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Curso Gratuito
Estatuto da Criana e do
Adolescente
Carga horria: 35hs
tecnicamente, o termo "menor" no mais empregado para designar pessoas com idade inferior a 18 (dezoito) anos,
tendo sido abolido pelo ECA por conter uma carga negativa e pejorativa, que obviamente no se coaduna com as doutrinas
da PROTEO INTEGRAL e da PRIORIDADE ABSOLUTA sobre as quais se assenta a novel legislao.
Doutrinariamente, no entanto, persistem as figuras do "menor impbere" e do "menor pbere" a que se refere o Cdigo
Civil (art.5, inciso I e art.6, inciso I), sendo certo que se enquadram no conceito de "menores pberes" mesmo pessoas
que no mais podem ser consideradas adolescentes (por terem idade superior a 18 e inferior a 21 anos);
esta disposio contida no Cdigo de Menores, que de maneira evidentemente inadequada permitia a retirada da criana
ou adolescente da companhia de seus pais e encaminhamento a abrigos apenas em razo da pobreza, inspirou a regra
contida no art.23 e par. nico do ECA, segundo os quais "a falta ou carncia de recursos materiais no constitui
motivo suficiente para perda ou suspenso do ptrio poder" e que "no existindo outro motivo que por si s
autorize a decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em sua famlia de origem, a qual dever
obrigatoriamente ser includa em programas oficiais de auxlio" (verbis).
3 o que como veremos nas aulas seguintes no mais se faz possvel pela sistemtica adotada pelo ECA;
atravs da Resoluo n 05/99, publicada no Dirio da Justia de 18 de outubro de 1999 (pgs.01 e 02), o Tribunal de
Justia do Estado do Paran, por intermdio de seu rgo Especial, houve por bem ALTERAR a redao de alguns
dispositivos de seu Regimento Interno, dentre os quais seus arts.85 e 88, bem como REVOGAR seu art.94, inciso XXII,
fazendo com que a COMPETNCIA PARA PROCESSAR E JULGAR, EM GRAU DE RECURSO, A MATRIA
CONCERNENTE AO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, que antes era do Conselho da Magistratura,
passasse a ser DAS CMARAS CRIMINAIS ISOLADAS e, nas demais hipteses previstas no Regimento Interno, do
GRUPO DE CMARAS CRIMINAIS.
seja, a todas as pessoas com idade inferior a 18 (dezoito) anos, sendo que em SITUAES
EXCEPCIONAIS, expressamente definidas em lei, aplica-se TAMBM A PESSOAS ENTRE 18
(DEZOITO) E 21 (VINTE E UM) ANOS DE IDADE5.
So hipteses de aplicao excepcional do ECA a pessoas de idade superior a 18
anos:
a) a adoo, segundo as regras do Estatuto, de pessoa com mais de 18 (dezoito) e menos de 21
(vinte e um) anos que, antes dessa idade, j se encontrava sob a guarda de direito ou de fato da
pessoa ou casal adotante6 (art.40 do ECA);
b) a colocao de pessoa com idade entre 18 (dezoito) e 21 (vinte um) anos sob tutela (art.36,
caput do ECA);
c) a aplicao de medidas scio-educativas a adolescentes acusados da prtica de atos
infracionais - entendimento decorrente do contido no art.121, 5 do ECA, que prev a liberao
compulsria do jovem que se encontra cumprindo medida privativa de liberdade de internao
quando do atingimento dos 21 (vinte e um) anos7.
Ressalvado o caso da tutela, a EMANCIPAO do jovem com idade entre 18 (dezoito)
e 21 (vinte e um) anos no impede a incidncia do ECA nas demais situaes acima relacionadas.
5 no se limita, portanto, a crianas e adolescentes que se encontram em situao de risco pessoal ou social na forma
do disposto em seu art.98, aos quais apenas prev a especial interveno do Conselho Tutelar e/ou Juizado da Infncia
e Juverntude e a aplicao de medidas de proteo (art.101, tambm do ECA) para tentar reverter o quadro;
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embora a matria venha a ser melhor analisada oportunamente, vale aqui registrar que, salvo na mencionada hiptese, a
adoo de pessoa maior de 18 (dezoito) anos ainda possvel, porm ser regulada pelo Cdigo Civil (arts.368 a 378), e
no pelo ECA;
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apesar de o dispositivo citado falar apenas na medida de internao, dada possibilidade de qualquer medida scioeducativa anteriormente aplicada nela ser convertida, caso descumprida de forma reiterada e injustificada (com a
incidncia do disposto nos arts.122, inciso III e 122, 1 do mesmo Diploma Legal), firmou-se posicionamento - hoje
pacfico no Estado do Paran, que mesmo em se tratando de infraes que no podem ser consideradas de natureza
grave (e assim no comportam desde logo a aplicao da medida privativa de liberdade extrema, dada redao do art.122,
incisos I e II, tambm do ECA), o atingimento da imputabilidade penal no curso do procedimento (ainda que antes da fase
judicial) no causa de sua extino;
8 8 definidos pelo art.103 do ECA como condutas descritas como crime ou contraveno pela Lei
Penal;
Em seu art.4, par. nico, o ECA procura explicitar o que compreende a "garantia
de prioridade" preconizada pelo caput do mesmo dispositivo (que por sua vez, como vimos,
praticamente reproduz o art.227, caput da CF), a saber:
a) a primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias - evidente que todas
as pessoas que se encontram em situao de perigo tm o direito de ser protegidas e socorridas,
mas em havendo crianas, adolescentes e adultos nas mesmas circunstncias, so aqueles que
devem receber a proteo e socorro em primeiro lugar;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica - valem aqui,
mutatis mutandis, as mesmas observaes supra, pois todas as pessoas, independentemente
de sua idade, tm direito ao atendimento em tais servios. Mais uma vez, no entanto, em se
encontrando em situaes semelhantes, devero ser atendidas em primeiro lugar crianas e
adolescentes;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas - embora todos
devam ser beneficiados pelas polticas sociais pblicas, quando de sua elaborao dever ser
dado especial destaque ao atendimento de crianas e adolescentes, garantindo, por exemplo, a
implantao de programas que permitam a efetivao das regras contidas nos arts.90. 101 e
129 do ECA;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo
infncia e juventude - norma de clareza cristalina, deveria garantir a previso, no oramento da
Unio, estados e municpios, de recursos em patamar PRIVILEGIADO e SUFICIENTE para
criao e manuteno de programas de preveno, proteo, scio-educativos e destinados a
famlias de modo a atender a demanda existente, permitindo assim que cada municpio (a
MUNICIPALIZAO do atendimento a crianas e adolescentes DIRETRIZ traada pelo art.88,
inciso I do ECA) tenha uma estrutura de atendimento adequada ao preconizado pelo ECA.
Infelizmente, apesar de a GARANTIA DE PRIORIDADE encontrar respaldo
constitucional, as disposies contidas no art.4, par. nico do ECA ainda no vm sendo
cumpridas a contento, notadamente no que diz respeito obrigao de os governantes destinar
rea um tratamento privilegiado, em especial a nvel oramentrio.
O Ministrio Pblico tem procurado de todas as formas reverter essa situao, e
embora venha conseguindo obter vrios resultados positivos, ainda persiste o entendimento
retrgrado e obviamente INCONSTITUCIONAL e contra legem segundo o qual o administrador
pblico teria discricionariedade para dar preferncia ao atendimento de outras reas que no a
infanto-juvenil.
Tal pensamento deve ser objeto de veemente repdio, pois contra a PRIORIDADE e PRIORIDADE ABSOLUTA que o art.227 caput da CF diz deve o Estado destinar rea da infncia
e juventude, obviamente desaparece a discricionariedade.
Vale tambm observar que a PRIORIDADE ABSOLUTA preconizada pela norma
constitucional tambm atinge outros setores, inclusive no que diz respeito atuao do Ministrio
Pblico e do Poder Judicirio, devendo este destinar rea da infncia e juventude um tratamento
privilegiado, com preferncia na incluso dos casos a ela afetos nas pautas de audincias e nos
julgamentos, de modo que entre a deflagrao das aes e procedimentos e a sentena decorra
o menor espao de tempo possvel, evitando-se os malefcios da morosidade da Justia que
atingem de forma particularmente cruel crianas e adolescentes.
Para tanto, notadamente nas comarcas que no contam com varas
especializadas, devem os cartrios judiciais ser, nesse sentido, orientados e continuamente
fiscalizados, pois como todas as aes que tramitam na Justia da Infncia e Juventude SO
ISENTAS DE CUSTAS E EMOLUMENTOS (art.141, 2 do ECA), h uma ntida tendncia de
coloc-las em segundo plano na juntada de peas, cumprimento de diligncias por oficiais de
justia, abertura de vista etc., negando-lhes assim o tratamento PRIORITRIO que merecem.
"os recursos tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor" (art.198, inciso III - verbis).
I. DIREITOS FUNDAMENTAIS
1 - DIREITO VIDA E SADE:
PRINCPIO - A criana e o adolescente, como no poderia deixar de ser, tm direito a
proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas sociais pblicas (que como vimos
devem ser formuladas em carter PREFERENCIAL por parte do Poder Pblico - art.4, par. nico,
alnea "c" do ECA) que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, condies
dignas de existncia - art.7 do ECA;
assegurado GESTANTE, atravs do SUS, o ATENDIMENTO PR E PERINATAL
(perodo imediatamente anterior e posterior ao parto, ou seja, do momento em que atendida na
maternidade ou hospital para dar a luz at o momento de sua alta) - art.8, caput, do ECA;
Cabe ainda ao Poder Pblico o APOIO ALIMENTAR GESTANTE E NUTRIZ
(mulher que amamenta) que dele necessitem - art.8 do ECA;
Tanto o Poder Pblico quanto as instituies e os empregadores em geral tm o DEVER
LEGAL de proporcionar aos recm nascidos CONDIES ADEQUADAS AO ALEITAMENTO
MATERNO, que vale inclusive a filhos de mulheres submetidas a medidas privativas de liberdade.
A propsito, importante observar que a CLT prev, em seu art.389, inciso IV, 1, que
os estabelecimentos em que trabalharem pelo menos 30 (trinta) mulheres com mais de 16
(dezesseis) anos de idade, devero ter local apropriado onde seja permitido s empregadas guardar
sob vigilncia os seus filhos no perodo de amamentao, ou seja, DEVEM MANTER CRECHES na
prpria sede da empresa ou mesmo em outro local, sendo facultada a realizao de convnios com
creches j existentes.
