INTRODUCCIN

La siguiente investigacin titulado la Eficacia en el Sistema Jurdico en

el Per, realizamos una recopilacin de informacin debidamente ordenado y
sistematizado para cooperar con la formacin integral del universitario y
personas en general.

Vivimos en un mundo globalizado de interrelacin y ello nos induce a

tener conocimientos de toda ndole es as que abarcando temas introductorias
a cerca del Derecho y Constitucin Poltica y en lo especifico acerca de la
eficacia en el marco legal

La eficacia; como aptitud de la persona tanto para el goce y ejercicio de

los derechos que son propios de la persona, permite desarrollarnos
plenamente en la sociedad, lo cual conlleva a optimizar y garantizar el orden y
respeto entre los miembros de la sociedad. Sin embargo muchas personas
por desconocimiento de las leyes existentes haces omisos a sus derechos y
obligaciones y es por ello que tambin incurren en faltas hacia los dems.

Podemos decir que es de vital importancia tener y poseer y aplicar

estos conocimientos en el quehacer de nuestra vida.

CAPITULO I
LA EFICACIA

1.1

CONCEPTO
La eficacia (de capacitas) es la aptitud que tienen las personas para el

goce y el ejercicio

de los derechos subjetivos que les reconoce el

ordenamiento jurdico. Goza de un derecho el que es su titular; ejercita un

derecho, el que lo pone en prctica mediante los actos jurdicos destinados a
producir algunos efectos.
Quien tiene eficacia puede adquirir derechos y contraer obligaciones,
as como ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones. Estos dos
elementos, el goce y el ejercicio de un derecho, reunidos constituyen la
plenitud de la eficacia de un sujeto. Superados dan lugar a dos clases de
eficacia: eficacia de goce y eficacia de ejercicio.
No hay otro centro de imputacin de deberes y derechos que no sea el
ser

humano

que

independientemente

es
de

tal
su

desde

su

concepcin

consideracin

como

hasta
persona

su
por

muerte,
nacer

(concebido), persona natural, persona jurdica o agrupacin de personas no

inscritas. A este centro de imputacin se le denomina subjetividad jurdica. Por
otra parte, es clsica la distincin de la eficacia en:

1.2

CLASES DE EFICACIA
Eficacia de goce o jurdica (aptitud para ser titular y gozar de los

derechos subjetivos conferidos al sujeto por el ordenamiento jurdico) y

Eficacia de ejercicio o de obrar (aptitud para ejercer personalmente tales
derechos). A su vez, la eficacia de ejercicio se divide en: 1) Eficacia natural o

de discernimiento (ej.; el menor que tiene discernimiento puede el mismo

aceptar una donacin pura), y 2) eficacia legal que se adquiere al cumplir
dieciocho aos de edad.

1.2.1 EFICACIA DE GOCE JURDICA.

La eficacia de goce (llamada tambin jurdica o de derecho) es la
aptitud o idoneidad que tiene el sujeto para ser titular de derecho y deberes.
Dicho en otros trminos, la eficacia jurdica es la aptitud que tiene el sujeto
para ser titular de relaciones jurdicas, ya como sujeto activo (titular de
derecho), ya como sujeto pasivo (titular de deberes).
La eficacia de goce se adquiere plenamente con el nacimiento. El
concebido tiene eficacia de goce, pero con la limitacin de que la atribucin de
derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo (art. 1). La
concepcin de un ser humano, el nacimiento de una persona natural y la
constitucin de una persona jurdica conlleva la consecuencia de ser
considerado un miembro ms de la comunidad en la cual se inserta, en cuanto
a que de inmediato es titular de derechos y deberes an cuando no los
conozcan ni est en condiciones de conocerlos (ej., el concebido, el recin
nacido) o no pueda ejercitarlos personalmente.
Todo ser humano tiene eficacia de goce. Toda persona tiene el goce de
sus derechos civiles, salvo las excepciones establecidas por la ley (art. 3); el
art. 1446 del C. De Andrs Bello que rige en Chile dice: Toda persona es
legalmente capaz excepto aqullas que la ley declara incapaces. La eficacia
jurdica pertenece a todo ser humano, slo excepcionalmente y por
disposicin expresa de la ley, una persona puede ser privada de determinados
derechos civiles. Por eso, la ineficacia jurdica no puede ser sino especial,
pues no priva al incapaz, sino del goce de uno o ms derechos determinados
y no de todos sus derechos civiles. Una persona jams puede ser privada de
todos sus derechos civiles. Superados los estadios histricos de la esclavitud
y la pena de la muerte civil, por las cuales muchos seres humanos no fueron
considerados personas, los trminos persona y ser humano (sujeto de
derecho por antonomasia) son coincidentes. Sin embargo, a pesar de la
coincidencia, en Derecho no se suele hablar de ser humano, sino de persona

natural o fsica para referirse a los seres humanos. Esto se debe a que son
sujetos de derechos y obligaciones tanto los seres humanos como ciertas
entidades, agrupaciones o colectivos (personas jurdicas) a los que el Derecho
ha personificado por razones de ndole diversa.
No existe, pues, una ineficacia absoluta de goce, puesto que ninguna
persona puede estar privada de todos los derechos, como suceda, por
ejemplo: con la esclavitud y la pena de muerte civil, hoy, para bien de la
humanidad, desaparecidas. Solamente puede existir una ineficacia relativa de
goce expresamente establecida por ley en defensa de intereses superiores,
de la moral, del orden pblico y tambin en proteccin de intereses
particulares. La ineficacia de goce prohbe adquirir un derecho y se presenta
como una capitis diminutio relativa debido a que no se puede establecer
ineficaciaes generales de goce, es decir, la ineficacia de goce impide
solamente la realizacin de ciertos actos especficos. la regla es la eficacia de
goce y la excepcin, la ineficacia relativa de goce.
En todos aquellos casos en que la ley establece que un sujeto no
puede ejercitar un determinado derecho, por s ni mediante representante,
estamos frente a una ineficacia de goce, lo que significa que el sujeto est
privado por ley de un determinado derecho subjetivo. Por eje., los abogados
no pueden adquirir, mediante contrato, legado o subasta pblica, directa o
indirectamente o por persona interpuesta, los bienes que son objeto de un
juicio en que intervengan o hayan intervenido por razn de su profesin, hasta
despus de un ao de concluido el proceso en todas sus instancias (art.
1366.6)(; el abogado tiene el goce de todos sus derechos civiles, con
excepcin del derecho subjetivo de adquirir los bienes que son objeto del
proceso judicial en el cual ha intervenido como defensor de una de las partes;
esta privacin relativa de la eficacia jurdica del abogado por el plazo indicado
tiene un fundamento moral, persigue evitar que incurra en abusos en el
ejercicio de su noble profesin.
La limitacin de la eficacia jurdica est expresamente establecidas por
ley (ejemplo: los casos contemplados en los arts. 1366, 515, 538. El que por
ley est privado de ser titular de ciertos derechos subjetivos, no puede
ejercitar stos por s ni mediante representante, porque no se puede ejercitar

