitos sociais, pode o
Poder Judicirio exercer o controle de constitucionalidade atravs do julgamento da ao
de inconstitucionalidade por omisso a ser proposta pelos seus legitimados.

21
22
23
24
25

SARLET, op. cit., p. 331.

Ibid., p. 360.
Idem.
MIRANDA, Jorge. Manual IV, p. 233-234. apud. SARLET, op. cit., p. 360-361.
SARLET, op. cit., p. 268-269; 275-276.

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Ainda, impende aqui consignar que os prprios atos judiciais realizados pelos Juzes
ou pelos Tribunais Jurisdicionais que, por acaso, violarem os direitos fundamentais,
sofrero fiscalizao em ltima instncia pelo Supremo Tribunal Federal, o qual est
incumbido na funo de guardio maior da Constituio Federal.
Todavia, o maior problema enfrentado pelo Poder Judicirio no cumprimento dos
direitos fundamentais, em especial dos princpios constitucionais da inafastabilidade da
jurisdio e da razovel durao dos processos judicial e administrativo, para o
fortalecimento da democracia e, por conseguinte, na concretizao do Estado Democrtico
de Direito, est ligado a sua estrutura e no excesso de demandas que lhe so endereadas
diariamente conforme procurou-se demonstrar no item abaixo.

5.1

PODER JUDICIRIO EM NMEROS

O Poder Judicirio tem sofrido duros ataques ao longo dos ltimos anos, no pela injustia
de algumas decises, mais pela morosidade na soluo das lides que lhes so dirigidas.
26

Segundo dados comentados por Pierpaolo Cruz Bottini e Srgio Renault, um processo na
fase de conhecimento tramita em mdia oito anos at chegar ao Supremo Tribunal Federal,
tempo este superior que em pases como a ndia, Mxico e Colmbia.
Referidos autores reconhecem que a lentido do Poder Judicirio na entrega da tutela
jurisdicional ocorre devido a excessiva litigiosidade vivenciada atualmente pela sociedade,
bem como no atraso na gesto administrativa dos Tribunais. Assim, ao contrrio do que
muitos juristas pregam, a demora no estaria ligada m atuao de alguns magistrados na
conduo dos processos, ou a falta deles.27
Fator preponderante para essa excessiva litigiosidade a judicializao dos atos
cotidianos da vida civil. Cada vez torna-se mais frequente a necessidade de se ter uma
deciso proferida pelo Poder Judicirio para validao de um ato.28
Tambm contribu com tal fenmeno a cada vez mais crescente cultura do litgio.
Atualmente qualquer conflito, por menor que seja, acarreta na propositura de uma ao,
respaldados no princpio do direito de ao, que no nosso ordenamento essencialmente
amplo.
Neste caso, como se trata de uma questo cultural, que envolve a sociedade como um todo,
a soluo para referido problema um pouco mais complexa, sendo necessrio implantar
modificaes em outras reas como, por exemplo, na educao, para comear a incutir no
indivduo uma nova viso do mundo.
A difcil situao econmica que assola no s o pas, mas o mundo todo, a desigualdade
social associada m distribuio de riquezas, onde poucos tm muito, ao passo que muitos

26

27
28

BOTTINI, Pierpaolo Cruz. RENAULT, Srgio. Os caminhos da reforma. Revista do Advogado, So

Paulo, ano XXVI, n 85, maio/2006, p. 07-12.
Idem.
Idem.