A CLT ainda estabelece o direito da me, at que seu filho complete 06 (seis) meses
de idade, a 02 (dois) descansos especiais durante a jornada de trabalho, de meia hora cada um art.396, caput, para fins de amamentao do beb. O perodo de 06 (seis) meses acima referido
poder ser DILATADO, quando restar demonstrada a necessidade da medida, a bem da sade da
criana - art.396, par. nico da CLT.
Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade, dentre outros, tm o DEVER
de:
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tiveram resultado positivo - art.10, inciso III do ECA, sendo que a NO REALIZAO dos
exames importa na prtica de CRIME tambm previsto no art.229 do ECA;
FORNECER DECLARAO DE NASCIMENTO, onde constaro as intercorrncias do parto
e do desenvolvimento do neonato e ser utilizada inclusive para fins de registro civil,
independentemente do pagamento de taxas ou do dbito hospitalar - art.10, inciso IV do
ECA, sendo que a RECUSA no seu fornecimento importa na prtica de CRIME previsto no
art.228 do ECA;
MANTER ALOJAMENTO CONJUNTO, de modo que o neonato possa permanecer em
companhia da me enquanto no receber alta - art.10, inciso V do ECA.
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CARACTERIZADA
12
PREFERNCIA quelas
COMUNITRIOS.
que
visam
FORTALECER
OS
VNCULOS
FAMILIARES
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Considera-se
ainda o
reconhecimento
do
estado
de
filiao
DIREITO PERSONALSSIMO, INDISPONVEL e IMPRESCRITVEL, podendo ser
exercitado contra os pais ou seus herdeiros sem qualquer restrio, observado apenas o segredo de
justia.
De to relevante o direito, que a jurisprudncia tm reconhecido, em processos de
investigao de paternidade, que a autoridade judiciria tem AMPLOS PODERES PARA ATUAR
NA COLETA DE PROVAS, INDEPENDENTEMENTE DO REQUERIMENTO DAS PARTES, pois o
que interessa a VERDADE MATERIAL, e no apenas a formal. Tem se admitido, inclusive, que na
inexistncia de outras provas seguras da paternidade e ante a incapacidade financeira das partes,
o ESTADO seja compelido a CUSTEAR EXAME DE D.N.A., tudo na busca da CERTEZA quanto
paternidade.
No mesmo diapaso, existe o entendimento segundo o qual, caso no tenha sido
realizado o exame de D.N.A., por exemplo, que estabelece a certeza cientfica da paternidade em
at 99,99%, a sentena que reconhece ou deixa de reconhecer a paternidade NO TRANSITARIA
EM JULGADO em sentido MATERIAL, mas apenas em sentido formal, sendo ento possvel a
RENOVAO DO PEDIDO, para fins de realizao da prova tcnica, sem ofensa coisa julgada.
Em contrapartida, tem-se sustentado que no mais vigoram os prazos decadenciais estabelecidos
pela lei civil para o ingresso com a ao negatria de paternidade, pelo que em havendo justificativa
idnea, poderia ser essa ao proposta a qualquer tempo para fins de realizao do exame DNA.
Os arts.21 e 22 do ECA decorrem do disposto no art.226, 5 da CF, segundo o qual
"os DIREITOS e DEVERES referentes sociedade conjugal SO EXERCIDOS IGUALMENTE
PELO HOMEM E PELA MULHER".
Pela norma estatutria, o ptrio poder (designao que a reforma do Cdigo Civil
pretende abolir) exercido EM IGUALDADE DE CONDIES por ambos os genitores, sendo
assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria
competente para a soluo da divergncia.
Por "autoridade judiciria competente" deve-se entender OU o Juiz da Vara da Famlia
OU o Juiz da Infncia e Juventude, a depender da demonstrao da SITUAO DE RISCO pessoal
ou social da criana ou adolescente objeto da divergncia parental, a teor do disposto no art.149,
par. nico, alnea "d" c/c art.98 caput e incisos I, II e III, ambos do ECA.
DEVERES INERENTES AO PTRIO PODER: So previstos pelo art.22 do ECA, bem
como pelo art.384 do Cdigo Civil, tendo por base o disposto no art.229 da CF.
Por definio, o ptrio poder o "conjunto de direitos e deveres que os pais
possuem em relao a seus filhos", sendo que o ECA reproduz alguns dos deveres relacionados
na Lei Civil sem no entanto tornar sem efeito os demais, que subsistem apesar de no terem sido
expressamente relacionados na legislao tutelar.
So eles:
a) Deveres de GUARDA, SUSTENTO e EDUCAO (devendo esta ser entendida no apenas a
educao escolar, mas sim em toda amplitude do preconizado pelo art.205 da CF "...visando ao
pleno desenvolvimento da PESSOA, seu preparo para o exerccio da CIDADANIA..."),
compreendendo os deveres de "assistncia" e "criao" previstos pelo art.229 da CF;
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4 - DA FAMLIA SUBSTITUTA:
Demonstrada a ABSOLUTA IMPOSSIBILIDADE da permanncia da criana ou do
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embora a presena ou no da situao de risco envolvendo a criana ou o adolescente seja de suma importncia para
fins de definio da COMPETNCIA RATIONE MATERIAE, nos casos de tutela e guarda, como melhor veremos adiante.
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pois o como melhor veremos adiante, o abrigamento tambm MEDIDA DE PROTEO (art.101, inciso VII do ECA)
e o Conselho Tutelar pode aplic-la, embora APENAS quando verificada a falta, desconhecimento ou inacessibilidade,
ainda que momentnea, dos pais ou responsvel pela criana ou adolescente (art.136, incisos I e II do ECA).
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encontra previsto nos arts.165 a 170 do ECA, sendo que a COMPETNCIA para apreciar o pedido
respectivo dever ser aferida segundo o disposto nos arts.148, inciso III e 148, par.
nico, alnea "a", ambos do ECA:
a) em se tratando de ADOO, a competncia para apreciar o pedido e seus incidentes ser
SEMPRE da JUSTIA DA INFNCIA E JUVENTUDE - art.148, inciso III do ECA;
b) em se tratando de GUARDA ou TUTELA, a competncia ser da Justia da Infncia e Juventude
APENAS SE RESTAR DEMONSTRADA A PRESENA DE SITUAO DE RISCO PESSOAL
OU SOCIAL (nos moldes do previsto no art.98 do ECA) envolvendo a criana ou o adolescente.
Do contrrio, a competncia ser da Vara da Famlia (no caso de guarda) ou Cvel (no caso de
tutela).
O procedimento acima referido pode ser CONTENCIOSO (sendo obrigatrio o
contraditrio, quando necessria a prvia destituio da tutela, perda ou suspenso do ptrio poder,
caso em que haver CUMULAO DE PEDIDOS) - art.169 do ECA, ou de natureza VOLUNTRIA,
quando os pais forem FALECIDOS, J TIVEREM SIDO PREVIAMENTE DESTITUDOS OU
SUSPENSOS DO PTRIO PODER OU HOUVEREM ADERIDO
EXPRESSAMENTE AO PEDIDO - art.166, caput do ECA, sendo que nesta ltima hiptese, em que
no h lide, O PEDIDO PODER SER FORMULADO DIRETAMENTE EM CARTRIO, EM
PETIO ASSINADA PELOS PRPRIOS REQUERENTES (sem, portanto, a necessidade de
assistncia de advogado).
Na hiptese de CONCORDNCIA DOS PAIS, devero ser eles OUVIDOS PELA
AUTORIDADE JUDICIRIA E PELO M.P., tomando-se por termo suas declaraes - art.166, par.
nico do ECA, sendo IMPRESCINDVEL, portanto, a realizao de AUDINCIA ESPECFICA
PARA A COLETA DO CONSENTIMENTO, que de outro modo NO PODER SER ACEITO (razo
pela qual NO SUPRE tal exigncia uma declarao constante de documento, ainda que com firma
reconhecida e assinada por testemunhas, por exemplo).
Importante observar que, dada IRRENUNCIABILIDADE DO PTRIO PODER, acima
referida, o eventual CONSENTIMENTO dos pais com a colocao do filho em famlia substituta,
mesmo na modalidade adoo, NO CAUSA DE DESTITUIO E NEM, POR SI S, JUSTIFICA
O DECRETO DA PERDA OU SUSPENSO DO PTRIO PODER, que somente ocorrer em
procedimento contencioso prprio OU, na hiptese de concordncia dos pais, se EXTINGUIR
natural e necessariamente com o deferimento da adoo pessoa ou casal, mantendo-se ntegro
at ento (ressalvada, claro, a eventual perda de alguns de seus atributos, caso deferida a guarda
provisria a terceiros).
Aps, a autoridade judiciria, DE OFCIO ou a requerimento da parte, DETERMINAR
A REALIZAO DE ESTUDO SOCIAL DO CASO OU PERCIA POR EQUIPE
INTERPROFISSIONAL (no basta relatrio do Conselho Tutelar, que alm de no ser subordinado
ao Juzo, via de regra no tem capacidade tcnica para realizar a diligncia na forma desejada pela
lei), decidindo ento pela concesso da guarda provisria ou estgio de convivncia 12 - art.167 do
ECA.
Passa-se ento oitiva da criana ou adolescente (sempre que possvel), ouvindo-se
a seguir o M.P. em 05 (cinco) dias, com a posterior prolao de sentena tambm no prazo de 05 (cinco)
dias - art.168 do ECA.
no caso de adoo, conforme previsto no art.46 do ECA, a ser adiante analisado (item 4.3).
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ao adolescente, sendo que o guardio tem o direito de opo-la a terceiros, inclusive aos pais - art.33,
caput do ECA.
a nica das modalidades de colocao em famlia substituta que INDEPENDE DE
SUSPENSO OU DESTITUIO DO PTRIO PODER, podendo com ele coexistir (sem embargo
da necessidade de, previamente, no caso de discordncia paterna e/ou materna com a medida, ter
de ser deflagrado procedimento especfico objetivando sua aplicao, sendo a "destituio de
guarda" medida aplicvel aos pais expressamente prevista no art.129, inciso VIII do ECA). A guarda
um dos atributos do ptrio poder, sendo que destituda aquela, fica este apenas desfalcado.
Por importar no DEVER DE ASSISTNCIA MATERIAL, a guarda confere criana e
ao adolescente a CONDIO DE DEPENDENTE do guardio para todos os fins e efeitos, inclusive
previdencirios - art.33, 3 do ECA.