un derecho que no se tiene; no tiene eficacia jurdica para gozar de stos

derechos. As, el art. 71 de la Constitucin de 1993 prescribe que dentro de
cincuenta kilmetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni
poseer; por ttulo alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles, ni
fuentes de energa, directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad,
bajo pena de perder en beneficio del Estado, el derecho as adquirido; o sea,
los extranjeros tienen los mismos derechos civiles que los nacionales, pero
excepcionalmente estn privados de adquirir los derechos subjetivos de
propiedad y posesin de los bienes sealados en el Art. 71 de la Constitucin;
no tienen eficacia para ser titulares de estos derechos. No es sta una
ineficacia de ejercicio como han sostenido algunos, porque si as fuera, los
extranjeros

podran

adquirir

los

derechos

mencionados

mediante

representante o por interpsita persona, lo que no pueden hacer, simplemente

porque no tienen eficacia jurdica para ello.
Muchas veces, las causas de ineficacia de ejercicio, v. gr., la edad, la
enfermedad, la condena penal, pueden extender o restringir la eficacia
jurdica. As, el menor no puede otorgar testamento, si la mujer no ha
cumplido catorce aos de edad o el varn diecisis no pueden contraer
matrimonio, el demente no puede ser tutor o curador, el que sufre pena de
prisin no puede circular libremente dentro y fuera del pas. Estas personas no
son titulares de los derechos subjetivos de testar, de contraer matrimonio, de
ser representante legal de otra persona, de la libertad de trnsito, esto es, no
tienen eficacia jurdica para realizar estos actos.
El derecho regula solamente conducta humana posible, dentro de estos
lmites en Derecho nada es imposible siempre que se persiga una finalidad
lcita, salvo como alguien ha dicho, el convertir a un hombre en mujer, por
tanto, es posible restringir por razones superiores (que persigan no la
negacin sino la afirmacin de la personalidad jurdica del ser humano) la
eficacia de goce de las personas, lo que implica limitar la libertad de las
personas, lo que es normal en Derecho, lo anormal es una libertad ilimitada
que no es otra cosa que la negacin de la propia libertad, para dar paso a la
ley del ms fuerte, convirtiendo al hombre en lobo del hombre.

Un sector de la doctrina considera que existe identidad conceptual

entre subjetividad, personalidad y eficacia jurdica y afirman que no se puede
establecer limitaciones a la eficacia jurdica, debido a que sta no puede
operar como un instrumento de discriminacin, porque representa el aspecto
esttico y puro del sujeto, la abstracta posibilidad. Ello corresponde a la
eficacia de ejercicio, la cual expresa, en el mbito de la concreta realizacin
de los fenmenos jurdicos, el aspecto dinmico e impuro de la condicin del
sujeto. No participamos de esta doctrina, porque si bien es cierto que los
trminos: subjetividad, personalidad y eficacia jurdica son conexos, pero no
son sinnimos.
Con la palabra subjetividad o sujeto de derecho se alude al ser
humano, considerando individualmente (persona natural) o agrupado con los
dems (persona jurdica), como el centro de imputacin jurdica, esto es, como
el titular de un complejo de derechos y deberes que le atribuye el
ordenamiento jurdico, o sea, el Derecho positivo. Se es sujeto de relaciones
jurdicas, esto es, de relaciones sociales reguladas por el Derecho, adems de
la inmensidad de su vida psquica poco conocida y ajena

al Derecho. El

sujeto lo es desde su concepcin hasta su muerte; el concebido es titular de

derechos (puede adquirir bienes por herencia, legado o donacin, tiene
derecho a indemnizacin, tiene derecho a ser indemnizado por los daos que
sufra mientras se encuentra en el seno materno, puede ser reconocido como
hijo extramatrimonial, puede ser beneficiario de un contrato de seguro, puede
contraer obligaciones correlativas a los derechos adquiridos, etc.), por tanto,
es sujeto de relaciones jurdicas, o sea, es un actor de la vida social, como lo
es un sujeto nacido menor o mayor de edad, por lo que, en nuestra opinin, es
una persona natural, aunque para el Cdigo Civil no lo es sino a partir del
nacimiento, lo que no es ms que una ficcin que se mantiene en casi todas
las legislaciones, no obstante que el concebido es una persona por nacer,
pero no por eso puede ser considerado como menos ser humano que un ser
humano nacido. Los derechos no patrimoniales del concebido son
incondicionados y los patrimoniales estn sujetos a la condicin resolutoria, no
suspensiva, de que nazca vivo. Siendo el concebido un sujeto de derecho
para todo cuanto le favorezca tiene una eficacia jurdica ms limitada que la