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tm pouco, entre outros desdobramentos, gera inadimplncia, o que contribuiu para o

crescimento das demandas judiciais.
Os rgos do Poder Pblico de modo geral, tambm contribuem com o excesso de
litigiosidade, utilizando-se de maneira indevida do sistema judicirio, e de todos os
recursos permitidos no ordenamento jurdico, buscando estender por anos, discusses j
pacificadas nos Tribunais.
Todavia, a necessidade de renovao da administrao do Poder Judicirio tambm
contribui para a morosidade da Justia. Com a revoluo tecnolgica ocorrida nos ltimos
tempos, desde grandes empresas e corporaes, at o mais simples fundo de comrcio,
escolas, hospitais, entre outros, passaram por uma sistematizao, buscando a otimizao
de seus servios e resultados. Porm, o Judicirio no acompanhou essa modernizao.
A modernizao da infra-estrutura, aliada a contratao de pessoal, aquisio de
novos equipamentos para proporcionar melhores condies de trabalho, e
consequentemente um melhor atendimento ao pblico, contribuiriam para diminuir a
lentido da Justia.
O CNJ Conselho Nacional de Justia, institudo pela Emenda Constitucional n
45/2004, que tem por competncia controlar a atuao administrativa e financeira do Poder
Judicirio tem, paulatinamente, implementado algumas modificaes, no entanto, s o
comeo, ainda h muito a ser feito.
29

Segundo dados apresentados no ltimo Relatrio Anual elaborado pelo CNJ

referentes ao ano de 2007, a Justia Estadual, mais conhecida por Justia comum, era
composta por 11.118 magistrados e 137.156 servidores ocupantes de cargo efetivo.

O relatrio indica que, naquele ano a Justia Estadual contava, em mdia, com seis
juzes para cada grupo de 100.000 habitantes. No entanto, estados como Par, Alagoas,
Maranho e Bahia contavam com quatro magistrados para cada 100.000 habitantes, ao
passo que no Esprito Santo essa proporo subia para 13 magistrados.
No estado do Piau, por exemplo, houve uma distribuio de 267 processos por
magistrado. J em estados como Rio Grande do Sul e So Paulo, esses nmeros sofrem
considervel aumento, chegando a 2.998 e 2.421 processos por magistrados,
respectivamente.
Constatou-se que entre os anos de 2004 a 2007, houve um aumento de 29% no
quantitativo de processos em tramitao, representando um crescimento de equivalente a
7% no total de processos distribudos por magistrado, confirmando o crescimento da
litigiosidade nos ltimos anos.
No ano de 2007 foram ajuizados aproximadamente 17,5 milhes de processos em
todo pas, sendo que ainda no incio de 2007, acumulava-se um total de 37 milhes de
processos; desses, 14 milhes foram sentenciados, o que representou um percentual de

29

CNJ Conselho Nacional de Justia. Relatrio Anual 2008. Acesso em: 22 abril 09. Disponvel em:
www.cnj.jus.br/images/conteudo2008/relatorios_anuais/relatorio_anual_cnj_2008.pdf
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apenas 26% do total em tramitao.

30

O percentual de congestionamento era de 74%, sendo que o maior ndice foi

constatado com relao ao 1 grau de jurisdio (80,5%), instncia esta que tambm
concentra a maioria dos processos, aproximadamente 79%. Na 2 instncia o
congestionamento foi de 45,4%, e nos Juizados Especiais de 51%.
Foram gastos na Justia Estadual cerca de R$16,6 bilhes. Dessa importncia, 90,7%
foram destinados a gastos com o pessoal e apenas 2,4% foram destinados para sistema de
informatizao.
A arrecadao atingiu aproximadamente R$2,8 bilhes, entre custas processuais e
recolhimentos diversos, bem como recuperou-se quase R$1 bilho com receitas oriundas
de execues fiscais, quantia esta irrisria diante dos gastos constatados.
Assim, verifica-se que fatores de ordem administrativa constituem verdadeiros
obstculos, que de certa forma, impedem o Poder Judicirio de cumprir com sua tarefa
precpua de proteger, interpretar e aplicar os direitos fundamentais, em especial os de
ndole processual que se prestam em defender os demais direitos violados ou ameaados de
violao de forma efetiva e em tempo hbil.

