UNIVERSIDAD SAN SEBASTIN

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

CARRERA DE DERECHO
2006

Apunte:
LA ORGANIZACION MUNDIAL DE COMERCIO
Prof. Boris Fiegelist Venturelli
Abogado - LL.M.

Introduccin:
En una primera aproximacin, se puede sealar que la Organizacin Mundial del
Comercio (OMC) es un organismo internacional que se ocupa, fundamentalmente, de
establecer las normas que rigen el comercio entre los pases, a nivel multilateral o global,
Su objetivo central es liberalizar comercio internacional. Asimismo la OMC puede ser
entendida esencialmente como un foro para que los gobiernos negocien acuerdos
comerciales multilaterales y para que resuelvan sus diferencias comerciales.
Histricamente, la Organizacin Mundial del Comercio naci en 1995, siendo la
sucesora del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT),
establecido tras la segunda guerra mundial.
Cabe destacar que en el periodo previo al establecimiento del GATT, la
regulacin jurdica de las relaciones econmicas internacionales se encontraba normada
principalmente a travs de tratados internacionales. Al trmino de la Segunda Guerra
Mundial, la economa internacional se caracterizaba por un fuerte proteccionismo que
dificultaba las relaciones comerciales entre los pases. Para revertir esta situacin las

principales economas del mundo se reunieron en la denominada Conferencia de Brettn

Woods (1944).
Si bien el acuerdo del GATT no fue fruto directo de dicha conferencia, sus
participantes contemplaron la necesidad de crear una Organizacin Internacional de
Comercio (I.T.O.). Es as como en el ao 1945 EE.UU. invita a los restantes pases del
mundo a suscribir un acuerdo reciproco de reduccin de aranceles aduaneros y, en 1946,
bajo el amparo de Naciones Unidas se invita a una conferencia para redactar un acuerdo
que diera lugar a la creacin de la Organizacin Internacional de Comercio (ITO). En
este contexto el acuerdo del GATT, fue tan solo una parte del intento global de crear la
mencionada Organizacin Internacional de Comercio que abarcaba la reduccin
reciproca de aranceles aduaneros entre los pases participantes, entre los cuales se
contaba Chile, pero inicialmente- no se pretenda que el GATT fuese un Organismo
Internacional en s.
Finalmente, y luego de una serie de dificultades, en 1948 se termin de redactar el
borrador de este organismo en la Conferencia de la Habana. No obstante, y de manera
paradjica dicho borrador nunca fue aprobado, ya que el Congreso de los EE.UU. se neg
aprobar dicho acuerdo, a pesar de que en sus inicios el gobierno Norteamericano fue su
principal impulsor. 1
En vista de la presin que exista por concretar las reducciones arancelarias
negociadas por los distintos en el marco del original acuerdo del GATT, en 1948 se
estableci un protocolo de aplicacin provisional para as permitir la entrada en vigencia
de tales reducciones el cual fue suscrito inicialmente por 8 de los 23 pases que
participaron en las negociaciones originales, y los restantes lo suscribieron de manera
progresiva., aun cuando dicho acuerdo nunca pudo entrar a regir de una manera

1 La principal razn que motiv al Congreso de los Estados Unidos para rechazar la aprobacin del
borrador de la Habana de la ITO, fue por el hecho de que en esa poca se produjo un cambio de la fuerza
poltica dominante que controlaba el Congreso de los Demcratas a los Republcanos, quienes vean en ese
tratado una posibilidad de que EE.UU. pudiera perder soberana en materia de fijacin de su poltica
comercial internacional

definitiva., por lo que el GATT entre 1948 y 1994, funcion desde el punto de vista
jurdico como una organizacin internacional de hecho

2, 3

El sistema de acuerdos existentes en el marco del GATT, vigentes al ao 1994, se

cre mediante una serie de negociaciones comerciales, o rondas, celebradas al amparo del
GATT.
Las primeras rondas se centraron principalmente en las reducciones arancelarias,
si bien posteriormente las negociaciones pasaron a incluir otras cuestiones como las
medidas antidumping y no arancelarias. Sin lugar a dudas, hasta la fecha la ronda mas
importante ha sido la denominada Ronda Uruguay, que se desarroll entre 1986 y 1994 y
que dio lugar a la creacin de la OMC.4

Pero eso no supuso el final de las negociaciones: algunas continuaron despus de

concluida la Ronda Uruguay. Por ejemplo, en febrero de 1997 se alcanz un acuerdo
sobre los servicios de telecomunicaciones, en el que 69 gobiernos aceptaron una serie de
medidas de liberalizacin de gran alcance que iban ms all de las acordadas durante la
Ronda Uruguay.

2 Cabe destacar que EE.UU. slo aprob el acuerdo del GATT, cuando el Congreso de los Estados Unidos
en 1994 aprob el texto de la Organizacin Mundial de Comercio.
3 Vase: Jackson, John The World Trading System The MIT Press, Massachusetts, USA, Second Edition,
1997 , pg.31 a 43
4 Las siguientes son las Rondas de negociacin que realizaron entre el establecimiento del GATT y la
creacin de la OMC: 1) Ronda de Annency (1948 -1949), en la cual participaron 33 pases; 2) La Ronda
de Torquad (1950 1951), en la cual participaron 34 pases; 3) Ronda de Ginebra (1955 -1956), en la cual
participaron 22 pases; 4) Ronda de Dillon (1960 1962), en la cual participaron 45 pases; 6) Ronda
Kennedy (1964 -1967), en la cual participaron 48 pases; 4) Ronda de Tokio (1973 1979), en la cual
participaron 102 pases; 7) Ronda de Uruguay (1986 -1994), en la cual participaron 118 pases, y en la
cual se creo la Organizacin Mundial de Comercio.

Estructura Orgnica de la Organizacin Mundial de Comercio:

La OMC est integrada por cerca de 147, que representan ms del 97 por ciento
del comercio mundial. Aproximadamente otros 30 pases estn negociando su adhesin a
la Organizacin.5