del nacido, pero no por eso es menos sujeto o menos vida humana o menos
persona. El sujeto es la persona, la vida humana, la eficacia es una de sus
cualidades. El sujeto ha creado el Derecho para hacer posible una vida de
relacin ordenada, pacfica y justa, por cuyas razones superiores, en
ocasiones, es necesaria la limitacin de la eficacia jurdica. El sujeto no es
solamente su eficacia jurdica y su eficacia de actuar, sino antes que todo
esto, el sujeto es tambin un prius del ordenamiento jurdico: no porque
existe el ordenamiento jurdico vienen a existir esos sujetos, sino porque
existen esos sujetos viene a existir y existe el ordenamiento jurdico.
El sujeto o persona o vida humana es un presupuesto, un dato anterior,
preexistente y trascendente al Derecho; la personalidad es inmanente al ser
humano, personalidad que es reconocida, no atribuida por el Derecho. Por el
contrario, las personas jurdicas solamente son tales en cuanto son reguladas
y admitidas por el Derecho; el Derecho les atribuye personalidad jurdica.
Jurdicamente se habla de personalidad haciendo referencia al reconocimiento
de alguien como sujeto de derecho y deberes, bien porque por su naturaleza
es idneo para ello (persona humana) o bien porque el Derecho ha
considerado conveniente reconocer a un conjunto de personas (persona
jurdica) como un miembro ms de la comunidad.
Barbero explica que la personalidad jurdica es una calificacin formal
por efecto de la cual un ente se considerar sujeto de derecho. La
personalidad jurdica y la eficacia jurdica son distintas; La personalidad
jurdica es un quid simple, mientras la eficacia es un quantum y, por tanto,
susceptible de medicin por grados. Se puede ser, como persona, ms o
menos capaz: no se puede ser ms o menos persona. Persona se es o no
se es: totalmente, radicalmente. De manera que a propsito de las personas
jurdicas, dicho sea aqu per incidens, quien ha distinguido entre una
personalidad plena y una personalidad limitada o atenuada, est atrapado en
esa confusin, tomando la personalidad del ente por la eficacia de la
persona (o por la autonoma patrimonial). La personalidad jurdica del ser
humano es reconocida, no atribuida, por el Derecho; la atribucin es obra de
la naturaleza misma. El Derecho puede atribuir, en cambio, personalidad y

una cierta eficacia de derecho a entes distintos del ser humano que no lo
tengan por naturaleza.
En ocasiones, por disposicin del Derecho, un ente puede tener
eficacia jurdica an cuando carece de personalidad jurdica. Por ejemplo:
el art. 21 del D. Leg. 816 del 20.04.96 Cdigo Tributario, dice: Art. 21.
Eficacia Tributaria. Tienen eficacia tributaria las personas naturales o jurdicas,
comunidades de bienes, patrimonios, sucesiones indivisas, fideicomisos,
sociedades de hecho, sociedades conyugales u otros entes colectivos,
aunque estn limitados o carezcan de eficacia o personalidad jurdica segn el
Derecho privado o pblico, siempre que la ley le atribuya la calidad de sujetos
de derechos y obligaciones tributarias. As, un joint venture es una simple
relacin contractual, no es una persona jurdica distinta de los contratantes sin
embargo, es sujeto de obligaciones tributarias.
La eficacia jurdica puede ser general, cuando es atribuida para la totalidad
de los derechos subjetivos reconocidos a las personas por el ordenamiento
jurdico, y especial, cuando se refiere a determinados derechos. Por ejemplo,
para la adopcin se requiere que la edad del adoptante sea por lo menos igual
a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar (art. 378.2). La eficacia
jurdica general se adquiere por el nacimiento (art. 1), mientras que la eficacia
jurdica especial se establece caso por caso.

A. EL NACIMIENTO COMO REQUISITO PARA QUE LA PERSONA

HUMANA ADQUIERA SU PLENA EFICACIA DE GOCE
La doctrina jurdica

actual no discute sobre la distincin entre: las

personas fsicas o naturales, o sea los individuos humanos, las personas

jurdicas, que son entes diversos del hombre, como dos categoras de sujetos
de derecho. En ambos casos la calificacin de sujeto de Derecho depende
exclusivamente de la valoracin realizada por el ordenamiento jurdico. Por
ello, la terminologa es impropia, porque tambin las personas fsicas son
calificadas jurdicamente. Pero, hecha tal precisin, no hay motivo para
cambiar un lxico tradicional.

A su vez, las personas jurdicas pueden consistir en una colectividad de

personas reunidas para perseguir un objetivo comn, colectividad que el
ordenamiento considera de modo unitario y distinto de los singulares
componentes, por ejemplo, de las asociaciones, las sociedades comerciales.
Adems, la calificacin de persona jurdica como sujeto de Derecho puede ser
conferida por el ordenamiento a la afectacin de uno ms bienes de modo
permanente para la realizacin de objetivos de carcter religioso, cultural,
asistencial u otros de inters social, en este caso, se habla de fundaciones
(Art. 99).
El ordenamiento jurdico confiere la calificacin de sujeto de Derecho
en primer lugar a los individuos, como la categora principal de los sujetos
jurdicos, a los cuales alude con la expresin persona humana (Art. 1) para
diferenciarla de la categora de las personas jurdicas (Art. 76 y SS.).
La condicin necesaria, aunque no suficiente en el Derecho romano,
para que el hombre pueda ser calificado como sujeto de Derecho es su
existencia. Hecho sin duda natural, pero que el Derecho valora como una
disciplina propia, por lo que la palabra existencia tiene un significado tcnicojurdico, que puede o no coincidir con su significado puramente natural. La
existencia requiere de la verificacin del nacimiento, que es la completa
separacin del feto del vientre materno: partus enim antequa edatur mulieris
portio est vel viscerum, en cuanto, antes de la separacin, el feto, como parte
del cuerpo de la mujer, esta privado de autonoma jurdica propia.
Las fuentes romanas afirman: qui mortui nascuntur neque nati neque
procreati videntur, en cuanto que para la existencia del Derecho prev como
requisito que el individuo haya nacido vivo, o sea que haya tenido vida
tambin viabilidad, o sea la idoneidad para poder seguir viviendo extrauterinamente. Otro requisito exigido por el Derecho romano es la perfeccin
del parto, que ocurre cuando el nacimiento se produce por lo menos seis
meses despus de la concepcin, contrariamente se tratara de un aborto,
adems se exige que el individuo tenga semejanza humana.
El derecho romano considera tambin al concebido como sujeto de
derecho, pero partiendo de la premisa que la subjetividad jurdica no puede
subsistir separadamente del nacimiento. En efecto, las relaciones jurdicas de