Tem como caracterstica sua REVOGABILIDADE A QUALQUER TEMPO, mediante
ato judicial fundamentado, ouvido o Ministrio Pblico - art.35 do ECA. Segundo o art.169, par.
nico do ECA, a "perda ou modificao de guarda poder ser decretada nos mesmos autos
do procedimento...", o que no entanto no afasta a necessidade de que aos guardies sejam
assegurados os direitos ao contraditrio e ampla defesa, que so garantias constitucionais (art.5,
inciso LV da CF).
Espcies de guarda:
a) Provisria: destina-se a regularizar a POSSE DE FATO, sendo de regra deferida
incidentalmente em processos em tutela e adoo (exceto na adoo por estrangeiros, dada
redao do citado art.31 do ECA) - art.33, 1 do ECA;
b) Definitiva (ou permanente): medida EXCEPCIONAL, pois dada sua revogabilidade, no
confere maiores garantias ao guardado, sendo comum defer-la, nessa modalidade, a
PARENTES da criana ou do adolescente, seja para atender SITUAES PECULIARES, seja
para suprir a FALTA EVENTUAL dos pais ou responsvel - art.33, 2 do ECA;
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II.
III.
IV.
V.
Igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola (sendo certo que tais
direitos j se encontram previstos no art.206, inciso I da CF, norma que serve de
fundamento proibio da aplicao da expulso ou transferncia compulsria como
sano disciplinar, bem como proibio de que criana ou adolescente cujos pais so
inadimplentes quanto ao pagamento das mensalidades escolares sejam impedidos de
freqentar as aulas - hoje tambm contemplado pela MP n 1733-61);
Direito de ser respeitado por seus educadores;
Direito de contestar critrios avaliativos, podendo recorrer s instncias escolares
superiores;
Direito de organizao e participao em entidades estudantis (sendo certo que a
liberdade de reunio e associao para fins pacficos garantia constitucional - art.5,
incisos XVI e XVII da CF);
Acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia.
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Caso
se
omitam,
pais ou
responsvel estaro
sujeitos
a
SANES ADMINISTRATIVAS (art.249 do ECA, sem embargo da possibilidade de
aplicao de outras medidas previstas no art.129 do mesmo Diploma Legal) E PENAIS, pois pode
restar caracterizado o CRIME DE ABANDONO INTELECTUAL previsto no art.246 do Cdigo
Penal).
Os dirigentes de estabelecimento de ensino, por sua vez, tm o DEVER de comunicar,
ao Conselho Tutelar, os casos de (art.56 do ECA):
a) SUSPEITA OU CONFIRMAO DE MAUS-TRATOS envolvendo seus alunos, inclusive sob
pena da prtica da INFRAO ADMINISTRATIVA prevista no art.245 do ECA;
b) REITERAO DE FALTAS INJUSTIFICADAS OU EVASO ESCOLAR, aps esgotados os
recursos escolares (, pois, necessria a prvia interveno de orientadores educacionais,
direo da escola e conselho escolar junto aos pais ou responsvel para reverter o quadro);
c) ELEVADOS NVEIS DE REPETNCIA.
A EDUCAO INFANTIL, sinnimo de CRECHE e PR-ESCOLA, OBRIGAO DO
PODER PBLICO MUNICIPAL (art.11, inciso V da LDB), e embora no haja obrigatoriedade de
matrcula, toda vez que os pais ou responsvel queiram ou necessitem do atendimento, nasce a
conseqente obrigao de oferta. Interessante observar que creche e pr-escola, dada sistemtica
prevista na LDB, no mais podem ser consideradas, como foram no passado, uma espcie de
programa de apoio scio-familiar, nos moldes do previsto no art.90, inciso I do ECA, mas
constituem-se em verdadeira POLTICA SOCIAL BSICA de educao.
O ENSINO FUNDAMENTAL, que vem a ser aquele de 1 a 8 srie, OBRIGATRIO
e GRATUITO, inclusive para aqueles que no tiveram acesso na idade prpria (com a criao de
programas de "correo de fluxo" ou de "adequao idade-srie"), constituindo-se em DIREITO
PBLICO SUBJETIVO, cujo no oferecimento ou oferta irregular importa em RESPONSABILIDADE
da autoridade competente (vide art.5, 4 da LDB, sem embargo da possibilidade de, na hiptese
de desvio de recursos pblicos para outra finalidade, haver o enquadramento na lei de improbidade
administrativa) pode ser objeto de AO CIVIL PBLICA visando a regularizao da situao
(art.54, inciso I c/c arts.54, 1 e 2 do ECA e art.208, inciso I e 1 da CF).
As instituies particulares de ensino sujeitam-se s mesmas normas que as
instituies pblicas, apenas com a ressalva que lhes permitido cobrar pelo servio prestado. No
caso de inadimplncia, a instituio particular no pode tomar qualquer atitude que viole o direito
fundamental de permanncia do aluno na escola, ou que venha a ele causar qualquer espcie de
discriminao, vexame ou constrangimento, o que pode mesmo vir a caracterizar CRIME, previsto
no art.232 do ECA.
A propsito, vale transcrever o art.6, caput e 1 da Lei n 9.870, de 23/11/99 (que
substituiu a Medida Provisria N 1733, que foi reeditada mais de sessenta vezes), cuja redao
a seguinte:
"Art.6. So PROIBIDAS a suspenso de provas escolares, a reteno de documentos
escolares, ou a aplicao de quaisquer outras penalidades pedaggicas, POR MOTIVO DE
INADIMPLEMENTO, sujeitando-se o contratante, no que couber, s sanes legais e administrativas
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compatveis com o Cdigo de Defesa do Consumidor, e com os arts.177 e 1092 do Cdigo Civil
Brasileiro, caso a inadimplncia perdure por mais de noventa dias.
1. Os estabelecimentos de ensino fundamental, mdio e superior DEVERO
EXPEDIR, A QUALQUER TEMPO, OS DOCUMENTOS DE TRANSFERNCIA DE SEUS ALUNOS,
INDEPENDENTMENTE DE SUA ADIMPLNCIA ou da adoo de procedimentos legais de cobranas
judiciais" (verbis - grifamos).
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a Confederao Nacional dos Trabalhadores na Indstria (CNTI), em data de 05/11/99 ingressou junto ao STF com
ao direta de inconstitucionalidade contra o art.1 da Emenda Constitucional n 20, na parte em que ampliou a idade
mnima do trabalho do adolescente, tendo como fundamentos invocado que, face a realidade do Pas, no correto privar
adolescentes do direito de trabalhar e assim prover sua prpria alimentao, bem como a Conveno de n 138 da OIT,
que permite o trabalho a partir dos 14 (quatorze) anos. A entidade ainda pondera que o Estado no pode erradicar a
pobreza com normas que conduzam condio de misria adolescentes que necessitam trabalhar. A referida ao foi
recebida pelo STF.
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c)
d)
e)
f)
NR 15);
PERIGOSO, que implica em contato com energia eltrica de alta tenso, inflamveis ou
explosivos em condies de risco acentuado (arts.193 e 405, inciso I da CLT, NR 16, Lei n
7.369/85 e Dec. n 93.412/86);
PENOSO, que aquele que exige maior esforo fsico ou que se realiza em condies
excessivamente desagradveis. A CLT probe que pessoas com menos de 18 anos de idade
executem servios que demandem EMPREGO DE FORA MUSCULAR SUPERIOR A 20
QUILOS PARA O TRABALHO CONTNUO E A 25 QUILOS PARA O TRABALHO
OCASIONAL (arts.405, 5 c/c 390 da CLT);
Realizado em locais prejudiciais formao e desenvolvimento fsico, psquico, moral e/ou
social (art.67, inciso III do ECA);
Realizado em tempo e lugar que no permita sua freqncia escola (art.67, inciso III do ECA).
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(quatorze) e 16 (dezesseis) anos cujos contratos de trabalho haviam sido firmados antes da
promulgao da emenda em questo, assim como os adolescentes aprendizes com idade inferior
a 14 (quatorze) anos j regularmente matriculados nos cursos acima referidos, tiveram sua situao
inalterada aps o advento da Emenda Constitucional referida, com DIREITO ADQUIRIDO a
continuar no emprego ou a freqentar o curso respectivo.
5.2.3 - MITOS EM RELAO AO TRABALHO. FALSAS JUSTIFICATIVAS PARA O
TRABALHO INFANTIL (Valria T. Meiroz Grilo):
1. o Brasil e um pas pobre e todos devem trabalhar para enriquec-lo e melhorar as prprias
condies de vida.
(O Brasil um pais rico, com a populao extremamente pobre e o trabalho realizado por
todos no melhora as condies de vida de todos).
2. 0 trabalho e a soluo para a retirada de crianas e adolescentes que se encontram nas ruas e
que esto excludos do sistema educacional
(O trabalho no soluo para proteger e resguardar os direitos de crianas e adolescentes
que esto nas ruas e excludos do sistema educacional).
3. interessante que se inicie precocemente a formao profissional para insero no mercado de
trabalho com mais facilidade.
(No e verdade que "formao profissional' prematura capacita para a insero no mercado
de trabalho com mais facilidade e para exerccio de atividades qualificadas).
4. 0 trabalho iniciado precocemente propicia a obteno prematura de benefcios previdencirios (O
trabalho iniciado precocemente, para a maioria esmagadora, no propicia a obteno
prematura dos benefcios previdencirios)
5. 0 trabalho infantil necessrio para que haja a complementao da renda familiar
(O trabalho infantil no pode ser defendido para complementao de renda familiar, pois os
adultos que tem a obrigao alimentar).
6. A criana que trabalha mais esperta, aprende a lutar pela sobrevivncia e tem mais condies
de vencer profissionalmente
(A criana que trabalha cedo prejudica o seu desenvolvimento. Fulmina etapa da vida
necessria para o desenvolvimento de potencialidades, atravs de tarefas simples, como
brincar, jogar, criar. Somente atravs da escola e que h preparao adequada para vencer
profissionalmente).
5.3 - DA INFORMAO, CULTURA, LAZER, ESPORTES, DIVERSES E ESPETCULOS:
Diz o art.75 do ECA que "toda criana ou adolescente ter acesso s
diverses e espetculos pblicos classificados como adequados sua faixa etria",
devendo os responsveis pelas diverses e espetculos pblicos afixar, em lugar visvel
entrada do local de exibio, INFORMAO SOBRE A FAIXA ETRIA a que no se
recomendam (art.74, par. nico do ECA).
Desde que dentro da faixa etria recomendada, crianas acima de 10 (dez) anos
de idade (inclusive) e adolescentes tero, a princpio, LIVRE ACESSO s diverses e
espetculos pblicos, independentemente de estarem ou no acompanhados de seus pais ou
responsvel.