5 Los Miembros de la OMC al 23 de abril de 2004 son los siguientes: Albania 8 septiembre de 2000;
Alemania 1de enero de 1995; Angola 23 de noviembre de 1996; Antigua y Barbuda 1de enero de 1995;
Argentina 1de enero de 1995; Armenia 5 de febrero de 2003; Armenia 5 de febrero de 2003; Australia
1de enero de 1995; Austria 1de enero de 1995; Bahrein, Reino de 1de enero de 1995; Bangladesh 1de
enero de 1995; Barbados 1de enero de 1995; Blgica 1de enero de 1995; Belice 1de enero de 1995;
Benin 22 de febrero de 1996; Bolivia 12 de septiembre de 1995; Botswana 31 de mayo de 1995; Brasil
1de enero de 1995; Brunei Darussalam 1de enero de 1995; Bulgaria 1de diciembre de 1996; Burkina
Faso 3 de junio de 1995; Burundi 23 de julio de 1995; Camern 13 de diciembre de 1995; Canad 1de
enero de 1995; Chad 19 de octubre de 1996; Chile 1de enero de 1995; China 11 de diciembre de 2001;
Chipre 30 de julio de 1995; Colombia 30 de abril de 1995; Comunidades Europeas 1de enero de 1995;
Congo 27 de marzo de 1997; Corea, Repblica de 1de enero de 1995; Costa Rica 1de enero de 1995;
Cte d'Ivoire 1de enero de 1995; Croacia 30 de noviembre de 2000; Cuba 20 de abril de 1995; Dinamarca
1de enero de 1995; Djibouti 31 de mayo de 1995; Dominica 1de enero de 1995; Ecuador 21 de enero de
1996; Egipto 30 de junio de 1995; El Salvador 7 de mayo de 1995; Emiratos Arabes Unidos 10 de abril de
1996; Eslovenia 30 de julio de 1995; Espaa 1de enero de 1995; Estados Unidos de Amrica 1de enero
de 1995; Estonia 13 de noviembre de 1999; Ex Repblica Yugoslava de Macedonia (ERYM);
4 de abril de 2003; Fiji 14 de enero de 1996; Filipinas 1de enero de 1995; Finlandia 1de enero de 1995;
Francia 1de enero de 1995; Gabn 1de enero de 1995; Gambia 23 de octubre de 1996; Georgia 14 de
junio de 2000; Ghana 1de enero de 1995; Granada 22 de febrero de 1996; Grecia 1de enero de 1995;
Guatemala 21 de julio de 1995; Guinea 25 de octubre de 1995; Guinea-Bissau 31 de mayo de 1995;
Guyana 1de enero de 1995; Hait 30 de enero de 1996; Honduras 1de enero de 1995; Hong Kong, China
1de enero de 1995; Hungra 1de enero de 1995; India 1de enero de 1995; Indonesia 1de enero de 1995;
Irlanda 1de enero de 1995; Islandia 1de enero de 1995; Islas Salomn 26 de julio de 1996; Israel 21 de
abril de 1995; Italia 1de enero de 1995; Jamaica 9 de marzo de 1995; Japn 1de enero de 1995; Jordania
11 de abril de 2000; Kenya 1de enero de 1995; Kuwait 1de enero de 1995; Lesotho 31 de mayo de 1995;
Letonia 10 de febrero de 1999; Liechtenstein 1de septiembre de 1995; Lituania 31 de mayo de 2001;
Luxemburgo 1de enero de 1995; Madagascar 17 de noviembre de 1995; Macao, China 1de enero de
1995; Malasia 1de enero de 1995; Malawi 31 de mayo de 1995; Maldivas 31 de mayo de 1995; Mal 31 de
mayo de 1995; Malta 1de enero de 1995; Marruecos 1de enero de 1995; Mauricio 1de enero de 1995;
Mauritania 31 de mayo de 1995; Mxico 1de enero de 1995; Moldova 26 de julio de 2001; Mongolia 29
de enero de 1997; Mozambique 26 de agosto de 1995; Myanmar 1de enero de 1995; Namibia 1de enero
de 1995; Nepal 23 de abril de 2004; Nicaragua 3 de septiembre de 1995; Nigeria 1de enero de 1995; Nger
13 de diciembre de 1996; Noruega 1de enero de 1995; Nueva Zelandia 1de enero de 1995; Omn 9 de
noviembre de 2000; Pases Bajos Para el Reino de los Pases Bajos en Europa y para las Antillas
Holandesas 1 de enero de 1995; Pakistn 1de enero de 1995; Panam 6 de septiembre de 1997; Papua
Nueva Guinea 9 de junio de 1996; Paraguay 1de enero de 1995; Per 1de enero de 1995; Polonia 1de
julio de 1995; Portugal 1de enero de 1995; Qatar 13 de enero de 1996; Reino Unido 1de enero de 1995;
Repblica Centroafricana 31 de mayo de 1995; Repblica Checa 1de enero de 1995; Repblica
Democrtica del Congo 1de enero de 1997; Repblica Dominicana 9 de marzo de 1995; Repblica
Eslovaca 1de enero de 1995; Repblica Kirguisa 20 de diciembre de 1998; Rumania 1de enero de 1995;
Rwanda 22 de mayo de 1996; Saint Kitts y Nevis 21 de febrero de 1996; Santa Luca 1de enero de 1995;

Desde el punto vista jurdico la OMC est constituida por una serie de acuerdos
que establecen el marco normativo, orgnico y funcional de esta organizacin
internacional. El instrumento central en esta materia es el denominado Acuerdo por el
que se establece la Organizacin Mundial del Comercio que consagra la estructura y
funciones bsicas de la OMC, de las cuales se derivan los restantes acuerdos.
Conforme al Artculo II del referido instrumento, existen dos clases de
instrumentos que integran la estructura normativa de la OMC:
a) Acuerdos Mandatarios: Que son aquellos acuerdos e instrumentos jurdicos
que forman parte de la OMC y son vinculantes para todos sus miembros y que se
denominan Acuerdos Comerciales Multilaterales). Vale decir, que por el mero hecho
de que un miembro se integre a la OMC debe suscribir estos acuerdos sin que exista la
posibilidad de formular reservas al respecto. Se encuentran en esta categora los acuerdos
comprendidos en los Anexos 1, 2 y 3 del Acuerdo por el que se establece la
Organizacin Mundial del Comercio.
El Anexo 1A, se refiere a los acuerdos multilaterales del comercio de
mercaderas, entre los cuales el principal es el acuerdo del GATT 1994; 6
El Anexo 1B, contiene el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios
(AGCS o GATS);
San Vicente y las Granadinas 1de enero de 1995; Senegal 1de enero de 1995; Sierra Leona 23 de julio de
1995; Singapur 1de enero de 1995; Sri Lanka 1de enero de 1995; Sudfrica 1de enero de 1995; Suecia
1de enero de 1995; Suiza 1de julio de 1995; Suriname 1de enero de 1995; Swazilandia 1de enero de
1995; Tailandia 1de enero de 1995; Taipei Chino 1de enero de 2002; Tanzana 1de enero de 1995; Togo
31 de mayo de 1995; Trinidad y Tabago 1de marzo de 1995; Tnez 29 de marzo de 1995; Turqua 26 de
marzo de 1995; Uganda 1de enero de 1995; Uruguay 1de enero de 1995; Venezuela 1de enero de 1995;
Zambia 1de enero de 1995; Zimbabwe 5 de marzo de 1995: por su parte tienen la calidad de Gobiernos
con la condicin de observador: Andorra, Arabia Saudita, Argelia, Azerbaiyn, Bahamas, Belars, Bhutn,
Bosnia y Herzegovina, Cabo Verde; Camboya, Etiopa, Guinea Ecuatorial, Iraq, Kazakstn, Rep. Dem.
Popular Lao, Repblica Libanesa, Rusia, Federacin de, Samoa, Santa Sede, Santo Tom y Principe, Serbia
y Montenegro, Seychelles, Sudn, Tayikistn, Tonga, Ucrania, Uzbekistn, Vanuatu, Viet Nam, Yemen.
Cabe hacer presente que con excepcin de la Santa Sede, los observadores deben iniciar las negociaciones
de adhesin en un plazo de cinco aos despus de obtener la condicin de observador.
6 Entre los acuerdos comprendidos dentro del Anexo 1 encontramos: 1) El Acuerdo GATT 1994; 2) El
acuerdo sobre Agricultura; 3) El Acuerdo sobre Aplicacin de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias; 4) El
acuerdos sobre textiles y Vestidos; 5) El acuerdo sobre Aplicacin de Obstculos Tcnicos al Comercio; 6)
El Acuerdo sobre Medidas de Inversiones relacionadas con el Comercio; 7) El acuerdo en materia de
Dumping; 8) Acuerdos en materia de valoracin de Aduanas; 9) Acuerdos sobre impeccin previa a la
expedicin; 10) Acuerdo sobre las Reglas de Origen; 11) Acuerdo sobre trmite de licencias de
importacin; 12) Acuerdo sobre subvenciones y medidas compensatorias; y 13) Acuerdo sobre
salvaguardias.

El Anexo 1C, consagra el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de

Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC);
El Anexo 2, contiene el instrumento denominado Entendimiento relativo a las
Normas y Procedimientos por los que se rige la Solucin de Diferencias; y
El Anexo 3, consagra el Mecanismo de Examen de las Polticas Comerciales

b) Acuerdos Facultativos: Que son aquellos acuerdos e instrumentos jurdicos

conexos incluidos en el Anexo 4, denominados Acuerdos Comerciales Plurilaterales, y
que forman parte del presente Acuerdo de la OMC, pero slo para los Miembros que los
hayan aceptado, y son vinculantes para stos. Es as como, los Acuerdos Comerciales
Plurilaterales no crean obligaciones ni derechos para los Miembros que no los hayan
aceptado. En esta categora se encuentran los siguientes acuerdos:
1) Anexo 4(a) sobre Acuerdo sobre el Comercio de Aeronaves Civiles;
2) Anexo 4(b) relativo al Acuerdo sobre Contratacin Pblica;
3) Anexo 4(c) sobre el Acuerdo Internacional de los Productos Lcteos; y
4) Anexo 4(d) relativo al Acuerdo Internacional de la Carne de Bovino

Principales Funciones de la OMC:

Las funciones que debe cumplir la OMC se encuentran consagradas
fundamentalmente en el Artculo III del Acuerdo por el que se establece la Organizacin
Mundial del Comercio; y que, en trminos resumidos, son las siguientes:
a) Administrar los acuerdos comerciales;
b) Servir de foro para las negociaciones comerciales;
c) Resolver las diferencias comerciales;
7 Cabe hacer presente que los dos ltimos acuerdos )Anexo $(c) y (d) expiraron a fines de 1997

d) Examinar las polticas comerciales nacionales;

e) Ayudar a los pases en desarrollo con las cuestiones de poltica comercial,
prestndoles asistencia tcnica y organizando programas de formacin; y
e) Cooperar con otras organizaciones internacionales.

rganos que integran la OMC:

El rgano superior de adopcin de decisiones de la OMC es la Conferencia
Ministerial, que se rene al menos una vez cada dos aos. La Quinta Conferencia
Ministerial de la OMC se celebr en septiembre de 2003 en Cancn, Mxico.
En el nivel inmediatamente inferior est el Consejo General (normalmente
compuesto por embajadores y jefes de delegacin en Ginebra, aunque a veces tambin
por funcionarios enviados desde las capitales de los pases Miembros), que se rene
varias veces al ao en la sede situada en Ginebra. El Consejo General tambin celebra
reuniones en calidad de rgano de Examen de las Polticas Comerciales y de rgano de
Solucin de Diferencias.
En el siguiente nivel estn el Consejo del Comercio de Mercancas, el Consejo
del Comercio de Servicios y el Consejo de los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el Comercio (Consejo de los ADPIC), que rinden informe
al Consejo General.
La OMC cuenta igualmente con un importante nmero de comits y grupos de
trabajo especializados que se encargan de los distintos acuerdos y de otras esferas como
el medio ambiente, el desarrollo, las solicitudes de adhesin a la Organizacin y los
acuerdos comerciales regionales

La Secretara de la OMC, con sede en Ginebra, tiene una plantilla de unos 550
funcionarios, encabezada por un Director General.
Los principales cometidos de la Secretara son brindar apoyo tcnico a los
distintos consejos y comits y a las conferencias ministeriales, prestar asistencia tcnica a
los pases en desarrollo, analizar el comercio mundial y dar a conocer al pblico y a los
medios de comunicacin los asuntos relacionados con la OMC.
Las decisiones son adoptadas por el conjunto de los pases Miembros.
Normalmente esto se hace por consenso. No obstante, tambin es posible recurrir a la
votacin por mayora de los votos emitidos, aun cuando ese sistema nunca ha sido
utilizado en la OMC y slo se emple en contadas ocasiones en el marco del GATT. A
diferencia de su predecesor, los Acuerdos de la OMC han sido ratificados por los
parlamentos de todos los Miembros.
Las normas de la OMC los acuerdos- son fruto de negociaciones entre los
Miembros. El cuerpo de normas actualmente vigente est formado por los resultados de
las negociaciones de la Ronda Uruguay, celebradas entre 1986 y 1994, que incluyeron
una importante revisin del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio
(GATT) original.
El GATT constituye ahora el principal compendio de normas de la OMC por lo
que se refiere al comercio de mercancas. La Ronda Uruguay tambin permiti establecer
nuevas normas sobre el comercio de servicios, los aspectos pertinentes de la propiedad
intelectual, la solucin de diferencias y el examen de las polticas comerciales.

Principios fundamentales del acuerdo del GATT:

Cabe destacar, que uno de los fines esenciales de la OMC es lograr y mantener un
comercio mundial lo ms libre de trabas proteccionistas. Para esto, es y ha sido esencial
los principios que se han desarrollado a propsito de las negociaciones del acuerdo del
GATT 1947, tambin denominados los pilares del GATT.
Sin embargo, se debe hacer presente que estos principios o pilares no son de
carcter absoluto, pues su rigor se encuentra atenuado por una serie excepciones que han
sido establecidas para hacer factible la existencia de un sistema multilateral amplio que
recoja las distintas visiones existentes entre los diversos pases acerca del grado y forma
de liberalizar el comercio mundial en
Estos principios o pilares fundamentales son los siguientes:
1) Clusula de la Nacin ms Favorecida (NMF)
2) Clusula de Trato Nacional
3) Obligatoriedad de los acuerdos de reduccin arancelaria
4) Transparencia; y
5) Prohibicin de las barreras no arancelarias

Por otra parte, si bien estos principios han sido desarrollado para este acuerdo
especifico de la OMC, es posible apreciar que clusulas de similares caractersticas han
sido incorporadas a los restantes acuerdos de la OMC, por lo que estos principios han
adquirido una validez general que se extiende mas all del merco comercio de bienes.8

1) Clusula de la Nacin ms Favorecida (NMF):

En una primera aproximacin podemos sealar que la clusula de Nacin Ms
Favorecida se puede definir como una obligacin de tratar a un Estado, sus nacionales o

8 As, por ejemplo, es posible encontrar principios tales como la Nacin Ms Favorecida y Trato Nacional
en el Acuerdo sobre propiedad intelectual (ADPIC), y el Acuerdo en materia de Servicios (GATS)

10

sus bienes, en una forma no menos favorable que cualquiera otro Estado, sus nacionales o
sus bienes9
Por otra parte, cabe destacar que sta clusula no ha sido una creacin original del
acuerdo del GATT, pues sus orgenes se pueden remontar a comienzos del XV, pero
comenz a ser utilizada por los grandes poderes europeos de manera extensiva en sus
tratados comerciales, durante los siglos XVII y XVIII, para asegurar los beneficios
obtenidos en anteriores negociaciones.

10

Aun cuando, normalmente, en esa poca la

clusula de NMF, se caracterizaba por su carcter condicional, vale decir,

que las

concesiones que un pas A negociaba con un pas B solo se hacan extensivas a un pas C
slo si B garantizaba al pas A concesiones compensatorias.

Justificacin Econmica de la Clusula de la NMF:

El objetivo central de esta obligacin es permitir el desarrollo del comercio

mundial sobre la base del principio de la no discriminacin, pues en ausencia de esta
regla puede existir la tentacin de utilizar aranceles aduaneros y otras normativas que
discriminen segn el origen del producto importado. As, por ejemplo, si una industria
local experimenta la competencia de dos productores extranjeros, y el valor de venta de
uno de ellos es notablemente inferior al valor de venta del producto local podra ser
rentable, para proteger la industria local, aplicar un arancel ms elevado a aquel producto
que proviene del pas que produce el bien que representa un peligro para la industria
local, y un arancel ms bajo al otro producto extranjero.
Si bien, esta conducta puede ser rentable en un corto plazo, en un mediano plazo
los efectos globales de esta medida pueden ser mas perjudiciales que beneficiosos, pues
el costo de proteger a la industria local se traspasa al consumidor final del pas que utiliza
los aranceles diferenciados; y, adems, este tipo de medidas puede originar una escalada
de proteccionismo al incentivar el uso por parte de los pases afectados de medidas

9 La presente definicin fue tomada del RESTATEMENT (THIRD) FOREIGN RELATIONS LAW OF THE UNITED
STATES 801(1) (1987).
10 Bhala, Raj: International Trade Law, Theory and Practice, Lexis Publisher, New York, NY, Second
Edition, 2001, pg.249

11

similares para compensar y sancionar comercialmente al pas que utiliz dicha medida en
primer lugar11.
Asimismo, la existencia de una clusula de la NMF incondicional permite
asegurar los beneficios obtenidos a travs de las negociaciones comerciales con un pas,
no sean dejados sin efecto por las concesiones comerciales que ese pas pacte con un
tercer pas en mejores condiciones. Por ejemplo, s los pases A y B, antes de negociar
un acuerdo comercial tenan un arancel parejo de un 30%, aplicable a todas las
importaciones provenientes de terceros pases, y luego pactan que en el comercio entre
ellos el arancel ser reducido a un 20%. Si posteriormente B acuerda con C reducir al
comercio entre B y C, los aranceles a un 5%, en ausencia de una clusula de NMF
incondicional, la ventaja de exclusividad que B haba concedido a A, queda sin efecto,
pues, ahora existe un tercer pas (C) que posee aun un trato ms privilegiado que B. En
cambio, de existir la clusula de NMF incondicional, automticamente cuando B pacta
con C una reduccin al 5% ese beneficio debe hacerse efectivo a A, por lo que sin que
medie acuerdo alguno entre ellos las exportaciones de A a B pasarn a estar gravadas
con un 5% de arancele aduanero y no un 20%.
No obstante, el aspecto negativo de la aplicacin incondicional de la clusula de
NMF, es el denominado efecto de free raider, y que se refiere al hecho de que pases
que no han intervenido en negociacin comercial alguna con otros Estados puedan
disfrutar de los beneficios de esas negociaciones. En todo caso, este efecto secundario es
mirado como un mal menor de la existencia de un comercio internacional libre de
discriminaciones.