las que es titular el concebido se encuentra en estado de pendencia, o sea de

incerteza sobre si nacer o no con vida, pero la pendencia no esta privada de
consecuencias jurdicas, por que los derechos adquiridos por el sujeto con el
nacimiento, son aquellos que tienen su origen (si bien todava como meras
expectativas) desde el tiempo de la concepcin, por ello se han previsto que
un oficial privado, el curator ventris, tutele la expectativa del que esta por
nacer. El concebido, de acuerdo con la nocin de ciudadano romano, nace
libre y tiene el status de civis, aun cuando la madre al momento del nacimiento
haya perdido la condicin de mujer libre o de ciudadana.
Dentro de estos limites debe ser entendida la afirmacin qui in utero
sunt in toto paene iure civile intelleguntur in resum natura esse y la maxima
conceptus pro iam nato habetur, que parecen acerca la condicin del
concebido a la del que adquirido la calificacin de sujeto como consecuencia
del nacimiento. En realidad, adquisicin de la personalidad jurdica no puede
prescindir del evento del nacimiento, mas all de las expectativas debidas al
estado de dependencia que perdura durante la concepcin. La adquisicin de
la personalidad jurdica se remonta al tiempo de la concepcin para lo que le
favorezcan al concebido a condicin de que nazca vivo.
La doctrina del Derecho romano pervive, con algunas diferencias, en
aquellas legislaciones que distinguen entre concebido y persona humana,
como sucede con nuestro Cdigo Civil. Para nuestro ordenamiento civil, el
concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece pero la
atribucin de derechos patrimoniales esta sujeta a la condicin resultatoria de
que nazca vivo (Art. 1). La formula utilizada por el derecho peruano consiste
en exigir que el concebido nazca vivo para que contine siendo titular de sus
derechos patrimoniales

adquiridos ante de nacer, aun cuando haya por

breves instantes, sin exigirse ninguna otra circunstancia objetiva. En cambio,

otras legislaciones contiene otras exigencias, como la viabilidad, que el nacido
tenga vida independiente durante un periodo mnimo. Por ejemplo, Art.30 del
Cdigo Civil espaol establece que para los efectos civiles, solo se reputara
nacido el feto que tuviese figura humana y viviere veinticuatro horas
enteramente desprendido del seno materno.

10

Conforme al artculo 1 del Cdigo Civil, la eficacia de goce se adquiere

plenamente con el nacimiento. El concebido tiene eficacia de goce, pero con
la limitacin de que la atribucin de derechos patrimoniales esta condicionada
a que nazca vivo. O sea, nuestro cdigo distingue entre persona humana, que
principia con el nacimiento, y vida humana que comienza con la concepcin.
En nuestra opinin, esta es una concepcin errada, porque la persona
humana comienza con la concepcin (intrauterina o extrauterina) y goza de
eficacia jurdica hasta su muerte, eficacia que solamente puede ser limitada,
excepcionalmente, para determinados hechos o actos jurdicos.
La concepcin de un ser humano, el nacimiento del concebido y la
constitucin de una persona jurdica, conlleva la consecuencia de que cada
uno de estos entes es considerado un miembro mas de la comunidad en la
cual se inserta, en cuanto a que de inmediato es titular de derechos y deberes
aun cuando no los conozca ni este en condiciones de conocerlos o no pueda
ejercitarlos personalmente. A partir de su existencia tiene personalidad
jurdica, o sea tienen la eficacia de ser sujetos de relaciones jurdicas, esto es,
el ordenamiento les reconoce la aptitud de ser titulares de derechos y deberes
u obligaciones, pero no todos tienen la misma eficacia de goce. As las
personas jurdicas no pueden ser titulares de los derechos personalsimos del
ser humano, como el derecho a la vida, a la integridad fsica y psicolgica, etc.
La eficacia de goce de las personas jurdicas queda limitada, por la, ley o por
el acto de su constitucin, a la finalidad para la cual han sido constituidas, una
asociacin no puede perseguir un fin lucrativo (Art.80), el cual es propia de
las sociedades mercantiles, cuya eficacia de goce esta determinada por su
objeto social, esto es, que si se constituye para ser empresa bancaria puede
realizar todas las operaciones y celebrar todos los actos jurdicos que le
permitan las leyes que norman las actividades propias de la industria
manufacturera.
El principio debe ser que toda persona humana es tal y tiene eficacia de
goce desde su concepcin (intrauterina o extrauterina) hasta su muerte. Sin
embargo, este principio no es reconocido por todas las legislaciones, pues hay
muchas que establecen que la existencia legal de la persona comienza con el
nacimiento, privndole al concebido la eficacia jurdica, al disponer que los

11

derechos que se les reconoce estn sujetos a condicin suspensiva de que

nazca vivo (eficacia jurdica suspendida) como sucede con el articulo 1 de
nuestro Cdigo Civil y otras legislaciones. As, el Cdigo de Andrs Bello que
rige en Colombia dispone que la existencia legal de toda persona principia al
nacer; esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que
muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente
separada del vientre de la madre, o que no haya sobrevivido a la separacin
un momento siquiera, se reputara no haber existido jams (Art.90); los
derechos que se difieran a la criatura que esta en el vientre materno, si
hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se
efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrara el
recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al
tiempo en que se difirieron (Art.93). El Cdigo civil para el distrito Federal de
Mxico establece que la eficacia jurdica de las personas fsicas se adquiere
por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero desde el momento en que el
individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por
nacido para los efectos declarados en dicho cdigo (Art. 22).
El cdigo civil italiano de 1942 prescribe que la eficacia jurdica se
adquiere desde el momento del nacimiento. Los derechos que la ley reconoce
a favor del concebido estn subordinados al evento del nacimiento. Expresa
Messineo que antes del nacimiento, el sujeto es inexistente y no adquiere
personalidad, ni derechos. Por ejemplo, si Tizio muere, en ese momento de
abre la sucesin de su patrimonio a favor de sus herederos, entre los cuales
esta comprendido su hijo aun no nacido, pero a condicin que nazca vivo. Si
nace vivo, el hijo adquiere los bienes hereditarios, como si hubiese nacido al
momento en que Tizio, su padre, falleci; el hijo nacido despus de la muerte
de su padre, por una ficcin de la ley, es considerado heredero desde el
momento de la concepcin, es decir, no solamente desde el momento en que
su padre muere ni desde el momento en que el nace.