J crianas com idade inferior a 10 (dez) anos, somente podero ingressar ou
28
29
os princpios do ECA;
as peculiaridades locais;
a existncia de instalaes adequadas;
o tipo de freqncia habitual no local;
a adequao do ambiente a eventual participao ou freqncia de crianas e adolescentes e
a natureza do espetculo.
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c) FOGOS DE ESTAMPIDO E ARTIFCIO, exceto os que por seu reduzido potencial no possam
causar dano fsico no caso de utilizao indevida (art.81, inciso IV do ECA), sob pena da
caracterizao do CRIME previsto no art.244 do ECA;
d) REVISTAS E PUBLICAES a que alude o art.78 do ECA (art.81, inciso V do ECA);
e) BILHETES LOTRICOS E EQUIVALENTES (art.81, inciso VI do ECA), valendo lembrar que
a entrada de criana e adolescente em casas que realizam apostas VEDADA (art.80 do
ECA), sob pena da prtica da infrao administrativa prevista no art.258 do ECA.
Art.82 do ECA - proibida a HOSPEDAGEM de criana ou adolescente em hotel,
motel, penso ou estabelecimento congnere, SALVO SE EXPRESSAMENTE AUTORIZADO
ou devidamente ACOMPANHADO pelos pais ou responsvel, importando o descumprimento
desta regra na infrao administrativa prevista no art.250 do ECA. Esta regra visa coibir a
prostituio infanto-juvenil, embora seja IRRELEVANTE, para fins de caracterizao da infrao,
que a "hospedagem" tenha esta finalidade.
31
Atualmente
ocorre mediante
o
CONJUNTO ARTICULADO
DE
AES GOVERNAMENTAIS E NO GOVERNAMENTAIS da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos municpios (art.86 do ECA).
A poltica de atendimento segue as seguintes LINHAS DE AO (art.87 do ECA):
I.
Polticas sociais bsicas (sade, educao, saneamento bsico etc.) - devem ser
proporcionadas pelo Poder Pblico, com PREFERNCIA na FORMULAO e
EXECUO para a rea da infncia e juventude (art.4, par. nico, alnea "c" do
ECA);
II.
O ECA ainda estabelece DIRETRIZES a serem observadas por essa mesma poltica
de atendimento (art.88):
32
I.
CRIAO
DE
CONSELHOS
DE
DIREITOS
DA
CRIANA
E
DO
ADOLESCENTE, a nvel nacional, estadual e municipal, outra das DIRETRIZES da
poltica de atendimento traada pelo ECA, sendo tais CONSELHOS DE DIREITOS
(no confundir com os tutelares) RGOS DELIBERATIVOS e CONTROLADORES
DAS AES em todos os nveis, assegurada a
PARTICIPAO POPULAR, por meio de organizaes representativas (via de regra
entidades no governamentais de atendimento), EM CARTER PARITRIO com os
representantes do Poder Pblico (ou seja, o nmero de membros da ALA NO
GOVERNAMENTAL do Conselho de Direitos ser sempre O MESMO do nmero de
membros da ALA GOVERNAMENTAL, VARIANDO esse nmero de um Conselho
para o outro, a nvel de municpios e Estados da Federao - No PR, por exemplo, o
CEDCA composto por 12 GOV. e 12 NO GOV., e em Curitiba, o COMTIBA
composto por 6 GOV. e 6 NO GOV.).
Os Conselhos de Direitos tm como fundamento constitucional - o PRINCPIO da
DEMOCRACIA PARTICIPATIVA, ex vi do disposto nos arts. 1, pargrafo nico, 204, inciso II e
277, 7, todos da CF:
"TODO PODER EMANA DO POVO, que o exerce por meio de representantes eleitos
OU DIRETAMENTE, nos termos desta Constituio" (art.1, par. nico da CF);
"As AES GOVERNAMENTAIS na rea da infncia e juventude sero realizadas
tendo como DIRETRIZ a PARTICIPAO DA POPULAO, por meio de ORGANIZAES
REPRESENTATIVAS, na FORMULAO DAS POLTICAS E NO CONTROLE DAS AES em todos
os nveis" (inteligncia do art.227, 7 c/c art.204, inciso II, ambos da CF).
So criados por lei, sendo que suas origens remontam aos conselhos populares e
comunitrios, que eram rgos consultivos e informativos da situao de cada localidade em
determinadas reas criados na dcada de 1980 com o processo de redemocratizao do Pas.
Os Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente, no entanto, representam um
enorme AVANO em relao aos conselhos populares e comunitrios, pois enquanto o acatamento
das opinies e manifestaes destes dependia do puro arbtrio do Poder Pblico, os Conselhos de
Direitos so os rgos que detm da legitimao CONSTITUCIONAL para a ELABORAO DE
POLTICAS que garantam o atendimento aos direitos fundamentais da populao infanto-juvenil,
atuando ainda no CONTROLE DA EXECUO destas mesmas polticas.
Destarte, no so rgos meramente "consultivos", mas sim DELIBERATIVOS e
AUTNOMOS face os demais poderes (inclusive o Poder Executivo, ao qual esto apenas
ADMINISTRATIVAMENTE vinculados, embora contenham membros integrantes do Poder Pblico),
detentores de significativa parcela da SOBERANIA ESTATAL. Quando o Conselho de Direitos
DELIBERA, o Estado (latu sensu) que delibera, cabendo ao Chefe do Executivo local apenas o
ACOLHIMENTO de tal deliberao, e com a PRIORIDADE ABSOLUTA preconizada pelo ECA e
CF.
33
34
35
de Direitos PROPOR tal alterao, que no entanto ficar sujeita aos trmites e ao seu
acatamento pelo Poder Legislativo, que SOBERANO para deliberar em sentido contrrio (face
o princpio constitucional da autonomia e independncia entre os Poderes).
II.3 - Competncias ADMINISTRATIVAS:
a. Presidir o PROCESSO DE ESCOLHA DOS CONSELHEIROS TUTELARES (art.139 do ECA) Os conselheiros tutelares so ESCOLHIDOS PELA COMUNIDADE em processo assemelhado
ao eleitoral, com regras prprias definidas em LEI MUNICIPAL (o Conselho Tutelar somente
existe a nvel municipal), com regulamentao e conduo pelo Conselho Municipal de Direitos
da Criana e do Adolescente (CMDCA), bem como obrigatria FISCALIZAO PELO MP.
Anteriormente, a presidncia do processo de escolha (que se chamava eleitoral), ficava a cargo
do Juiz Eleitoral, porm discusses acerca da constitucionalidade do dispositivo fizeram-no ser
alterado para a atual redao, de modo a deixar claro que a ele no se aplicam as regras do
processo eleitoral regular (apenas a ttulo de exemplo, o voto da populao FACULTATIVO,
havendo em alguns casos o estabelecimento de um COLGIO ELEITORAL representativo da
comunidade e incumbido da escolha).
b. Elaborar seu REGIMENTO INTERNO.
(Continuao do rol das DIRETRIZES da POLTICA DE ATENDIMENTO):
III
CRIAO
E
MANUTENO
DE
PROGRAMAS
especficos, observada
a
DESCENTRALIZAO poltico-administrativa (art.88, inciso III do ECA) - a EXECUO da poltica
de atendimento criana e ao adolescente se faz atravs de PROGRAMAS de PREVENO,
PROTEO e SCIO-EDUCATIVOS, nos moldes do previsto nos arts.90, 101, 112 e 129 do ECA.
So estes programas, desenvolvidos pelas entidades governamentais e no
governamentais de atendimento, por iniciativa prpria ou mediante deliberao do Conselho de
Direitos da Criana e do Adolescente, que fornecero s autoridades encarregadas de aplicar
medidas de proteo e scio-educativas (CT, Juiz e MP - este ltimo apenas em sede de
REMISSO, que ser melhor analisada adiante), a ESTRUTURA DE ATENDIMENTO (ou
RETAGUARDA) INDISPENSVEL para o encaminhamento dos casos atendidos, sem o que muito
pouco podero fazer.
Cabe ao CMDCA apurar, no municpio, quais as reas so deficitrias a nvel de
programas de atendimento, para ento DELIBERAR por sua criao e manuteno, podendo
tambm providenciar a ampliao do nmero de vagas ofertadas por programas j existentes, tudo
com a devida previso de recursos e sua incluso no oramento, nos moldes do acima exposto.
IV
- INTEGRAO OPERACIONAL de rgos do Judicirio, MP, Defensoria, Segurana
Pblica e Assistncia Social, preferencialmente num mesmo local, para efeito de AGILIZAO do
atendimento inicial ao adolescente acusado da prtica do ato infracional (art.88, inciso V do ECA)
- a norma que d suporte jurdico aos chamados Centros Integrados de Atendimento ao
Adolescente Infrator (CIAADIs), que em Curitiba se localiza no bairro Tarum (prximo ao
DETRAN), onde funcionam todos os rgos encarregados de atender o adolescente em conflito
com a lei, l existindo inclusive um setor destinado INTERNAO PROVISRIA do adolescente,
enquanto aguarda julgamento, internao esta que se estender pelo prazo MXIMO E
IMPRORROGVEL de 45 (quarenta e cinco) dias (vide arts.108 e 183 do ECA). Facilita assim, um
maior contato entre todos os envolvidos no processo de apurao do fato, de suas circunstncias
e da descoberta da medida scio-educativa mais adequada ao caso (que deve ser aplicada no
apenas com base na gravidade do ato praticado). Alm de Curitiba, existe no Paran outro Centro
36
Integrado apenas em Foz do Iguau, embora vrios outros municpios contem com entidades
destinadas internao provisria de adolescente (so os chamados Servios de Atendimento
Social - SAS).
V
- MOBILIZAO DA OPINIO PBLICA no sentido da participao dos diversos
segmentos da sociedade (art.88, inciso VI do ECA) - Como o ECA e a CF estabelecem ser DEVER
DE TODOS - famlia, sociedade e Estado - respeitar e fazer respeitar os direitos de crianas e
adolescentes, prevenindo a ocorrncia de ameaa ou violao de tais direitos, necessrio que
nesse sentido seja a sociedade MOBILIZADA, atravs de campanhas de esclarecimento e
conscientizao, dentre outros meios, que devero ser promovidas preferencialmente pelos
Conselhos de Direitos (que como vimos detm a "competncia conscientizadora" da sociedade).