Clusula de la Nacin Ms Favorecida en el Acuerdo del GATT:

Sin un lugar a dudas este es uno de los principios ms fundamentales de todo el

sistema GATT/OMC y esta consagrado en el Art.I del GATT, cuyo estudio dividiremos
en dos partes:

11 Vase Bhala, Raj: Ob. Cit. , Pg. 260 a 272

12

A) mbito de Aplicacin:
Esta parte nos precisa a que materia de manera especfica se aplicara la obligacin
contenida en la clausula de la NMF, conforme al prrafo I de del citado artculo esta
clusula se aplica a las siguientes materias:
1) los derechos de aduana y cargas de cualquier clase impuestos sobre o en
conexin con las importaciones, las exportaciones, o en relacin con ellas,
2) las transferencias internacionales de fondos efectuadas en concepto de pago de
importaciones o exportaciones,
3) Los mtodos de exaccin o clculo de tales derechos y cargas;
4) Todos los reglamentos y formalidades relativos a las importaciones y
exportaciones, y
5) Con respecto a todas las cuestiones a que se refieren los prrafos 2 y 4 del
artculo III referente al mbito de aplicacin de la clusula de trato nacional.
Como claramente se puede apreciar de la redaccin de la norma, los redactores de
la misma han querido dar un alcance lo ms amplio posible a esta regla, pues a diferencia
de lo que comnmente se entiende, el alcance de la misma no se refiere a la mera
regulacin arancelaria, sino que -en general- a

cualquier regulacin o normativa

relacionada con la importacin y exportacin de mercancas.

B) Obligacin contenida en la Clusula

Cualquier ventaja, favor, privilegio o inmunidad concedida por una parte
contratante a un producto originario de otro pas o destinado a l, ser concedido inmediata
e incondicionalmente a todo producto similar originario de los territorios de todas las
dems partes contratantes o a ellos destinado.

Como

se puede apreciar esta clusula fue diseada para solo ser aplica al

comercio de bienes. No obstante, en muchos de los nuevos acuerdos de la OMC, como el

de servicios es posible encontrar esta obligacin.

Esta obligacin solo es aplicable a los pases miembros de la OMC, pero si una
parte contratante confiere algn privilegio o ventaja a un pas no miembro, se encuentra

13

obligado a extender ese beneficio a todos los pases miembros de la OMC, pues la norma
habla simplemente de otro pas y no de un parte contratante.

Por otro lado, como se puede apreciar del contenido de la clusula de NMF del
GATT, se puede apreciar que esta obligacin es de un carcter incondicional, pues su
aplicacin no se sujeta al hecho de que los terceros pases beneficiados concedan algn
de concesin recproca.

El principal problema interpretativo que ha causado esta norma se refiere a la

precisin del sentido y alcance de la expresin producto similar12, pues dicha nocin no
fue definida por los redactores de la norma. (Este punto ser estudiado al ver la clausulad
de trato nacional).
Finalmente, cabe destacar que esta obligacin de la clusula de la NMF es posible
encontrarla en otros de los acuerdos que forman parte del sistema de la OMC, entre los
cuales podemos destacar los siguientes:13
a) El artculo 2.3 del Acuerdo sobre la aplicacin de medidas sanitarias y
fitosanitarias al establecer que Los Miembros se asegurarn de que sus medidas
sanitarias y fitosanitarias no discriminen de manera arbitraria o injustificable entre
Miembros en que prevalezcan condiciones idnticas o similares, ni entre su propio
territorio y el de otros Miembros. Las medidas sanitarias y fitosanitarias no se aplicarn
de manera que constituyan una restriccin encubierta del comercio internacional.
b) El artculo 2.1 del Acuerdo sobre Obstculos Tcnicos al comercio al sealar
que Los Miembros se asegurarn de que, con respecto a los reglamentos tcnicos, se d
a los productos importados del territorio de cualquiera de los Miembros un trato no
menos favorable que el otorgado a productos similares de origen nacional y a productos
similares originarios de cualquier otro pas.

12 Cabe hacer presente que la expresin producto similar tambin es utilizado entras normas del acuerdo
del GATT 1994, tales como en el Artculo II:2(a), III:2, III:4, VI:1(a), VI:1(b), IX:1, XI:2(c), XIII:1,
XVI:4, y XIX:1 de dicho acuerdo..
13 Asimismo, dentro del acuerdo del GATT 1994 existen otras normas que tambin hacen referencia a esta
obligacin entre las cuales destacamos las siguientes: Artculo III:7; IV(b); V:5; IX:1; XIII:1; XVII:1;
XVIII, seccin C y XX.

14

c) El Artculo II:1 del Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios al

disponer que Con respecto a toda medida abarcada por el presente Acuerdo, cada
Miembro otorgar inmediata e incondicionalmente a los servicios y a los proveedores de
servicios de cualquier otro Miembro un trato no menos favorable que el que conceda a
los servicios similares y a los proveedores de servicios similares de cualquier otro
pas.; y
d) El Artculo IV del Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad
intelectual relacionados con el comercio al establecer que Con respecto a la proteccin
de la propiedad intelectual, toda ventaja, favor, privilegio o inmunidad que conceda un
Miembro a los nacionales de cualquier otro pas se otorgar inmediatamente y sin
condiciones a los nacionales de todos los dems Miembros.

2) Obligatoriedad de los acuerdos de reduccin arancelaria:

Esta materia se encuentra contenida en el Art.II del GATT que en su prrafo
primero establece Cada parte contratante conceder al comercio de las dems partes
contratantes un trato no menos favorable que el previsto en la parte apropiada de la lista
correspondiente anexa al presente Acuerdo.
En otras palabras, las reducciones arancelarias pactadas por los miembros de la
OMC, y que se encuentran contenidas en las listas anexas al acuerdo fijan un techo para
el establecimiento de aranceles aduaneros. Es decir cada parte contratante tiene plena
libertad para fijar sus aranceles aduaneros libremente en la medida que este no supere el
mximo nivel acordado. De modo que si una parte contratante del GATT eleva sus
aranceles por sobre los niveles pactados, la parte afectada est facultada para aplicar
sanciones comerciales a la parte infractora.
Cabe recordar que el acuerdo del GATT, surge a mediados del siglo XX,
principalmente, como un foro para negociar las reducciones de las barreras arancelarias
entre los distintos pases, y de ah surge la importancia de no solo asegurar la no
existencia de un trato no discriminatorio, si no tambin de asegurar la mantencin de las
reducciones pactadas. Es as como, unos de los objetos centrales de las Rondas de

15

Negociacin desarrolladas entre la creacin del GATT en 1947 y el establecimiento de la

OMC en 1994, fue justamente la reduccin de las barreras de arancelarias que a la fecha
constituan la principal herramienta de proteccionismo en el comercio mundial
La forma especifica en que las partes contratantes del GATT deben negociar las
reducciones, se encuentra regulado fundamentalmente en el Artculo XXVIII y XVIII bis
del GATT 1994

3) Clusula de Trato Nacional:

Este tercer pilar de la estructura del GATT 1994 esta regulado en el Articulo III y
su objetivo general es impedir a los miembros de la OMC evadir las concesiones de
reducciones arancelarias y liberalizacin del comercio a travs del uso discriminatorio de
impuestos u otras medidas internas.
La obligacin de trato nacional, al igual que la clusula de la nacin mas
favorecida, es una obligacin de no discriminacin pero impuesta a nivel nacional.
Una vez que los productos importados han ingresado al territorio de una de las
partes contratantes, los impuestos no deben ser aplicados a las importaciones, comparado
con los productos domsticos similares de una forma que no importe proteger la
produccin nacional; y las regulaciones nacionales, diferente a los impuestos no deben
tratar los productos importados de manera menos favorable que los productos domsticos
similares
Al igual que la clusula de la nacin ms favorecida esta obligacin se encuentra
presente en la gran mayora de los restantes acuerdos de la OMC, ynormalmente es
incluida en los acuerdos comerciales bilaterales.
La finalidad de esta clusula establecida en el Articulo III es asegurar que los
impuestos

nivel nacional y las dems medidas regulatorias de un Estado no sean

aplicadas a los productos importados o a los productos domsticos como una forma de
proteger la industria nacional. En otras palabras, las partes contratotes de la OMC estn
obligadas a conceder igualdad de condiciones competitivas a los productos importados en
relacin a los productos domsticos.