CONCLUSO

A Constituio Federal de 1988 apresentou um texto inovador, restando reconhecida

sua fora normativa, alm do carter vinculativo e obrigatrio de suas disposies, com o
fito de fortalecer o Estado Democrtico de Direito buscou-se assegurar o exerccio dos
direitos individuais e sociais, a liberdade, a igualdade e a justia como valores supremos de
31
uma sociedade fraterna, pluralista sem preconceitos e fundada na harmonia social.
O texto constitucional ainda declarou ser um dos fundamentos da Repblica
32
Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana, declarando como seus objetivos
fundamentais construir uma sociedade livre, justa e solidria, garantir o desenvolvimento
nacional, erradicar a pobreza e a marginalizao, reduzindo as desigualdades sociais,
promovendo o bem de todos.33
Assim, a efetivao dos direitos fundamentais constitui consectrio da democracia,
aqui no entendida apenas sob o aspecto poltico, mas na possibilidade de assegurar o
exerccio dos direitos individuais e sociais, a liberdade, a igualdade e, principalmente, a
justia, que revela-se imprescindvel para o fortalecimento do Estado Democrtico de
Direito.

30

31
32
33

Segundo o relatrio esse indicador objetiva medir se a Justia consegue decidir com presteza as demandas
da sociedade, isto , se as novas demandas e os casos pendentes do perodo anterior so finalizados ao
longo do ano.
Constituio Federal, Prembulo e artigo 1, caput.
Constituio Federal, artigo 1, inciso III.
Constituio Federal, artigo 3.

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Jos Afonso da Silva destaca ainda que [...] a democracia no um mero conceito
28
poltico abstrato e esttico, mas um processo
de afirmao do povo e de garantia dos
34
direitos fundamentais que o povo vai conquistando no correr da histria.
Para Willis Santiago Guerra Filho as constituies, bem como os direitos
fundamentais possuem uma dimenso processual, que se revela de suma importncia, pois
os tornam mais realistas, ou seja, mais prximos da realidade dos cidados. At mesmo
porque, atualmente, o processo revelou-se um importante instrumento de participao
poltica e exerccio da cidadania, tendo em vista que, frequentemente, questes polticas
35
so decididas pelo Poder Judicirio.
Desta forma, os sistemas jurdicos democrticos, preocupados em assegurar a
eficcia dos direitos fundamentais em especial os de carter processual: inafastabilidade
da jurisdio e razovel durao do processo , dotaram-nos de aplicabilidade imediata
(artigo 5, 1, da Constituio Federal), vinculando os Poderes Pblicos na consecuo de
seus ditames.
Por sua vez, o Poder Legislativo tem se empenhado no cumprimento de seu mister
com a elaborao de vrias leis visando a otimizao dos processos judicial e
administrativo tanto na esfera cvel como na penal, sempre buscando respeitar a segurana
jurdica, que tambm se trata de uma garantia fundamental processual.
No entanto, a prtica tem demonstrado que no bastam as leis para se alcanar a
Justia. O Poder Judicirio, devido a problemas de gesto administrativa, no tem
cumprido com sua funo. Assim, buscando sanar tal problema torna-se necessrio sejam
agregadas solues extralegais: aumento do quadro de magistrados, investimento
tecnolgicos, contratao e capacitao de serventurios, organizao na infra-estrutura
judiciria, para que haja uma maximizao dos efeitos prticos intentados pelas leis com
implantao de novas tcnicas processuais.
Assim, para concretizao da tutela jurisdicional justa e efetiva, o Poder Judicirio
deve, necessariamente, passar por uma reestruturao para que sejam cumpridos os
ditames estatudos nas normas que estabelecem os direitos e as garantias fundamentais
em especial os princpios constitucionais da inafastabilidade da jurisdio e da celeridade
processual, condio esta essencial para que se possa desenvolver o Estado Democrtico de
Direito.

REFERENCIAS
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BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumrias e de urgncia
(tentativa de sistematizao), 3 ed., So Paulo: Malheiros, 2003.

34
35

SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 28 ed. SP: Malheiros, 2007, p. 126.
GUERRA FILHO, op. cit., p. 26-27, 40.
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