Art.89 do ECA - A funo de MEMBRO DOS CONSELHOS DE DIREITOS, em todos
dos nveis, considerada de INTERESSE PBLICO RELEVANTE, NO SENDO, no entanto,
REMUNERADA. Os integrantes do rgo, portanto, so considerados "agentes honorficos", tal qual
o jurado no Tribunal do Jri e o mesrio nas eleies. Apenas para fins de comparao (ser objeto
de melhor anlise a posteriori, o ECA estabelece a POSSIBILIDADE de haver o pagamento de
subsdios aos membros do CONSELHO TUTELAR).
Tambm importante registrar que os conselheiros de direitos exercem MANDATOS
cuja durao definida em LEI MUNICIPAL. Os conselheiros GOVERNAMENTAIS, que devero
ser agentes de 1 escalo do governo, com poder de deciso em suas pastas, so de livre
nomeao e exonerao pelo Chefe do Executivo, devendo permanecer no Conselho enquanto
estiverem frente de seus cargos. J os conselheiros NO GOVERNAMENTAIS so eleitos em
ASSEMBLIA das prprias entidades, no podendo ser exonerados pelo Chefe do Executivo,
perdendo o mandato apenas nas hipteses definidas em lei.
ENTIDADES DE ATENDIMENTO. FISCALIZAO. PROCEDIMENTO PARA APURAO DE
IRREGULARIDADES (arts.90 a 97 do ECA).
1 - ENTIDADES DE ATENDIMENTO:
Conceito: so as entidades que do retaguarda s medidas aplicadas a crianas e
adolescentes pela autoridade competente (Juiz, MP, CT), sejam medidas scio-educativas ou de
proteo (arts.101 e 112 do ECA). Tambm operacionalizam (planejam e executam) programas
para execuo de medidas aplicveis aos pais ou responsveis (art.129 do ECA).
O ECA, no art.90, refere-se a entidades voltadas a programas especiais, destinados a
crianas e adolescentes em situao de risco (na forma do disposto em seu j mencionado art. 98).
As entidades so encarregadas de manter suas prprias unidades, bem como de
planejar e executar seus prprios programas de proteo e scio-educativos, dentre os relacionados
no art.90 do ECA, A SABER:
a) programas de orientao e apoio familiar, que so os mencionados nos arts.101, incisos II e
IV (acompanhamento, orientao e apoio temporrios e programa de auxlio famlia, criana
e ao adolescente), 129, incisos I e II (programa oficial de auxilio famlia e programa de auxlio,
orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos);
b) apoio scio-educativo em meio aberto;
c) colocao familiar (colocao em famlia substituta nas trs modalidades - guarda, tutela e
adoo - sempre em regime de COLABORAO com a autoridade judiciria - vide art.30 do
37
d)
e)
f)
g)
ECA);
abrigo (caso impossvel o retorno famlia de origem, ainda que momentaneamente, nem a
colocao em famlia substituta);
liberdade assistida;
semiliberdade;
internao.
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40
41
3.
42
8.
COLOCAO EM FAMLIA SUBSTITUTA, nas trs modalidades, sendo sua aplicao,
como dito anteriormente, medida de competncia EXCLUSIVA da AUTORIDADE JUDICIRIA (em
razo do contido no art.136, inciso I do ECA, o CT somente pode aplicar a crianas e adolescentes
as medidas de proteo que vo do art.101, incisos I ao VII, valendo a respeito do tema ainda
observar o contido no art.30 do ECA);
Autoridades competentes para aplicao das medidas de proteo:
a. CONSELHO TUTELAR - medidas de proteo a adolescentes e crianas em situao de risco
pessoal e/ou social (arts.98 c/c 136, inciso I do ECA) e criana infratora (com exceo, claro,
da colocao em famlia substituta, que medida exclusivamente judicial).
b. JUIZ DA INFNCIA E JUVENTUDE - para o adolescente infrator, a ttulo de medida scioeducativa (art.112, inciso VII do ECA), ou ainda, exercendo as funes dos conselheiros
tutelares, por fora do art.262 do ECA, enquanto ainda no instalado o CT (embora a instalao
do CT no impea a interveno da autoridade judiciria em determinados casos, de maior
gravidade e/ou complexidade, estabelecendo-se uma espcie de "competncia concorrente"
entre o Juzo da Infncia e Juventude e o CT - que devem agir de forma articulada de modo a
evitar decises conflitantes).
c. PROMOTOR DE JUSTIA - em sede de REMISSO (arts.126 a 128 do ECA), ao adolescente
a quem se atribui a prtica de ato infracional, como forma de EXCLUSO DO PROCESSO.
Como todas as medidas aplicadas em sede de remisso ( exceo da de advertncia, segundo
sustentam alguns), sua aplicao pressupe a expressa concordncia do adolescente e seu
responsvel.
Consoante dito acima, as medidas de proteo (salvo quando forem aplicadas a ttulo
de medida scio-educativa, tal qual o previsto no art.112, inciso VII do ECA), NO SO
COERCITIVAS criana ou adolescente (embora possam s-lo as medidas correlatas destinadas
a seus pais ou responsvel, a exemplo das previstas no art.129, incisos V e VI do ECA), no sendo
assim necessria a deflagrao de procedimento contraditrio destinado sua aplicao (que como
vimos pode mesmo se dar na simples via administrativa atravs do CT).
Em sendo necessria a instaurao de procedimento judicial com vista aplicao de
medidas de proteo (salvo a colocao em famlia substituta e/ou o abrigamento, quando importar
em destituio de guarda, suspenso ou destituio do ptrio poder), sua tramitao obedecer o
disposto no art.153 do ECA, em que tal qual ocorre nos procedimentos de jurisdio voluntria, so
concedidos amplos poderes autoridade judiciria para instruo do feito e tomada das
providncias que se fizerem necessrias, sempre tendo em vista a PROTEO INTEGRAL da
criana ou do adolescente destinatrio da medida. Antes de qualquer deciso judicial, no entanto,
como de resto ocorre em todos os procedimentos que tramitam na Justia da Infncia e Juventude,
imprescindvel a interveno e oitiva do MP (arts.153, in fine, 202 e 204 do ECA).
O art.102 do ECA estabelece que o atendimento de criana ou adolescente que se
encontra em situao de risco pessoal ou social deve ser acompanhado da REGULARIZAO DO
REGISTRO CIVIL, seja quando inexistir registro anterior (caso em que o assento ser
REQUISITADO pela AUTORIDADE JUDICIRIA, vista dos elementos disponveis - art.102, 1
do ECA), seja quando for necessria alguma retificao dos dados nele contidos.
A exemplo do que ocorre em outras disposies estatutrias, tambm existe a
previso de gratuidade dos registros e certides necessrias para a regularizao do registro civil
(art.102, 2 do ECA).
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45
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correlao entre a quantidade ou qualidade (se recluso ou deteno) de pena in abstracto prevista
para o imputvel que pratica o crime e a medida scio-educativa destinada ao adolescente que
pratica a mesma conduta.
A aplicao das MSE no est sujeita aos parmetros traados pelo CP e doutrina
penalista para a "dosimetria da pena", sendo assim inadmissvel falar em um "sistema trifsico de
dosimetria de MSE" ou mesmo a utilizao, bastante comum, da anlise das circunstncias judiciais
do art.59 do CP.
A aplicao das MSE est sujeita a PRINCPIOS PRPRIOS, traados pelo arts.112,
1 e 113 c/c arts.99 e 100, todos do ECA.
a)
b)
c)
d)
48
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50
51
52
53
54
INTERNAO PROVISRIA (art.108 e par. nico c/c arts.174 e 183, todos do ECA):
O Juiz ao receber a ao scio-educativa pblica, proposta pelo Ministrio Pblico, se entender
necessrio, proferir DECISO FUNDAMENTADA baseada em INDCIOS SUFICIENTES DE
AUTORIA E MATERIALIDADE, demonstrando ser IMPERIOSA A IMPOSIO DA INTERNAO
PROVISRIA (art.108 do ECA).
A internao provisria ser determinada pela autoridade judiciria quando (arts.108 e 174 do
ECA):
a) tratar-se da prtica de ato infracional com as caractersticas mencionadas nos incisos I e II do
art.122 do ECA (praticado mediante violncia ou grave ameaa pessoa ou se tratar de infrao
considerada de natureza grave);
b) no for possvel a imediata liberao do adolescente a seus pais ou responsvel;
c) em virtude das conseqncias, repercusso social e gravidade do ato praticado, a segurana e
proteo do adolescente, bem como a manuteno da ordem pblica estiverem ameaadas.
No se confunde com a "priso preventiva" prevista no CPP para os imputveis nem permite a
utilizao dos requisitos desta para justificar seu decreto, que deve ocorrer apenas com base nos
requisitos relacionados nos itens "a", "b" e "c" supra.
Tambm ser possvel a internao provisria, quando o adolescente foi apreendido em flagrante
de ato infracional. Para sua MANUTENO, no entanto, TAMBM DEVE SER A MEDIDA
JUDICIALMENTE DECRETADA, com a comprovao da presena das condies acima referidas,
pois a REGRA ser a LIBERAO IMEDIATA (art.107, par. nico do ECA). Em outras palavras, a
apreenso em flagrante do adolescente, por si s, no subsiste, sendo necessria deciso judicial
que mantenha sua conteno por NECESSIDADE IMPERIOSA.
De qualquer modo, essa medida, aplicada provisoriamente, no poder ser cumprida em repartio
policial, exceo da hiptese do art.185, 2 do ECA, segundo o qual a PERMANNCIA MXIMA
do adolescente em "seo isolada dos adultos" (a chamada "sala" ou "cela especial") ser de 05
(CINCO) dias, enquanto aguarda transferncia para INSTITUIO PRPRIA para o cumprimento
da medida, devendo o procedimento ser concludo em IMPRORROGVEIS 45 (QUARENTA E
CINCO) dias (art.183 do ECA).
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Em Curitiba, uma instituio prpria para internao provisria de adolescentes acusados da prtica
de atos infracionais funciona junto ao Centro Integrado de Atendimento ao Adolescente Infrator (o
chamado CIAADI), que existe em cumprimento ao disposto no art.88, inciso V do ECA e visa a
INTEGRAO OPERACIONAL dos diversos rgos que atuam na rea, com vista agilizao do
atendimento prestado.
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sendo certo que em alguns pases, a remisso cumulada com MSE pode ser concedida j pela
autoridade policial ou outros atores designados na legislao especfica.
Felizmente, no PR, a exemplo do que ocorre em boa parte dos estados brasileiros,
a "aplicao" a que se refere a citada Smula interpretada como sendo sinnimo de
"IMPOSIO", e esta, de fato, somente cabe autoridade judiciria AO FINAL DO
PROCEDIMENTO, aps comprovadas autoria e materialidade do ato infracionais.