16

Para que una regulacin nacional (implementada por el Estado o algunos de sus
rganos) sea valida bajo el estndar del Articulo III debe basarse en las caractersticas del
producto importado y no en el mero mtodo o proceso de produccin utilizado para su
fabricacin; y, adems, debe esa regulacin debe ser aplicada de igual forma par los
productos nacionales como importados.
La esencia de la regulacin de la clusula de trato nacional se encuentra
establecida en el prrafo primero y segundo del Art. III, y que, asimismo, inspira las
restantes derivaciones de este principio consagrado en los restantes prrafos del citado
Articulo III:
1. Las partes contratantes reconocen que los impuestos y otras cargas interiores,
as como las leyes, reglamentos y prescripciones que afecten a la venta, la oferta para la
venta, la compra, el transporte, la distribucin o el uso de productos en el mercado interior
y las reglamentaciones cuantitativas interiores que prescriban la mezcla, la
transformacin o el uso de ciertos productos en cantidades o en proporciones
determinadas, no deberan aplicarse a los productos importados o nacionales de manera
que se proteja la produccin nacional.
2. Los productos del territorio de toda parte contratante importados en el de cualquier otra
parte contratante no estarn sujetos, directa ni indirectamente, a impuestos interiores u otras cargas
interiores, de cualquier clase que sean, superiores a los aplicados, directa o indirectamente, a los
productos nacionales similares. Adems, ninguna parte contratante aplicar, de cualquier otro modo,
impuestos u otras cargas interiores a los productos importados o nacionales, en forma contraria a los
principios enunciados en el prrafo 1.

Para precisar el sentido y alcance la normativa antes estudiada debemos formular

las siguientes distinciones:
En primer trmino tal como se expresa en el panel del rgano de Apelacin de la
OMC en el panel de Japn Impuestos a las Bebidas Alcohlicas14 la seccin primera
del Artculo III contiene los principios generales en la materia, y el prrafo Segundo
contiene las obligaciones especficas en relaciones a los impuestos y otros cargos internos.
14 Panel del rgano de Apelacin de la OMC en el panel de Japn Impuestos a las Bebidas Alcohlicas
(WT/DS8/AB/R), Emitido el 4 de Octubre de 1996 y adoptado el 1 de Noviembre de1996

17

Es as como el prrafo primero establece el principio general de que los impuestos internos
no deben ser aplicados como una forma de proteccin de la industria domstica, principio
que inspira la interpretacin de las obligaciones especificas contenidas en los restantes
prrafos del Artculo III.
Por otra parte, el prrafo segundo del Artculo III contempla dos situaciones
diversas:
A) Situacin de la primera parte del Articulo III:2: Para que un impuesto o carga
interior sea contraria a los mandatos de esa norma se deben cumplir dos condiciones:
Primero, que los productos importados gravados y los productos domsticos sean
similares; y
Segundo, que los impuestos u otras cargas internas aplicadas sean superiores a las
aplicadas a los productos domsticos similares
En cuanto a la primera exigencia, de que el producto importado y el producto
domsticos sean similares. Tal como lo ha resuelto la jurisprudencia uniforme del
rgano de Apelacin de la WTO, esta determinacin debe hacerse caso a caso.15
Para realizar esta determinacin se han utilizado una serie de criterios, como por
ejemplo, el uso y fin de un producto en un mercado determinado, los gustos y hbitos del
consumidor que cambian de pas en pas. Otro criterio que se ha considerado es las
propiedades del producto, su naturaleza y calidad. Asimismo, se ha considerado para
realizar esta comparacin la clasificacin arancelaria del producto (basado en el Sistema
Armonizado de Aranceles Aduaneros), sobre todo cuando la respectiva clasificacin
arancelaria contiene una descripcin detallada del producto
En la relacin a la segunda exigencia para que un producto importado sea grabado
de forma superior a al producto domstico se requiere que esa diferencia sea de cierta
consideracin, o dicho de otra manera que no sea de minimis, lo cual debe ser
apreciado caso a caso.
B) Situacin de la segunda parte del Articulo III:2: A diferencia de lo que ocurre en
la primera parte del prrafo segundo del Artculo III, en esta parte se hace una alusin
expresa a los principios enunciados en el prrafo 1 del Artculo III. Adems, lo anterior

15 Bhala, Raj: Ob. Cit., Pg.434 y 435

18

debe ser concordado con la nota suplementaria a esta norma que se contiene en el Anexo I
del Acuerdo del GATT que establece lo siguiente:
Un impuesto que se ajuste a las prescripciones de la primera frase del prrafo 2
no deber ser considerado como incompatible con las disposiciones de la segunda frase
sino en caso de que haya competencia entre, por una parte, el producto sujeto al impuesto,
y, por otra parte, un producto directamente competidor o que puede substituirlo
directamente y que no est sujeto a un impuesto similar.
Conforme lo estableci el panel de Japn Impuestos a las Bebidas Alcohlicas
antes citado para que un impuesto u otra carga interna sea contraria a esta parte del prrafo
2 del Artculo III se deben cumplir los siguientes requisitos:
1) Que el producto importado y el producto domstico sen competidores directos o
que se puedan sustituir directamente.
Cabe destacar que estas expresiones son ms amplias que la expresin similar
utilizada en la primera parte de la norma, siendo el criterio esencial para determinar el
cumplimiento de ste requerimiento la comparacin de la finalidad y usos del producto
desde la perspectiva del consumidor, como tambin el hecho de que ambos productos
muestren elasticidad en su sustitucin.
2) Que ambos productos no estn sujetos a un impuesto similar.
Al igual que en el caso la primera parte del prrafo segundo, la diferencia debe ser
relevante (ms que de minimis), y el producto importado debe experimentar una carga
superior a la aplicada al producto domestico directamente competidor o sustituto.
3) Que el hecho de que ambos productos no estn sujetos a un impuesto similar se
aplique como una forma de proteger a la industria nacional.
Para determinar el hecho de si un impuesto u otra carga interna se han aplicado
como una forma de proteger la industria nacional, se debe estar mas al resultado prctico
que a la intencin con la cual se ha implementado la medida. Es por ello que, aun cuando
un impuesto no se haya establecido con la intencin de proteger a una rama de la
produccin nacional, si su aplicacin ha tenido como resultado proteccin a favor de un
producto domestico, ese impuesto debe ser considerado como contrario a la norma en
anlisis.