B. LIMITACIONES A LA EFICACIA DE GOCE

En cuanto a la limitacin de la eficacia de goce, el artculo 3 del
Cdigo Civil establece que toda persona tiene el goce de los derechos civiles,

12

salvo las excepciones expresamente establecidas por la ley; sino tambin de

sus derechos polticos y de cualquier otra ndole, que le reconoce el
ordenamiento jurdico. El artculo 1446 del Cdigo Andrs Bello que rige en
Chile dispone: toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces. El Cdigo Civil Boliviano, en su Art. 3 prescribe: toda
persona tiene eficacia jurdica. Esta eficacia experimenta limitaciones
parciales solo en los casos especialmente determinados por la ley
La

eficacia

jurdica

pertenece

todo

ser

humano,

solo

excepcionalmente y por disposicin expresa de la ley, una persona puede ser

privada de determinados derechos civiles o de otra ndole. Por eso, la
ineficacia jurdica no puede ser sino especial, pues no priva al incapaz, sino
del goce de uno o ms derechos determinados y no de todos sus derechos
civiles. Una persona jams puede ser privada de todos sus derechos
subjetivos (civiles o de otra ndole). Superados los estadios histricos de la
esclavitud y la pena de la muerte civil, por las cuales muchos seres humanos
no fueron considerados personas, los trminos personas y ser humano
(sujeto de derecho por antonomasia) son coincidentes. Sin embargo, a pesar
de la coincidencia, en Derecho no se suele hablar de ser humano ya nacidos.
Esto se debe a que son sujetos de derechos y deberes u obligaciones tanto
los seres humanos (personas humanas, que son tales desde su nacimiento, y
los concebidos art.1-) como ciertas entidades, agrupaciones o colectivos, a
los que el derecho ha personificado por razones de ndole diversa.
No existe, pues una ineficacia absoluta de goce, puesto que ninguna
persona puede estar privada de todos los derechos, como suceda con la
esclavitud y la pena de muerte civil, hoy para bien de la humanidad,
desaparecidas. Solamente puede existir una ineficacia relativa de goce
expresamente establecida por ley en defensa de intereses superiores, de la
moral, del orden pblico y tambin en proteccin de intereses particulares. La
ineficacia de goce prohbe adquirir determinados derechos y se presenta
como una capitis diminutio

relativa debido a que no se puede establecer

ineficaciaes generales de goce, es decir, la ineficacia de goce impide ser

titular de ciertos derechos subjetivos especficos. La regla es la eficacia de
goce y la excepcin, la ineficacia relativa de goce.

13

En todos aquellos casos en que la ley establece que un sujeto no

puede ejercitar un determinado derecho, por si ni mediante representante,
esta privndole del goce de este derecho; en tal caso nos encontramos frente
a una ineficacia relativa de goce. Las limitaciones de la eficacia jurdica estn
expresamente establecidas por ley. El que por ley este establecida ser titular
de ciertos derechos subjetivos, no los puede ejercitar

directa ni

indirectamente, por que no se puede ejercitar un derecho que no se tiene. Por

ejemplo, los abogados no pueden adquirir, mediante contrato, legado o
subasta publica directa ni indirectamente o por persona interpuesta, los bienes
que son objetos de un juicio en que intervengan o hayan intervenido por razn
de su profesin, hasta despus de un ao de concluido el proceso en todas
sus instancias. El abogado tiene el goce de todos sus derechos civiles, entre
los cuales se cuenta el de adquirir cualquier cosa de bienes, con excepcin de
los que son objeto del proceso judicial en le cual ha intervenido como defensor
de una de sus partes. El abogado no puede adquirir simplemente porque no
tiene eficacia jurdica para ello, por que si la ineficacia fuera simplemente de
ejercicio los podra adquirir mediante representante o por interpsita persona.
Esta privacin relativa de la eficacia jurdica del abogado por el plazo indicado
tiene un fundamento moral, persigue evitar que incurra en abusos en el
ejercicio de su noble profesin.
Muchas veces las causas de ineficacia de ejercicio, como la edad, la
enfermedad, la condena penal, etc. Pueden extender o restringir la eficacia
jurdica. As, el menor no puede otorgar testamento; los que adolecen de
enfermedad crnica, contagiosa y transmisible por herencia no puede contraer
matrimonio; el demente no puede ser tutor o curador; el que sufre pena de
prisin no puede circular libremente dentro y fuera del pas. Estas personas no
son titulares de los derechos subjetivos de testar, de contraer matrimonio, de
ser representante legal de otra persona, de la libertad de transito, esto es, no
tiene eficacia jurdica para realizar estos actos jurdicos.
El derecho regula solamente conducta humana posible, dentro de este
mbito de la conducta posible en derecho nada es imposible siempre que se
persiga una finalidad licita, salvo, como alguien a dicho, el convertir a un
hombre en mujer, por tanto, es posible restringir por razones superiores (que

14

persigan no la negacin sino la afirmacin de la personalidad jurdica del ser

humano) la eficacia de goce de las personas, lo que implica limitar la libertad
de las personas, lo que es normal en derecho, lo anormal es una libertad, para
dar paso a la ley del mas fuerte, convirtiendo al hombre en lobo del hombre.