Como na remisso NO H IMPOSIO, mas sim AJUSTE, que ainda est sujeito
ao crivo de sua legalidade pela autoridade judiciria, no existe bice algum concesso pelo MP de
remisso CUMULADA com MSE, em que o titular da ao scio-educativa, usando do princpio da
oportunidade que norteia o oferecimento da representao, CONDICIONA a no deflagrao do
procedimento judicial ao imediato cumprimento, por parte do adolescente (devidamente
representado ou assistido por pai, me, responsvel ou curador nomeado), de MSE no privativa
de liberdade, podendo o adolescente aceitar ou no os termos do acordo. Caso aceite, dever ser
a remisso reduzida a termo e assinada por todos, e em caso negativo, restar ao MP conceder a
remisso como forma de perdo puro e simples ou oferecer a representao.
Registre-se que, em sede de remisso, nem mesmo o Juiz pode IMPOR o
cumprimento de medida scio-educativa ao adolescente, que ter de com ela concordar.
A autoridade judiciria, discordando da remisso concedida, NO PODER
MODIFICAR SEUS TERMOS, seja deixando de aplicar medida ajustada, seja aplicando outra
diversa, devendo remeter os autos do Procurador Geral de Justia, a exemplo da regra do art.28
CPP (art.181, 2 do ECA).
O Procurador Geral tambm no poder alterar o contedo da remisso j
concedida. Oferece representao, nomeia outro membro para oferec-la ou a ratifica.
Dispe o art.128 do ECA que a medida aplicada por fora de remisso poder ser
REVISTA JUDICIALMENTE a qualquer tempo, mediante PEDIDO EXPRESSO do adolescente, de
seu representante legal, ou MP. o que apenas enfatiza o CONTROLE JUDICIAL que permeia a
matria, bem como serve como corolrio ao disposto no art.99 c/c art.113 do ECA.
QUESTES CONTROVERTIDAS:
ASSISTENTE DE ACUSAO:
Segundo Tourinho Filho, a funo do assistente no de auxiliar a acusao, mas
de procurar defender seu interesse na indenizao do dano ex delicto, isto porque a sentena penal
exerce influncia na sede civil.
Como no possui natureza penal, nem tecnicamente "condenatria", a deciso prolatada no Juzo
da Infncia e da Juventude no constitui ttulo executivo judicial, passvel de ser executado no cvel.
Este fator, somado s cautelas quanto ao sigilo que deve ser observado em relao aos
procedimentos para apurao de ato infracional praticado por adolescente (vide arts.143 e 144 do
ECA), faz imperar o entendimento segundo o qual NO CABVEL a interveno de assistente de
acusao nestes procedimentos.
PRESCRIO:
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no se fala em eleio para evitar a incidncia do art.22, inciso I da CF, que estabelece a competncia privativa da
Unio para legislar sobre legislao eleitoral (e ainda via lei complementar), haja vista que o processo de ESCOLHA ser
regulado pela legislao municipal;
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PROCESSO DE FORMAO: Deve ser CRIADO POR LEI MUNICIPAL (isolada ou a mesma que
trata da poltica de atendimento da populao infanto-juvenil), de iniciativa da chefia do Poder
Executivo, porque importa na criao de despesas para o municpio. A elaborao da lei municipal
deve ser acompanhada pela sociedade civil organizada para garantia de determinados itens de
modo que no se "elitize" o Conselho. Preferencialmente devem os conselheiros tutelares ser eleitos
pela prpria comunidade de forma direta (com o voto direto, secreto e facultativo dos eleitores do
municpio), embora seja admissvel que a eleio se d por intermdio de um "colgio eleitoral",
desde que representativo de todos os segmentos da sociedade.
REMUNERAO DOS MEMBROS DO CT: Em que pese a relevncia de suas atribuies, e a
necessidade de o Conselho funcionar, compreendendo horrio normal e expediente e "plantes",
24 (vinte e quatro) horas por dia, incluindo sbados, domingos e feriados, segundo o art.134, caput
do ECA a "remunerao" (tecnicamente fala-se em SUBSDIO, dadas suas particularidades a seguir
expostas) de seus membros apenas FACULTATIVA, devendo a lei municipal dizer se haver e
em que patamar ser esta fixada. O membro do CT exerce uma FUNO PBLICA sui generis,
sendo que o mesmo no pertence aos quadros de servidores do municpio, nem a "remunerao"
eventualmente prevista e a atividade desempenhada gera "relao de emprego" com a
municipalidade. Sustenta-se que o membro do CT no faz jus aos direitos e benefcios dos
servidores pblicos municipais em geral (salvo se a lei que cria o CT ou suas alteraes posteriores
assim o dispuser), pelo que, no silncio da legislao municipal especfica, no ter direito a frias,
13 salrio, licenas remuneradas (inclusive maternidade/paternidade). Questionase a possibilidade
de os membros do CT fazerem jus ao menos aos "direitos sociais" garantidos pela CF, em seu
art.7, aos trabalhadores em geral, mas dada relao estatutria especialssima acima referida, e
as particularidades da funo (que como dito sequer precisa ser "remunerada"), a matria ainda
controvertida, no se tendo notcia de decises dos Tribunais a esse respeito. Na prtica, o que
vem acontecendo no PR o deferimento aos membros do CT APENAS dos direitos eventualmente
relacionados na legislao que criou o Conselho e suas alteraes, o que vem gerando distores
de municpio a municpio. De qualquer sorte, os membros do CT devem contribuir para a
Previdncia Social como AUTNOMOS.
A lei municipal, alm de repetir disposies da Lei 8.069/90, em relao a qual no
poder divergir 16 , dispor sobre a quantidade de conselhos (dependendo da demanda e
peculiaridades locais), com a base territorial de abrangncia de cada conselho (em caso de mais
de um), o horrio, os dias e locais de funcionamento (art.134, ECA), eventual remunerao de seus
membros, processo de escolha, ampliao dos requisitos para inscrio da candidatura, forma de
registro (chapa ou individual), hipteses de perda de mandato e procedimento, licenas dos
conselheiros, etc.
As despesas para o funcionamento do Conselho Tutelar (material de expediente,
aquisio de veculo, computador e outros meios, construo/ manuteno de sede prpria ou
pagamento de seu aluguel, subsdios dos conselheiros tutelares etc.) devem estar previstas na lei
oramentria municipal (art.134, par. nico do ECA).
Todas as etapas de implantao dos conselhos tutelares so importantes, mas o
processo de escolha merece ateno privilegiada, pois atravs dele que a comunidade vai indicar
as pessoas encarregadas de realizar o atendimento das crianas e dos adolescentes de seus
municpios.
16
composio de cinco membros, escolha pela comunidade, mandato de trs anos, permisso de uma reconduo,
requisitos para candidatura, impedimentos para servir no mesmo conselho, exerccio de funo relevante com
asseguramento de presuno de idoneidade moral e priso especial em caso de prtica de crime, at julgamento
definitivo;)
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Para que o processo de escolha tenha validade deve ser fundamentado em quatro
itens bsicos: (v. art.139 do ECA).
a) previso em lei municipal;
b) as escolhas devem ser realizadas pela comunidade local;
c) realizado sob a responsabilidade do CMDCA;
d) existncia de fiscalizao pelo Ministrio Pblico.
O processo de escolha detalhado via resoluo/deliberao do CMDCA, que
formar cmara setorial paritria transitria para trabalhar especificamente no tema.
A escolha ser pela comunidade e no com indicao pelo Prefeito ou pelo CMDCA.
Como dito, pode ser atravs de "colgio eleitoral" representativo ou por eleio direta. Esta ltima
forma a mais democrtica, e deve ocorrer de forma direta, universal, com voto facultativo e secreto.
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REPRESENTAR AO MP para efeito das aes de perda ou suspenso do ptrio poder - como
o CT somente pode aplicar aos pais ou responsvel as medidas previstas nos incisos I a VII
do art.129 do ECA, caso vislumbre a necessidade do decreto da suspenso ou perda do ptrio
poder deve nesse sentido provocar o MP (sendo que o CT deve procurar sempre e antes de
mais nada manter, o quanto possvel, a criana/adolescente junto a sua famlia natural,
aplicando para tanto as medidas cabveis);
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Como vimos acima, reza o art.134 do ECA que a lei municipal dever dispor sobre o
horrio de funcionamento do CT.
Importante, no entanto, que no se faa confuso entre "HORRIO DE
FUNCIONAMENTO" e "SESSO PLENRIA DE DELIBERAO" quanto s medidas a serem
aplicadas e outros assuntos constantes da pauta, que na prtica so coisas totalmente distintas.
O HORRIO DE FUNCIONAMENTO do Conselho Tutelar deve ser entendido como
aquele em que o rgo ficar ABERTO POPULAO, tal qual uma repartio pblica normal.
Isto obviamente no significa que TODOS os conselheiros tutelares obrigatoriamente
devero estar presentes NA SEDE do Conselho Tutelar (cujo local tambm deve ser previsto em
lei, nos temos do mesmo dispositivo estatutrio acima referido), pois o que se espera que o rgo
SAIA "EM CAMPO", na busca dos problemas e carncias relacionados rea infantojuvenil, que
seguramente so inmeros.
Assim sendo, embora deva o regimento interno do Conselho Tutelar prever a
permanncia de ao menos 02 (dois) conselheiros permanentemente na sede do rgo, deve ficar
bem claro que os conselheiros tambm tero por misso a regular visita s comunidades carentes
dos mais longnquos rinces do municpio e o atendimento de casos in loco, para o que devero
contar com veculo e suporte administrativo necessrio para os deslocamentos.
NO SE ADMITE que o Conselho Tutelar funcione como um rgo esttico e
burocrtico, que apenas aguarda o encaminhamento de denncias. Deve ser ATUANTE e
ITINERANTE, com uma preocupao eminentemente PREVENTIVA, aplicando medidas e
efetuando encaminhamentos diante da simples AMEAA de violao de direitos de crianas e
adolescentes.
J as SESSES DELIBERATIVAS so aquelas realizadas FORA DO HORRIO
NORMAL DE ATENDIMENTO, em horrio e quantidade determinadas via de regra pelo prprio
REGIMENTO INTERNO do CT, onde os casos atendidos individualmente pelos conselheiros
tutelares sero levados PLENRIA do Conselho que ir DELIBERAR acerca de qual ou quais as
medidas de preveno e/ou proteo devero ser aplicadas, ex vi do disposto no art.136, incisos I
e II da Lei n 8.069/90.