19

Cabe destacar que la obligacin de trato nacional cubre solamente las regulaciones
o medidas adoptadas por un Estado, y no as regulaciones o medidas adoptadas por
particulares.
Adems, las siguientes materias tambin se encuentran sujetas a la obligacin de
trato nacional:
1) Las leyes, reglamentos y prescripciones que afecten a la venta, la oferta para la
venta, la compra, el transporte, la distribucin o el uso de productos en el
mercado interior (Art.III, Parraf.1 y 4)16;
Asimismo, cabe destacar que una regulacin interna, que trate de manera
idntica a los productos domsticos y extranjeros puede violar la clusula de
trato nacional, si ella es implementada con el propsito de proteger la
industria nacional.17
2) Las reglamentaciones cuantitativas interiores que prescriban la mezcla, la
transformacin o el uso de ciertos productos en cantidades o en proporciones
determinadas (Art. III, Parraf. 1 y 5)18

Excepciones a la Clusula de Trato Nacional:

En general, existen tres importantes excepciones a la aplicacin de la clusula de

trato nacional: Primero, en lo relativo a las compras gubernamentales de bienes y
servicios (Articulo III:8 (a) del GATT y Artculo XIII del GATS); Segundo, el pago de
16 En relacin a esta normativa podemos citar el Panel del GATT sobre Canad Administration of
Foreign Investment Review Act, B.I.S.D. (30TH Supp.), Adoptado con fecha 7 de Febrero de 1984, Que
determino la disconformidad con esta norma del requerimiento de la ley Canadiense que determinaba que
una inversin extranjera slo deba ser permitida si la misma fuese significativamente beneficiosa para
Canad. La aprobacin se materializaba mediante la suscripcin de un contrato entre el Estado y el
inversionista en que se requera entre otras cosas exiga que el inversionista deba adquirir ciertos
abastecimientos de origen canadiense. Este panel rechaz el argumento del Gobierno de Canad en el
sentido de que esos contratos no eran una reglamentacin obligatoria sino condiciones pactadas de mutuo
acuerdo con entre las partes; pues conforme a la opinin del panel arbitral, ese tipo de pacto quedaba
cubierto por la expresin prescripciones.
17 Vase el Panel del GATT Canada - Import, Distribution and Sale of certain alcoholic drinks by
Provincial Marketing Agencies (DS17/R - 39S/27) Panel adoptado con fecha 18 Febrero de 1992
18 En relacin con la aplicacin de esta norma se puede citar el panel del GATT sobre Estados Unidos
Medidas que afectan la importacin, venta interna y uso de Tabaco B.IS.D (41st Supp.), Adoptado con
fecha 24 de Octubre de 1994. Que declar contraria a la citada norma la medida del Gobierno de los
Estados Unidos que estableca que obligaba a los productores locales de Cigarrillos a utilizar un 75% de
tabaco local en su produccin.

20

subsidios exclusivos para productores nacionales (Artculo III:8(b) ); Tercero, exhibicin

de pelculas.(Artculo III:10 y IV del GATT)

4) Proteccin contra las Barreras No Arancelarias:

El cuarto pilar del sistema de GATT-OMC est consagrado en el Artculo .XI
que, como regla general, prohbe las restricciones cuantitativas (cuotas) aplicadas a las
exportaciones e importaciones. Este artculo prohbe las restricciones cuantitativas por
dos razones:
1) Por que estas medidas carecen de transparencia; y
2) Porque alteran artificialmente el precio de las mercancas sujetas a cuotas, al
introducir una distorsin en el mecanismo de determinacin de precios por el mercado
va reduccin de la cantidad ofertada.
Sobre este punto el Artculo XI, prrafo primero dispone que:
Ninguna parte contratante impondr ni mantendr -aparte de los derechos de
aduana, impuestos u otras cargas- prohibiciones ni restricciones a la importacin de un
producto del territorio de otra parte contratante o a la exportacin o a la venta para la
exportacin de un producto destinado al territorio de otra parte contratante, ya sean
aplicadas mediante contingentes, licencias de importacin o de exportacin, o por medio
de otras medidas.

Cabe destacar que la prohibicin contenida en la citada norma es muy amplia,

pues prohbe las restricciones o prohibiciones aplicables tanto a las importaciones como a
las exportaciones. Adems, no solo quedan cubiertas restricciones, prohibiciones o cuotas
de carcter expreso establecidas a travs de normas o reglamentaciones obligatorias, sino
que tambin a meras medidas gubernamentales que tiendan indirectamente a ese fin, ya
que a diferencia del Artculo III, prrafo 2, es mas amplia pues utiliza la expresin
otras medidas. Es as como, el caso de los semi conductores de Japn estableci que
para que una medida no obligatoria de un gobierno quedara comprendida dentro de los
trminos de la citada norma deba cumplir los siguientes requisitos:

21

Primero, deben existir bases razonables para creer que existen suficientes
incentivos o desincentivos para implementar la medida gubernamental no obligatoria; y
Segundo, es requerida la accin o intervencin gubernamental para restringir las
importaciones o exportaciones una vez que ciertos hechos desencadenantes han
ocurrido.19
Por otra parte, para que una medida sea considerada contraria a esta norma
independientemente del hecho de que actualmente estn afectando o no a las
importaciones o exportaciones, pues el Art. XI lo que busca atacar es el hecho de que se
este afectando adversamente la igualdad de las condiciones de competencia que deben
existir entre los productos domsticos e importados

Excepciones a la prohibicin de cuotas:

Esta regla contempla algunas excepciones y las ms importantes de ellas son las
siguientes:
1) Cuotas referentes a productos agrcolas como parte de programa de
estabilizacin de mercados (Artculo XI:2 del GATT);
2) Cuotas aplicadas par corregir problemas de balanza de pagos, bajo el
procedimiento contemplado en el Artculo XII del GATT;
3) Cuotas aplicadas bajo la normativas de las salvaguardias contemplada por el
Artculo XIX; y
4) Cuotas aplicadas a la importacin y exportacin de textiles contemplada en el
acuerdo sobre textiles de la OMC

5) Principio de la Transparencia:
El principio de la transparencia en las regulaciones de las actividades comerciales
constituye uno de los pilares mas fundamentales del sistema GATT - OMC
19 Vase Panel del GATT, Japan -- Trade in Semi-Conductors, BISD, 35th Supp. , prrafo 109, Panel
adoptado con fecha 4 de mayo de 1988.

22

El correcto funcionamiento del sistema multilateral de comercio requiere que las

leyes regulaciones, decisiones y otras medidas adoptadas por un estado y que afecten el
comercio internacional sean conocidas de manera oportuna, clara e igualitaria por todos
los agentes del comercio que operan a este nivel, pues la falta de informacin o su
entrega tarda puede constituirse en un barrera efectiva al comercio internacional,
especialmente cuando se usa para proteger a la industria nacional.
Esta materia se encuentra cubierta por el Artculo X sobre Publicacin y
aplicacin de los reglamentos comerciales que establece una serie de reglas relacionadas
con la publicacin de reglas y regulaciones nacionales que afecten a las importaciones y
exportaciones:
La principal obligacin en esta material la encontramos en el prrafo primero del
Art. X al disponer que:
Las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones administrativas de aplicacin general que cualquier parte contratante haya puesto en vigor
y que se refieran a la clasificacin o a la valoracin en aduana de productos, a los
tipos de los derechos de aduana, impuestos u otras cargas, o a las prescripciones,
restricciones o prohibiciones de importacin o exportacin, o a la transferencia de
pagos relativa a ellas, o a la venta, la distribucin, el transporte, el seguro, el
almacenamiento, la inspeccin, la exposicin, la transformacin, la mezcla o
cualquier otra utilizacin de dichos productos, sern publicados rpidamente a fin
de que los gobiernos y los comerciantes tengan conocimiento de ellos.

Se

publicarn tambin los acuerdos relacionados con la poltica comercial

internacional y que estn en vigor entre el gobierno o un organismo gubernamental
de una parte contratante y el gobierno o un organismo gubernamental de otra
parte contratante. Las disposiciones de este prrafo no obligarn a ninguna parte
contratante a revelar informaciones de carcter confidencial cuya divulgacin
pueda constituir un obstculo para el cumplimiento de las leyes o ser de otra
manera contraria al inters pblico, o pueda lesionar los intereses comerciales
legtimos de empresas pblicas o privadas.