1.3

EFICACIA DE EJERCICIO O DE OBRAR

La eficacia de ejercicio (denominada tambin eficacia de obrar, eficacia

de hecho, eficacia negocial, eficacia de negociar, eficacia de actuar) es la

aptitud o idoneidad que tiene el sujeto para ejercitar personalmente sus
derechos y asumir deberes.
Como expresa Barbero, la eficacia de actuar es la medida de la
idoneidad para determinar por acto propio modificaciones activas o pasivas en
la propia esfera de relaciones jurdicas, es decir, para adquirir, modificar o
perder la titularidad de las relaciones.
La eficacia de ejercicio presupone necesariamente la eficacia de goce;
no se puede ejercitar un derecho que no se tiene. En cambio, la eficacia de
goce puede existir sin la eficacia de ejercicio. Un sujeto titular de derechos
puede ser capaz o incapaz de ejercerlos. Por consiguiente, toda persona por
el solo hecho de serla tiene eficacia jurdica, sea un nio de corta edad o un
demente, sea una persona fsica o jurdica, pero no toda persona que tenga
eficacia jurdica tiene eficacia de ejercicio, no toda persona que tiene el goce
de sus derechos civiles, como sucede, por ej. Con un nio o con un loco,
tiene la eficacia de ejercicio de los mismos. Por ej.,
Un demente titular de un patrimonio carece de eficacia para venderlo,
hipotecarlo, arrendarlo, etc..
La eficacia de ejercicio puede ser:
a)

General.- Es la eficacia atribuida para ejercer todos los actos jurdicos

permitidos por el ordenamiento jurdico: o

b)

Especial.- Es la eficacia atribuida para determinados actos singulares.

La eficacia de ejercicio general puede ser plena o atenuada.

1)

La eficacia general plena.- Es la eficacia que se adquiere al cumplir

dieciocho aos de edad y es conferida al sujeto para realizar todos los actos

15

que sean de su inters, sean extramatrimoniales, o patrimoniales, de

administracin o de disposicin o gravamen (de administracin extraordinaria).
2)

La eficacia general atenuada.- Es la eficacia que con respecto a la

anterior no es plena, pero es general por cuanto el sujeto puede realizar todos
los actos que sean de su inters, pero con excepcin de determinados actos
que no los puede llevar a cabo sino con la asistencia de otras personas. Por
ej., El mal gestor que ha sido declarado interdicto por esta causal no puede
realizar actos de disposicin o gravamen de su patrimonio sin el asentimiento
especial de su curador, pero si puede realizar todos los actos de mera
administracin de sus bienes de si al instituir la curatela no se ha establecido
limitacin para ello, puede celebrar todos los contratos relativos a sus
necesidades ordinarias, puede contraer matrimonio, reconocer al hijo
extramatrimonial, etc. Su eficacia es general porque puede realizar todos los
actos, pero atenuada por cuanto no puede realizar actos de disposicin o
gravamen sin la autorizacin o asistencia de su curador, y si los realiza no son
nulos sino solo anulables (incapaz relativo). Es capaz para realizar unos actos
e incapaz para otros.
Igualmente, la eficacia de ejercicio especial puede ser plena o atenuada.

b.1)

Eficacia especial de ejercicio plena.- Es la eficacia que autoriza a

celebrar libremente determinados actos jurdicos, sin requerirse la autorizacin

de nadie, por ej. El menor capaz de discernimiento puede aceptar legados y
donaciones puras sin la intervencin de sus padres (art. 455); el menor que
tiene discernimiento puede realizar por s todos los contratos relativos a sus
necesidades ordinarias sin requerirse la intervencin de sus representantes
legales (art. 1358).

b.2)

Eficacia especial de ejercicio atenuada.- Es la eficacia que faculta

realizar determinados actos con la asistencia o autorizacin de oras personas.

Por ej., La del menor que tiene discernimiento que puede ser autorizado para
trabajar (art. 457); la del hombre que ha cumplido diecisis aos y la de la
mujer de catorce que pueden contraer matrimonio con la autorizacin de sus
padres. Es la mayora de los casos, la eficacia especial de ejercicio plena o

16

atenuada es conferida a los menores que cuentan con eficacia natural de

ejercicio, de la cual nos ocupamos en seguida. La eficacia de ejercicio puede
ser natural (aptitud de apreciar o valorar las cosas) o legal (se adquiere al
cumplir dieciocho aos de edad).
1.4

EFICACIA NATURAL DE EJERCICIO

La eficacia natural o discernimiento es la aptitud que tiene la persona

que ha alcanzado un cierto grado de desarrollo mental que le permite

comprender el significado de sus actos, esto es, sabe distinguir el bien del
mal, lo lcito de lo ilcito, lo que lo puede beneficiar de lo que puede perjudicar.
No hay una edad determinado a partir de la cual se adquiere la eficacia
natural; en cada caso se establecer si el sujeto ha actuado o no con
discernimiento y si hay duda o conflicto, resolver, en ultimo caso, el juez.
Por excepcin, la ley autoriza expresamente a los menores que tienen
discernimiento a realizar ciertos actos, es decir, se los faculta para que, sin
esperar cumplir la edad de dieciocho aos fijada por la ley arbitraria y
rgidamente, mediante el acto jurdico ejerciten personalmente sus derechos y
puedan contraer obligaciones.
Veamos algunos ejemplos de actos para los cuales es suficiente que el sujeto
cuente con eficacia natural de ejercicio:

El menor capaz de discernimiento puede aceptar donaciones,

legados y herencias voluntarias siempre que sean puras y simples,
sin intervencin de sus padres. Tambin pueden ejercer derechos
estrictamente personales (art. 455).

El menor que tenga ms de diecisis aos de edad puede contraer

obligaciones o renunciar derechos siempre que sus padres que
ejerzan la patria potestad autoricen expresa o tcitamente el acto o
lo ratifiquen(art. 457).

El menor que ha cumplido catorce aos puede recurrir al juez contra

los actos de su tutor (art.530).

El menor que ha cumplido la edad de catorce aos puede pedir al

juez la remocion de su tutor(art. 557)

El menor que ha cumplido diez aos para ser adoptado debe

prestar su asentimiento (art. 378.4).

17

Los incapaces no privados de discernimiento pueden celebrar

contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida
diaria (ART. 1358), por Ej., Un menor capaz de discernimiento
puede comprar alimentos, tiles escolares, tomar un mnibus pagar
su pensin escolar. Se debe mejorar la redaccin del art. 1358, en
vez de decir <<los incapaces no privados de discernimiento>> debe
decir <<las personas no privadas de discernimiento>> si es que se
quiere comprender a todos los incapaces mencionadas en los arts.
43 y 44, con excepcin de las personas privadas de discernimiento;
o si se quiere comprender solamente a los menores capaces de
discernimiento, se los debe mencionar as expresamente.