NUNCA DEVEMOS PERDER DE VISTA que o Conselho Tutelar um RGO
COLEGIADO, e que suas deliberaes SOMENTE TERO VALIDADE se resultarem de uma
DELIBERAO deste COLEGIADO, ainda que por maioria de votos.
Assim que TODOS OS CASOS ATENDIDOS, aos quais seja necessria a aplicao
de uma ou mais das medidas previstas no art.101 e 129 do Estatuto da Criana e do Adolescente,
e mesmo as REPRESENTAES oferecidas por infrao s normas de proteo criana e ao
adolescente, REQUISIES na forma do previsto no art.136, inciso III, alnea "a" e outras
providncias tomadas pelo rgo, DEVERO PASSAR PELA DELIBERAO E APROVAO (ou
ao menos o REFERENDO) DO COLEGIADO, sob pena de INVALIDADE dos atos praticados
isoladamente por apenas um ou mais conselheiros, sem respeito ao quorum mnimo de instalao
da sesso deliberativa.
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a. O CT existe apenas a nvel MUNICIPAL, enquanto o CDCA existe nos trs nveis: MUNICIPAL,
ESTADUAL e FEDERAL;
b. O CT RGO DE EXECUO, atuando caso a caso, enquanto o CDCA RGO
DELIBERATIVO e CONTROLADOR DA EXECUO DE TODA A POLTICA DE
ATENDIMENTO, podendo apenas acompanhar casos atendidos pelo CT e outros
rgos/autoridades para tomar conhecimento da demanda e, com base nela, elaborar a poltica
de atendimento;
c. O CT composto invariavelmente por CINCO MEMBROS, escolhidos pela populao local,
enquanto o CDCA tem um nmero de membros varivel de municpio a municpio e de estado
a estado, devendo apenas ser observada a COMPOSIO PARITRIA entre representantes
do Poder Pblico e da sociedade civil organizada (entidades de atendimento criana e ao
adolescente), sendo aqueles nomeados pelo chefe do Executivo e estes eleitos em assemblia
realizada entre as prprias entidades;
d. O CT pode ou no ser "remunerado" (ou subsidiado), de acordo com o que dispuser a legislao
local, ao passo que os membros do CDCA NO PODEM SER REMUNERADOS;
e. O MANDATO dos membros do CT de 03 (trs) anos, permitida uma reconduo, ao passo
que o mandato dos membros do CDCA deve ser definido em lei municipal/estadual/federal
(conforme o nvel do Conselho), podendo ou no haver previso de reconduo.
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dispositivo, que permitia, alm da multa, se fosse a infrao praticada por rgo de imprensa ou
emissora de rdio ou televiso, a apreenso do peridico, suspenso do programa da emissora por
dois dias ou a publicao do peridico por dois nmeros foi considerada INCONSTITUCIONAL pelo
STF, no mais valendo, portanto.
No pode tambm ser expedida certido acerca de atos referentes a prticas infracionais com os
apontados autores, salvo mediante requerimento formulado autoridade judiciria competente (Juiz
Infncia e Juventude, da rea de infratores), demonstrando o interesse e justificada a finalidade
(art.144 do ECA).
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emancipados, e do tutor ou curador aos incapazes sob sua guarda" (verbis) e art.36 do CC "os incapazes tm por domiclio o de seus representantes" (verbis).
Quanto aos procedimentos destinados APURAO DE ATO INFRACIONAL, a competncia
fixada pelo LUGAR DA AO OU OMISSO, considerando-se a consumao, observando-se as
regras de conexo, continncia e preveno do CPP (arts.72/76).
A EXECUO das medidas, sejam elas de cunho unicamente protetivo ou scioeducativo, PODE
SER DELEGADA, atravs de carta precatria. H deprecao dos atos para a autoridade
competente (Juiz ou CT) do local onde residem os pais ou responsvel ou para o local onde est
sediada a entidade que abriga a criana/adolescente (ou onde este ir cumprir a MSE de
semiliberdade/internao). O juiz delegado que resolve os incidentes (art.147, 2 do ECA).
Competncia para a apurao de infraes administrativas praticadas pela televiso ou pelo rdio
(art.247, 2 - identificao de criana ou adolescente apontado como autor de ato infracional e
art.254 - transmitir programa fora do horrio indicado como adequado, diga-se autorizado, ou sem
a classificao indicativa), quando a transmisso atinge mais de uma comarca, local da sede
estadual da emissora ou da rede, tendo a sentena eficcia para todas as transmissoras e
retransmissoras do Estado (art.147, 3 do ECA).
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Na rea da infncia e da juventude se destaca como rgo de defesa dos interesses difusos,
coletivos e individuais indisponveis da criana e do adolescente.
As funes do Ministrio Pblico previstas no ECA so exercidas pelo Promotor determinado pela
Lei Orgnica. Assim, no so todas as funes arroladas no art.201 do ECA que cabem ao
Promotor da Infncia e da Juventude. Estas sero exercidas de acordo com as disposies da Lei
Orgnica. Normalmente, e este o caso do Paran, na rea, h vinculao das atribuies do
Promotor de Justia competncia ao rgo judicirio perante o qual atua. Entretanto, seria
perfeitamente possvel a existncia de Promotoria sem vinculao a rgo judicirio.
As ATRIBUIES do MP relacionadas no art.201 do ECA:
1. Conceder a remisso como excluso do processo (arts.126 a 128 e 180, inciso II do ECA);
2. oferecer a representao para apurao de ato infracional e acompanhamento do procedimento
- o MP o titular da pretenso scio-educativa de forma exclusiva. A ao scio-educativa
sempre PBLICA INCONDICIONADA;
3. Promover e acompanhar aes de alimentos, suspenso ou destituio do ptrio poder (art.201,
inciso III do ECA);
4. Oficiar em todos os procedimentos da competncia da Justia da Infncia e da Juventude, sob
pena de nulidade absoluta (vide arts.202 e 204 do ECA);
5. Instaurar procedimentos administrativos, podendo requisitar informaes, percias e
documentos de entidades pblicas e privadas, expede notificaes.
6. impetrar habeas-corpus, mandado de segurana para defesa de interesses sociais e individuais
indisponveis afetos criana e ao adolescente.
7. Oferecer representao para apurao de irregularidades em entidades de atendimento.
8. Oferecer representao para apurao de infrao administrativa.
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Efetividade do processo: O ECA dispe que para defesa dos direitos e interesses por ele
protegidos so admissvel todas as espcies de aes pertinentes. Significa que, em ltima anlise,
o sistema processual autorizao sempre uma ao capaz de proteger de modo efetivo e concreto
todos os direitos materiais (art.212, caput).
Aplicao subsidiria do CPC: Para as aes previstas no Ttulo VI, Captulo VII do ECA aplicase as mesmas normas contidas no CPC (art.212, 1 do ECA). Esta regra se amolda ao contido no
art.152 do ECA, j mencionado anteriormente.
Ao mandamental: O ECA expressa que possvel ingressar com ao mandamental contra
atos ilegais e abusivos de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico, que lesem direitos lquido e certo previsto na lei, regendo-se pela Lei
do Mandado de Segurana (Lei n 1.533/51 e suas alteraes)
Tutela antecipada: Quando o objeto da ao obrigao de fazer ou no fazer, o Juiz poder
determinar todas as providncias legtimas e compatveis tutela especfica da obrigao de fazer
(art.213, caput do ECA).
Presentes dos requisitos para concesso de liminar, o Juiz concede a tutela e,
independentemente de pedido do autor, pode fixar multa diria pelo descumprimento, mesmo
que o autor no pea, fixando prazo para cumprimento do preceito (art.213, 1 e 2 do ECA).
Esta multa devida desde o dia do descumprimento, mas s exigvel aps o trnsito em julgado
da deciso (art.213, 3 do ECA).
Estas multas revertem para o FUNDO MUNICIPAL DOS DIREITOS DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE (que como vimos gerido pelo Conselho Municipal de Direitos) e, se no
recolhidas no prazo de trinta dias, o MP ou outro legitimado executa (art.214 e 1 do ECA).
Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro dever ser depositado em estabelecimento
oficial de crdito, em conta com correo monetria (art.214, 2 do ECA).
Uma vez transitada em julgado a sentena que impuser condenao ao Poder Pblico, o Juiz
dever determinar a remessa de peas autoridade competente, para apurao de
RESPONSABILIDADE CIVIL E ADMINISTRATIVA do agente a que se atribua a ao ou omisso
(art.216 do ECA).
Inqurito civil (art.223 e 1 a 5 do ECA): Procedimento administrativo que se destina
apurao de fatos para ingresso com ao civil pblica. No h contraditrio, no h nulidades.
Interessante observar que, segundo o art.222 do ECA, para instruir a petio inicial, qualquer
interessado/legitimado poder requerer s autoridades competentes as certides e informaes que
julgar necessrias, que devero ser fornecidas no prazo de 15 (quinze) dias, sendo que esta regra
tem respaldo no art.5, inciso XXXIV, alnea "b" da CF.
Se o MP se convence de que no tem fundamento para propor a ao, promove o arquivamento
do inqurito civil e submete seu ato apreciao do Conselho Superior do Ministrio Pblico (o
mesmo vale para os chamados "procedimentos administrativos" instaurados pelo MP, que muitas
vezes so sucedneos ou preliminares do IC). Se o CSMP no homologa, designa desde logo outro
Promotor.
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revelia no induz a presuno de veracidade dos fatos articulados na inicial (art.319 do CPC), sendo
caso de aplicao da regra do art.320, inciso II do CPC, o que torna imprescindvel a comprovao,
atravs de elementos idneos e suficientes trazidos aos autos, da presena de qualquer das causas
que autorizam o decreto da medida, que como vimos se encontram relacionadas no art.22 do ECA
e arts.394 e 395 do CC. Assim sendo, mesmo que no contestado o pedido, dificilmente haver
casos em que ocorrer o julgamento antecipado da lide, ocorrendo de regra a instruo do feito.
Tambm existe a previso da possibilidade de a autoridade judiciria determinar, de
ofcio, a realizao de estudo social no caso e a oitiva de testemunhas, sendo a avaliao tcnica
de regra determinada, notadamente quando o pedido vem cumulado com o de colocao em famlia
substituta (art.161, 1 do ECA).
Caso o pedido importe em modificao de guarda (o que quase sempre ocorrer),
ser tambm OBRIGATRIA, desde que possvel e razovel, a oitiva da criana/adolescente
(art.161, 2 do ECA), regra esta que se encontra em consonncia com o disposto nos arts.28, 1
e 45, 2 do ECA (que tratam da colocao em famlia substituta e da adoo).