23

Por ejemplo, el panel del GATT relativo al caso de las restricciones de la Unin
Europea sobre las manzanas de postre estableci que una regulacin que distribua una
cuota y que fue aplicada en forma retroactiva era contraria a esta norma. 20
En este sentido el prrafo Segundo del Artculo X establece la obligacin de que
ninguna medida o norma de aplicacin general puede ser aplicada antes de su publicacin
oficial. Sin embargo ni esta norma ni los paneles del GATT OMC que se han referido a
este tema han establecido un plazo mnimo que deba mediar entre la publicacin y la
entrada en vigor de dicha medida, No obstante, el Tribunal de Apelacin de la OMC ha
establecido en un caso relativo a la restricciones a la importacin de ropa interior de
hombre de algodn que las medidas gubernamentales que imponen restricciones,
requerimientos u otras cargas deben otorgar a las partes afectadas un tiempo razonable
para adquirir real informacin sobre tales medidas.21

Por su parte, el prrafo tercero del Artculo X letra a) establece que Cada parte
contratante aplicar de manera uniforme, imparcial y razonable sus leyes, reglamentos,
decisiones judiciales y disposiciones administrativas a que se refiere el prrafo 1 de este
artculo
Cabe destacar que esta norma no se refiere al contenido de tales normas y
decisiones sino en la manera en que estas son administradas.

Finalmente, el prrafo tercero del Artculo X letra b) establece la obligacin de las

partes contratantes de mantener o instituir tribunales o procedimientos judiciales, arbitrales
o administrativos destinados, entre otras cosas, a la pronta revisin y rectificacin de las
medidas administrativas relativas a las cuestiones aduaneras. Por otra parte, se establece
que estos tribunales o procedimientos sern independientes de los organismos encargados
de aplicar las medidas administrativas, y sus decisiones sern ejecutadas por estos ltimos y

20 As, por ejemplo, en el caso del Panel del GATT sobre ECC Restricciones en la importacin de
manzanas de postre BISD, 36th Supp. 135, prrafo 5.20 -5.24. Panel adoptado con fecha 22 de junio de
1989
21 Vase Reporte del rgano de Apelacin de la WTO United States -- Restrictions on Imports of Cotton
and Man-Made Fibre Underwear, WT/DS24/AB/R, Parte VI (1997)

24

regirn su prctica administrativa, a menos que se interponga un recurso ante una

jurisdiccin superior.
Asimismo, en la ronda de Uruguay se adoptaron acuerdos complementarios en
esta materia, que demuestran la relevancia de este tpico dentro del comercio mundial,
para asegurar que las partes contratantes de la OMC efectivamente cumplan con sus
obligaciones en esta materia. Estos son el Mecanismo de revisin de polticas
comerciales y el mecanismo de notificacin de procedimiento.22

Excepciones a la Aplicacin de los Pilares del Sistema GATT OMC:

Tal como se ha indicado anteriormente, los principios o pilares del GATT, no son
de carcter absoluto, pues existen una serie de excepciones que atenan el rigor dichas
reglas como fin de dar una mayor flexibilidad al sistema regulatorio del comercio
internacional, recogiendo las distintas realidades que pueden presentarse en los diversos
pases o regiones del mundo.

En esta materia debemos distinguir excepciones de carcter general del Artculo

XX del GATT y excepciones de especficas consagradas en otras normas del GATT o
acuerdos de la OMC

A. Excepciones Generales del Art. XX:

En virtud de esta norma las partes contratantes pueden tericamente adoptar
medidas o regulaciones que siendo inconsistentes con las obligaciones impuestas por las
22 Fuera de las normas analizadas es posible encontrar en otros acuerdos que forman parte de la OMC
normas relativas a la transparencia, entre los cuales podemos destacar los siguientes: 1) Artculo 7 del
Acuerdo sobre aplicacin de medidas sanitarias y fitosanitarias, y el Anexo B de dicho acuerdo relativo al
tema de la transparencia en esta materia; 2) Artculo 2.9 sobre Obstculos Tcnicos al Comercio; Articulo
III del Acuerdo del GATS, en materia de servicios; y Artculo 63 del ADPIC, en materia de propiedad
intelectual., entre otras normas.

25

reglas del GATT se encuadran en alguna de las excepciones enumeradas en esta norma.
No obstante el peso de demostrar la valides de la medida recae sobre la parte que invoca
la excepcin, quien deber probar la existencia de todos los requerimientos generales y
especficos para su aplicacin.
En la prctica, en las disputas en que se ha discutido la procedencia de algunas de
las excepciones del Artculo XX, dicha norma ha sido interpretada en forma restrictiva
para evitar que, a pretexto de la invocacin de dichas excepciones, se vulnere
injustificadamente los principios centrales que conforman el sistema normativo del
GATT.
La jurisprudencia uniforme del rgano de Apelacin de la OMC, ha establecido
reiteradamente que para que una medida pueda acogerse a alguna de las excepciones de
la citada norma debe cumplir de manera copulativa con dos exigencias:
Primero, encontrarse dentro del marco de algunas de las situaciones establecidas
en los diversos numerando del Artculo XX; y
Segundo, cumplir con las exigencias, tambin copulativas, del encabezado de la
misma norma.23

Exigencias del encabezado del Artculo. XX:

El encabezado del Artculo. XX establece dos condiciones generales que se deben

cumplir en forma copulativa para invocar alguna de las excepciones enumeradas en dicha
norma.

1) Que no constituya un medio de discriminacin arbitrario o injustificable entre los

pases en que prevalezcan las mismas condiciones,

2) Que no signifique una restriccin encubierta al comercio internacional.

23 Vase Reporte del rgano de Apelacin, United States -- Standards for Reformulated and
Conventional Gasoline, WT/DS2/9, Part IV, pg 22 (1996); y Reporte del rgano de Apelacin , United
States -- Import Prohibition of Certain Shrimp and Shrimp Products, WT/DS58/AB/R, prrafos. 117-119
(1998).

26

La jurisprudencia de los rganos de solucin de controversia de la OMC han

desarrollado los siguientes principios que se deben considerar al momento de interpretar el
sentido y alcance de las mencionadas condiciones del encabezado del Artculo XX.

Primero, la funcin bsica de ste encabezado es prevenir el abuso de las

excepciones establecidas en esa norma por los miembros de la OMC 24.

Segundo, los requerimientos del encabezado deben ser interpretados aplicando el

principio de la buena fe, basados en la regla establecida por el Articulo 31(1) sobre la
Convencin de Viena del Derecho de los Tratados que establece que los tratados deben
ser interpretados de buena fe en concordancia con el significado ordinario dado a los
trminos de un tratado, como fue sostenido por el rgano de Apelacin de la OMC en el
Reporte del caso Camarones25.

Tercero, la interpretacin de los requerimientos del encabezado debe buscar un

adecuado equilibrio entre el derecho de un miembro de la OMC para invocar una
excepcin y los derechos que los dems miembros tienen conforme a las reglas generales
del GATT

26.

As, en el caso de los camarones antes citados el rgano de Apelacin

sostuvo que punto de equilibrio no est preestablecido ni es inmutable, sino que debe ser
determinado caso a caso dependiendo de las circunstancias de la medida invocada27.

24 Vase United States - Standards for Reformulated and Conventional Gasoline: Reporte del rgano de
Apelacin, WT/DS2/AB/R (Apr. 29, 1996) , pg.22
25 Vase United States Import Prohibition of Certain Shrimp and Shrimp Product: Reporte del rgano
de Apelacin, WT/DS58/AB/R (Oct. 12, 1998), prrafo 158
26 Vase caso citado precedentemente, Prrafo 159
27 Vase caso citado precedentemente, Prrafo 159

27

Exigencias especificas de las distintas situaciones del Artculo XX:

Adicionalmente, para que la invocacin de una excepcin sea valida se requiere

que la medida cumpla tambin con los supuestos particulares de cada una de las
excepciones. Estas excepciones son las siguientes:28

a) Necesarias para proteger la moral pblica;

b) Necesarias para proteger la salud y la vida de las personas y de los animales o

para preservar los vegetales;
La jurisprudencia de los rganos de solucin de controversias han interpretado
que los pases miembros de la OMC que invoquen esta excepcin deben probar los
siguientes hechos:
I) S la sustancia de la medida en cuestin tiene efectivamente por objeto proteger
la salud y la vida de las personas y de los animales o para preservar los vegetales; y
II) S la medida es necesaria para proteger la salud y la vida de las personas y de
los animales o para preservar los vegetales
En relacin al primer requisito, cabe hacer presente que el objeto principal de la
medida en cuestin debe clara e incuestionablemente algunos de los objetivos
precedentemente mencionados. Por otra parte, como lo ha declarado el panel del caso de
los atn - delfines II, cabe hacer presente que el mero hecho de que una medida tenga un
impacto extraterritorial ello no significa que la medida sea considerada per se como
inconsistente con el sistema GATT-OMC.29
En cuanto a la segunda exigencia, se ha establecido que una medida es
necesaria slo cuando no existe otra medida razonable menos comercialmente restrictiva