En la realidad practica constatamos que los menores no privados de

discernimiento se desenvuelven por s solos con relativa frecuencia en el
trafico, celebrando diversos contratos, y nadie duda de su eficacia para
entender el alcance de los actos que realiza y, por tanto, para manifestar su
voluntad libre y vinculante, por lo que sus actos estn amparados por el art.
1358. la gama de los contratos y su complejidad debe juzgarse a medida que
la edad del menor se aproxima a los diecisis aos. Nos preguntamos si un
nio de 15 aos de edad (uno de esos tantos que en nuestro pas abandonan
su hogar a muy corta edad trasladndose solos a una gran ciudad en busca
de un porvenir mejor) que con su trabajo se costea sus estudios superiores de
computacin, quiere comprar una computadora personal multimedia, se
podr decir que este acto no constituye una necesidad ordinaria de la vida
diaria de este menor? Pensamos que la norma del art. 1358 debe ser
interpretada extensivamente para no dejar desprotegida a esta persona que
debe merecer todo nuestro respaldo y reconocimiento por el esfuerzo que
hace para superarse y convertirse en una persona de bien; el Derecho no le
debe poner obstculos.
No cabe duda que ahora los nios por diversas razones entre las que
se incluyen la televisin y la computacin maduran mentalmente ms rpido
que antes. Ahora ya no podemos mencionar como ejemplos de los actos que
puede realizar el menor slo el comprar caramelos, refresco o cualquier
golosina, o que solamente actos de esa naturaleza constituyen sus

18

necesidades ordinarias. No, definitivamente no es as. Ahora los menores de

corta edad realizan actos de mayor trascendencia econmica y sus
necesidades con la vida moderna se han incrementado notablemente. Un
padre (hablamos por experiencia) entrega a su hijo de seis aos el dinero para
que pague su pensin de enseanza que no es poca cosa, para que adquiera
sus tiles escolares. Sus implementos deportivos, para que pague la cuota del
club de toda la familia, lo encomendamos que llame por telfono al
restaurante y solicite y pague el almuerzo que sirven a domicilio, que reciba o
pague el alquiler de la casa y ni siquiera nos preocupamos porque lo vayan a
engaar con el vuelto. Ese nio de seis aos o de unos aos ms se vuelve
en un experto en computacin y sus necesidades ordinarias aumentan, por
ej., necesita incrementar la eficacia de su computadora o repararla, pide
autorizacin a sus padres para comprar nuevos aditivos, repuestos o nuevos
programas de software, para llamar al tcnico y hacer reparar la mquina, etc.
A otros nios los vemos atendiendo en tiendas abiertas al pblico o ejerciendo
el

comercio ambulatorio empujados por sus necesidad de sobrevivir, etc.

Todo esto obliga a interpretar el art. 1358 adecundolo a la nueva realidad y

para eso no es indispensable rebajar la mayora de edad a menos de 18 aos.
Hay que considerar la contratacin a travs de medios informticos que
se va imponiendo en el mundo actual, procedimiento ene l cual los
contratantes no se encuentran presentes fsicamente, ni hay comunicacin
oral entre ellos, por lo que no se puede saber si la persona con quien se est
contratando es o no mayor de edad, o si es un incapaz legal relativo o
absoluto. Pero indudablemente si esta persona est negociando a travs de
estos medios es porque tiene eficacia de discernimiento suficiente como para
contratar. Por tanto, en proteccin de la buena fe e introduciendo, como lo
hacan los pretores romanos, medios ms equitativos para regular las
relaciones jurdicas, se hace necesario que en este campo de la contratacin
se establezca como principio la eficacia de discernimiento y como excepcin
la ineficacia. Es como volver y reformular las leyes de las Partidas: Ley 6,
ttulo XIX, Partida VI: Diciendo, o otorgando el que fuesse menor, que era
mayor de veynte e cinco aos, si ouiesse persona, que paresciesse de tal
tiempo, si lo faze engaosamente, valdra el pleito que as fuere fecho con el,

19

en non deue ser desatado despus, como quier que non era de edad cuando
lo fizo. Ttulo XIX, Partida VI: Como deue ser entregados los menores si
algn dao, o menoscabo, recibieron en sus bienes por culpa de s mismos, o
de aquellos que los tuvieren en guarda. No nos alarmemos por mencionar
leyes antiguas, ms antiguas son todava las que presuman que la persona
ha actuado con eficacia. Despus de todo la historia es buena consejera,
ensea a caminar a la humanidad sobre suelo firme.

1.5

EFICACIA LEGAL DE EJERCICIO

Art. 42.- Tienen plena eficacia de ejercicio de sus derechos civiles las
personas que hayan cumplido 18 aos de edad, salvo lo dispuesto en los
artculos 43 y 44.
Segn el Art. 42, la plena eficacia de ejercicio se adquiere a los
dieciocho aos de edad, salvo los casos de ineficacia de ejercicio absoluta
contemplados en el Art. 43 y los casos de ineficacia de ejercicio relativa
sealados en el Art. 44. El art. 42 establece una presuncin iuris et de iure de
que las personas menores 18 aos carecen de eficacia de obrar y una
presuncin iuris tantum de que las personas mayores de 18 aos estn
provistas de eficacia de obrar.
Se tiene por admitido que la persona que cumple 18 aos de edad
est dotada de suficiente madurez intelectual, equilibrio psicolgico, poder de
reflexin y sentido de responsabilidad para ejercer, por s misma y sin
necesidad de asistencia, los derechos de que goza en cuanto persona, es
decir, la persona cuenta con aptitud real para desenvolverse en las relaciones
sociales por s misma y para asumir la responsabilidad que se derive de sus
actos.
Que un ser humano cumpla dieciocho aos de edad significa que, por
el mero transcurso del tiempo e inexistencia de causales de ineficacia
absoluta o relativa, adquiere su plena eficacia de ejercicio, o posibilidad de
ejercitar por s mismo los derechos y contraer las obligaciones atinentes a la
persona.
El legislador no se ha puesto en el caso de que por ley se puede
establecer una edad capacitadota menor o mayor a los dieciocho aos, as