Uma vez apresentada resposta, o Juiz abre vista ao MP para manifestao em 05 (cinco)
dias (salvo quando este for o autor), designando a seguir audincia de instruo e julgamento
(art.162, caput do ECA).
A pedido das partes, MP ou de ofcio, o Juiz determina a realizao de estudo social
e/ou percia por equipe interprofissional, que poder apresentar parecer na prpria a.i.j., onde
tambm sero ouvidas testemunhas e se passar fase dos debates orais, com deciso de regra
na prpria audincia. Excepcionalmente, a autoridade judiciria poder designar audincia de leitura
de sentena no prazo de 05 (cinco) dias (art.162, 1 e 2 do ECA).
A sentena que decretar a perda ou suspenso do ptrio poder ser averbada
margem do registro de nascimento da criana/adolescente (art.163 do ECA), devendo a
criana/adolescente ser registrado no cadastro prprio de pessoas em condies de serem
adotadas que deve existir na comarca (art.50 do ECA).
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no se aplica, portanto, a crianas acusadas da prtica de ato infracional, que aps recolhidas, como vimos devem ser
encaminhadas ao Conselho Tutelar;
18 a obrigatoriedade se d apenas APS A AUDINCIA DE APRESENTAO - art.186, 2 e 3 c/c art.207 e 1 do
ECA.
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tiver, a assistncia ser garantida. Vale o registro que se encontra em tramitao, no Congresso
Nacional, Projeto de Lei visando tornar obrigatria a presena de advogado j quando da oitiva
informal do adolescente, inclusive para acompanhar o ajuste da remisso cumulada com medida
scio-educativa, a ser adiante analisada.
Aps a oitiva informal, o MP poder tomar uma das seguintes providncias (art.180 do
ECA):
1. ARQUIVAMENTO: fato inexistente, atipicidade do fato, autoria no do adolescente, pessoa
tem mais de 21 anos no momento da oitiva informal;
2. REPRESENTAO: deduo da pretenso scio-educativa pelo MP (titularidade exclusiva da
ao scio-educativa) - art.182 do ECA;
3. REMISSO: forma de excluso do processo. Pode ser como forma de perdo puro e simples
ou com aplicao de MSE/MP.
Promovido o arquivamento ou concedida a remisso, mediante termo fundamentado
(vide tambm art.205 do ECA), os autos devero ser encaminhados autoridade judiciria, para
homologao (art.181, caput, do ECA).
Homologado o arquivamento ou a remisso, a autoridade judiciria dever determinar,
conforme o caso, o cumprimento da medida eventualmente ajustada (vide arts.126, caput c/c 127,
ambos do ECA).
Caso discorde do arquivamento/remisso e/ou da medida ajustada, a autoridade
judiciria no ter alternativa outra alm de encaminhar os autos, mediante despacho
fundamentado, ao Procurador Geral de Justia, que oferecer representao, designar outro
membro do MP para faz-lo ou ratificar o arquivamento/ remisso, que ento ficar a autoridade
judiciria obrigada a homologar (art.181, 2 do ECA - procedimento similar ao contido no art.28 do
CPP)19.
Uma vez oferecida a representao20, a autoridade judiciria designar AUDINCIA DE
APRESENTAO, com comparecimento dos pais ou responsveis, acompanhados de advogado.
Sem pais, designao de curador especial. Se no localizado o adolescente, expede-se mandado
de busca e apreenso e susta-se o processo at localizao. Se o adolescente, apesar de citao,
no comparece, conduzido coercitivamente - arts.184 e 187 do ECA.
Estando apreendido o adolescente, deve a autoridade judiciria decidir acerca da
necessidade ou no da manuteno de sua internao provisria, observado o disposto no art.108
e pargrafo nico do ECA.
19
a autoridade judiciria, portanto, nesse momento no pode homologar a remisso sem a incluso da medida
eventualmente ajustada entre MP e adolescente/responsvel, sendo-lhe vedado modific-la de ofcio (vide art.128 do
ECA).
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que embora independa de prova pr-constituda da autoria e materialidade do ato dever ter a forma da denncia
criminal, sem no entanto pedir a "condenao" do adolescente, mas sim a procedncia da pea, com a aplicao de UMA
OU MAIS das medidas scio-educativas relacionadas no art.112 do ECA;
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solicitada a ouvida de tcnico (profissional qualificado). Neste momento, o Juiz, ouvido o MP, pode
conceder a remisso, como forma de extino ou suspenso do processo (arts.186, 1 e 126, par.
nico, ambos do ECA).
Se no concedida remisso judicial, o Juiz designa audincia em continuao e pode
determinar a realizao de diligncias e de estudo social (imprescindvel caso se vislumbre a
possibilidade da aplicao de medida privativa de liberdade, dado PRINCPIO CONSTITUCIONAL
DA EXCEPCIONALIDADE da internao).
O advogado constitudo ou nomeado (vide art.207 do ECA) dever apresentar defesa
prvia no prazo de 03 (trs) dias (art.186, 3 do ECA).
Na AUDINCIA EM CONTINUAO (verdadeira audincia de instruo e
julgamento), so ouvidas as testemunhas da representao, da defesa prvia, juntado relatrio
(estudo social) de equipe interprofissional, dando-se a seguir a palavra ao MP e ao advogado para
razes finais, por 20 minutos, prorrogveis por mais 10, decidindo em seguida o Magistrado
(art.186, 4 do ECA).
A sentena pode acolher ou no a pretenso scio-educativa.
No primeiro caso, julga-se PROCEDENTE A REPRESENTAO (tecnicamente no
h que se falar em "condenao" do adolescente) e aplica-se MSE, com fundamentao quanto
prova de autoria e materialidade (e especial enfoque acerca da eventual pertinncia das medidas
privativas de liberdade), com exceo aplicao da MSE de advertncia, que pode ocorrer apenas
com prova de materialidade e indcios suficientes de autoria (arts.114 e 189 ECA).
No segundo caso, julga-se IMPROCEDENTE A REPRESENTAO (tambm no h
que se falar em "absolvio"), no sendo possvel a aplicao de qualquer medida (no configurao
do ato infracional - conduta atpica ou acobertada pelas excludentes de antijuridicidade; inexistncia
do fato ou de provas quanto ao fato; ausncia de provas quanto materialidade; inexistncia de
provas quanto autoria). Mesmo improcedente a representao, em havendo necessidade, a
autoridade judiciria pode aplicar ao adolescente medidas unicamente protetivas, ou encaminhar o
caso para atendimento pelo Conselho Tutelar.
INTIMAO DA SENTENA que reconhece a prtica infracional e aplica MSE:
Se a MSE semiliberdade ou internao, a intimao feita ao adolescente e ao
defensor; na falta do primeiro, aos pais e ao defensor. Recaindo intimao na pessoa do
adolescente, dever se manifestar se quer ou no recorrer. Se expressar que no, o defensor no
est impedido de recorrer; se disser que sim, o defensor obrigatoriamente oferece razes.
Se a MSE for advertncia/ obrigao de reparar o dano/prestao de servios
comunidade/ liberdade assistida/ medida de proteo, a intimao feita apenas ao defensor
(art.190 do ECA).
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1
- A REPRESENTAO - que tem a forma de uma "denncia" e dever conter seus
elementos bsicos: endereamento, qualificao das partes, descrio dos fatos que em tese
caracterizam a infrao, pedido de procedncia da demanda e indicao/requerimento de provas.
Ser oferecida pelo MP ou pelo CT (este diretamente, independentemente de advogado, devendo
apenas haver a cautela de indicar que a deciso do oferecimento da representao foi resultante
de deliberao do colegiado, em sesso deliberativa prpria).
2
- O AUTO DE INFRAO - normalmente consiste em um impresso (art.194, 1 do ECA),
onde a bem do princpio constitucional da ampla defesa dever constar a qualificao do infrator, a
natureza e as circunstncias da infrao e a intimao/citao para apresentao de defesa,
devendo ser assinado por 02 (duas) testemunhas, sempre que possvel. O autuante ser sempre
(e invariavelmente) o "agente de proteo da infncia e juventude" (antigo "comissrio de menores")
acima referido, sendo VEDADO ao CT lavrar auto de infrao (o CT, como vimos, dever oferecer
representao ao Juiz), tendo o TJPR j anulado decises cujos procedimentos foram deflagrados
via auto de infrao lavrado pelo CT.
O prazo para apresentao de defesa pelo requerido ser de 10 (dez) dias (art.195,
caput do ECA), que sero contados da data da intimao (aqui tambm usada como sinnimo de
citao), a ser efetuada:
a. pelo autuante (agente de proteo da infncia e juventude), no prprio auto, quando este for
lavrado na presena do requerido (ainda que o autuado se recuse a assinar o documento, desde
que tal recusa seja presenciada e devidamente atestada por duas testemunhas);
b. por oficial de justia ou funcionrio legalmente habilitado, que dever entregar cpia do auto
(quando tiver sido este lavrado sem a presena do autuado) ou da representao ao requerido,
ou a seu representante legal, lavrando certido;
c. por via postal, com a.r., quando o requerido ou seu representante legal no forem encontrados
na hiptese supra; ou
d. por edital, com prazo de 30 dias, se o requerido e seu representante estiverem em local incerto
e no sabido.
No apresentada defesa no prazo legal, haver o julgamento antecipado da lide, com
a abertura de vista ao MP para parecer em 05 (cinco) dias, com deciso em igual prazo (art.196 do
ECA);
Caso apresentada defesa, a autoridade judiciria poder designar audincia de
instruo e julgamento, com a coleta de prova oral e debates entre MP e procurador do requerido,
pelo tempo de 20 (vinte) minutos, prorrogveis por mais 10 (dez) minutos, decidindo a seguir o Juiz
(art.197, par. nico do ECA).
Como podemos observar, apesar de o CT/agentes de proteo terem legitimidade para a
deflagrao do procedimento, no iro se manifestar no curso da demanda, ressalvada a hiptese
de algum conselheiro tutelar/agentes serem ouvidos como testemunhas.
XII - DOS RECURSOS (arts.198 e 199 do ECA)
Em TODOS os procedimentos afetos Justia da Infncia e Juventude (ou seja,
naqueles relacionados nos arts.148 e 149 do ECA), ser adotado o SISTEMA RECURSAL DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL e suas alteraes posteriores, com algumas adaptaes
relacionadas nos incisos I a VIII do art.198 do ECA.
Assim, mesmo nos procedimentos para apurao de ato infracional praticado por
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muitos deles j mencionados nas aulas anteriores, quando tratamos de matrias a eles relacionadas (vide).
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