28 En este punto solamente estudiaremos con ms detalles las excepciones ms importantes.

29 Reporte del Panel del GATT EE.UU. Restricciones a la importacin de Atn(Caso Atn Delfines
II), DS39/R (Panel no Adoptado)

28

que la propuesta. Es decir, existiendo otra medida menos restrictiva que pueda
razonablemente cumplir con el objetivo de la medida propuesta.30
Por otra parte, en relacin a las medidas alternativas en el ltimo tiempo el rgano
de Apelacin en el caso de Asbesto sostuvo que, primero, los miembros de la OMC tienen
el derecho a establecer el nivel de proteccin a la salud que ellos consideren apropiado en
una situacin dada.31; y, segundo, no se puede esperar que ningn miembro de la OMC
use una medida alternativa s ella puede envolver la continuacin del riesgo que la
medida original busca eliminar, porque en el hecho esa medida alternativa podra impedir
que el gobierno alcanzara su nivel de proteccin elegido.

c) Relativas a la importacin o a la exportacin de oro o plata;

d) Necesarias para lograr la observancia de las leyes y de los reglamentos que

no sean incompatibles con las disposiciones del presente Acuerdo, tales como las leyes y
reglamentos relativos a la aplicacin de las medidas aduaneras, al mantenimiento en vigor
de los monopolios administrados de conformidad con el prrafo 4 del artculo II y con el
artculo XVII, a la proteccin de patentes, marcas de fbrica y derechos de autor y de
reproduccin, y a la prevencin de prcticas que puedan inducir a error;

e) Relativas a los artculos fabricados en las prisiones;

f) Impuestas para proteger los tesoros nacionales de valor artstico, histrico o

arqueolgico;

30 Reporte del Panel del GATT: Thailand - Restriction on Importation of and Internal Taxes on
Cigarettes, (Adoptado el 7 de Noviembre.de 1990), B.I.S.D. (37th Supp.), prrafo.74.
31 Reporte del rgano de Apelacin: Comunidades Europeas Medidas que afectan el asbesto y los
productos que contienen asbestos; WT/DS135/AB/R (2001), prrafo 171

29

g) Relativas a la conservacin de los recursos naturales agotables, a condicin

de que tales medidas se apliquen conjuntamente con restricciones a la produccin o al
consumo nacionales;
En relacin a esta excepcin, ha habido una serie de paneles arbitrales del sistema
de solucin de controversias del GATT/OMC que se han pronunciado sobre la aplicacin
de la presente excepcin.
As, por ejemplo, en el caso Atn I, el Panel del GATT rechaz la invocacin por
parte de EE.UU. de la excepcin del Artculo XX(g) del GATT para justificar su
prohibicin de importar atn desde Canad, en vista de que esa prohibicin de importar no
se aplic paralelamente con una restriccin del consumo interno de Atn. 32

h) Adoptadas en cumplimiento de obligaciones contradas en virtud de un

acuerdo intergubernamental sobre un producto bsico que se ajuste a los criterios
sometidos a las PARTES CONTRATANTES y no desaprobados por ellas o de un acuerdo
sometido a las PARTES CONTRATANTES y no desaprobado por stas;

i) Que impliquen restricciones impuestas a la exportacin de materias primas

nacionales, que sean necesarias para asegurar a una industria nacional de transformacin
el suministro de las cantidades indispensables de dichas materias primas durante los
perodos en que el precio nacional sea mantenido a un nivel inferior al del precio mundial
en ejecucin de un plan gubernamental de estabilizacin, a reserva de que dichas
restricciones no tengan como consecuencia aumentar las exportaciones de esa industria
nacional o reforzar la proteccin concedida a la misma y de que no vayan en contra de las
disposiciones del presente Acuerdo relativas a la no discriminacin;

32 Panel del GATT: EE.UU. Prohibicin de importar atn y productos de atn desde Canad; L/5198,
29S/91, (Adoptado el 22 de Febrero de 1982. Vase tambin Reporte del rgano de Apelacin; United
States Gasolina WT/DS2/AB/R (1996); y Reporte del rgano de Apelacin; United States -- Shrimp,
WT/DS58/AB/R (1998)

30

j) Esenciales para la adquisicin o reparto de productos de los que haya una

penuria general o local; sin embargo, dichas medidas debern ser compatibles con el
principio segn el cual todas las partes contratantes tienen derecho a una parte equitativa
del abastecimiento internacional de estos productos, y las medidas que sean incompatibles
con las dems disposiciones del presente Acuerdo sern suprimidas tan pronto como
desaparezcan las circunstancias que las hayan motivado. Las PARTES CONTRATANTES
examinarn, lo ms tarde el 30 de junio de 1960, si es necesario mantener la disposicin
de este apartado.

B) Otras Excepciones a las Normas del Sistema GATT - OMC:

Dentro de estas normas podemos mencionar las siguientes:
1) Los acuerdos Regionales de Libre Comercio regulados en el Art. XXIV del
GATT. En resumen, desde el punto de vista jurdico los acuerdos de libre comercio (ALC)
constituyen un rgimen de excepcin al sistema GATT/OMC, pues permiten reducir o
eliminar las restricciones al comercio entre dos o mas pases, sin que sea necesario
extender esas mismas concesiones a terceros pases que no son miembros de tal acuerdo.

2) Las medidas de salvaguardias contemplada por el Art. XIX. Esta normativa

permite una parte contratante suspender total o parcialmente una obligacin de rebaja
arancelaria contrada en el marco del GATT para proteger a la industria nacional frente a
un aumento tal de las importaciones que causan o amenazan causar un dao grave a los
productores nacionales de productos similares o directamente competidores en ese
territorio como consecuencia de la evolucin imprevista de las circunstancias y por efecto
de las obligaciones, incluidas las concesiones arancelarias, contradas por una parte
contratante.

31

3) Normativa para corregir problemas de balanza de pagos. El procedimiento

contemplado en el Art. XII autoriza, bajo ciertas condiciones, a una parte contratante, con
el fin de salvaguardar su posicin financiera exterior y el equilibrio de su balanza de pagos,
pueda reducir el volumen o el valor de las mercancas cuya importacin autorice.

4) Excepciones relativas a la seguridad contemplados en el Art. XXI del GATT,

Que previene a una parte contratante que la paliacin del acuerdo del GATT le imponga
la obligacin de suministrar informaciones cuya divulgacin sera, a su juicio, contraria a
los intereses esenciales de su seguridad, o impida a una parte contratante la adopcin de
todas las medidas que estime necesarias para la proteccin de los intereses esenciales de su
seguridad en ciertas reas tales

como trafico de armas, etc.; o impida a una parte

contratante la adopcin de medidas en cumplimiento de las obligaciones por ella contradas

en virtud de la Carta de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz y de la
seguridad internacionales.

5) Medidas Sanitarias y Fitosanitarias: Esta medidas se encuentran reguladas en

el Acuerdo sobre la Aplicacin de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias que entr en
vigor junto con el Acuerdo por el que se establece la OMC el 1 de enero de 1995. El
Acuerdo se refiere a la aplicacin de reglamentaciones en materia de inocuidad de los
alimentos y control sanitario de los animales y los vegetales. El Acuerdo autoriza a los
pases a establecer sus propias normas. Pero tambin dice que es preciso que las
reglamentaciones estn fundadas en principios cientficos y, adems, que slo se apliquen
en la medida necesaria para proteger la salud y la vida de las personas y de los animales o
para preservar los vegetales y que no discriminen de manera arbitraria o injustificable
entre Miembros en que prevalezcan condiciones idnticas o similares. Se alienta a los
Miembros a que utilicen las normas, directrices y recomendaciones internacionales,
cuando ellas existan. No obstante, los Miembros pueden aplicar medidas que se traduzcan
en normas ms rigurosas si hay una justificacin cientfica.

32