20

por ejemplo, los varones mayores de diecisis y las mujeres mayores de

catorce aos de edad adquieren su plena eficacia de ejercicio, eficacia que no
la pierden por terminacin del matrimonio (art. 46); los mayores de diecisis
aos que obtienen un ttulo oficial que le autorice para ejercer una profesin u
oficio gozan

de plena eficacia de ejercicio (art. 46); para la adopcin se

requiere que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la
mayoridad y la del hijo por adoptar (art. 378.2). A esto hay que agregar que
en la realidad social se ha impuesto el concepto de la mayor edad como una
cualidad de la persona que le confiere su plena eficacia de obrar y no obstante
que el mismo Cdigo Civil en diversas disposiciones hace mencin a la mayor
edad, el legislador en el art. 42 ha omitido referirse a este estado civil de la
peonza, concepto que doctrinariamente puede ser discutido, pero no
socialmente, al menos no en nuestra realidad. Se debe regular de tal forma
que se establezca como principio general que la eficacia de ejercicio se
adquiere con la mayora de edad que queda fijada en 18 aos, dejando a
salvo los casos en que por ley se establece una edad diversa, mayor o menor
a los 18 aos, para la realizacin de todos o de determinados actos y los
casos en que no obstante haber cumplido 18 aos no se es capaz por estar
comprendida la persona en una de las causales de ineficacia absoluta o
relativa (arts. 43 y 44), todo lo cual queda comprendido en la expresin: salvo
las excepciones dispuestas por ley. Se impone modificar el art. 42, con cuyo
fin proponemos el siguiente texto:
Art. 42. La mayor edad empieza en el momento de cumplir 18 aos.
Con la mayor edad se adquiere la eficacia de ejercicio, salvo las
excepciones dispuestas por ley.
Son razones de seguridad, certeza, rapidez y facilidad en el
establecimiento de las relaciones jurdicas las que determinan que el
ordenamiento contenga una regla que disponga que la plena eficacia de obrar
queda fijada en el momento de cumplir los dieciocho aos. Se trata de una
eficacia legal que no necesariamente coincide con la eficacia natural o de
discernimiento que se puede adquirir a una edad mucho menor, pero que
necesita ser establecida en cada caso particular de acuerdo al desarrollo

21

mental del sujeto y la complejidad del acto. Todo el que tiene eficacia legal de
ejercicio tiene tambin eficacia de discernimiento, pero no todo el que tiene
eficacia de discernimiento tiene eficacia legal, porque la eficacia natural se
adquiere generalmente antes de que el sujeto haya cumplido 18 aos de
edad.
El Art. 140 exige como primer requisito para la validez del acto jurdico,
que el agente sea capaz. En otros trminos, la ley exige que el agente que se
obliga tenga la plena eficacia de ejercicios de sus derechos civiles (que sea
mayor de edad), adems de la eficacia de goce, es decir, que sea
completamente capaz. A diferencia de la eficacia jurdica que admite
solamente una eficacia relativa, la eficacia de obrar admite tanto una ineficacia
absoluta como una ineficacia relativa. Los que tienen una eficacia de goce
restringida (ineficacia relativa de goce) no puede ejercer ni por s ni mediante
representante los derechos subjetivos de los cuales estn privados, en
cambio, los que no tienen eficacia de obrar ejercen sus derechos por medio
de sus representantes legales.

1.6

LA PERSONALIDAD JURIDICA
La personalidad jurdica, o sea la eficacia para ser sujeto de relaciones

jurdicas (subjetividad jurdica), es la expresin de la funcin creadora del

Derecho con el fin de resolver un problema fundamental de organizacin
social. La personalidad jurdica, es conferida por el ordenamiento jurdico no
solamente a la persona natural (fsica), que es tal desde el nacimiento, sino
tambin: al concebido; a la persona jurdica (sea pblica, que existe desde su
creacin mediante ley, o privada que es creada mediante su inscripcin en el
registro respectivo), a los patrimonios autnomos, etc. No todos los sujetos
tienen eficacia de goce de los derechos subjetivos, por ejemplo las personas
naturales o el concebido no tienen igual eficacia de goce a la persona natural;
y lo que es ms, por razones de organizacin social, el ordenamiento jurdico
puede limitar la eficacia de goce de sujetos de derecho de la misma
naturaleza.
El ser humano como realidad social, considerado individualmente u
organizado colectivamente, es el protagonista de las relaciones jurdicas, goza

22

de derechos subjetivos y est sujeto a los deberes establecidos por el

ordenamiento jurdico. El ser humano es el creador y destinatario de las
normas jurdicas. Al percibir la necesidad de algunas reglas de organizacin
que gobiernen su convivencia social crea el derecho. Este ordena la conducta
de los individuos restringiendo de algn modo su libertad, reconocindoles su
dignidad como personas y prestndoles su decidida e incondicional tutela.
Los individuos y grupos de individuos, como realidades sociales,
preexisten a la intervencin del derecho, estn fuera del derecho y antes del
derecho, pero la subjetividad jurdica no se identifica con tales realidades,
porque la subjetividad depende de la valoracin que de ellos haga cada
ordenamiento jurdico, de ah que una cosa son los individuos y los grupos de
individuos como realidades sociales y otra, estos individuos y grupos como
sujetos de derecho. Una cosa es el ser humano como tal (persona) y otra su
personalidad jurdica o subjetividad.
El ser humano y grupo de seres humanos constituyen el prius del
ordenamiento jurdico; no porque existe el ordenamiento jurdico

viene a

existir el ser humano, son porque existen los seres humanos existe el
ordenamiento jurdico. Se afirma que persona es todo ser humano y que no
hay que confundir persona con uno de sus atributos como es la eficacia
jurdica. Se debe distinguir entre persona para referirse a todo individuo de la
especie humana y la personalidad jurdica.
En el mundo jurdico la personalidad jurdica no es igual en todos los
individuos, sino que ella depende de la valoracin que de la realidad social
haga el ordenamiento para conferirle a los individuos y grupos sociales la
aptitud para asumir la calidad de sujetos de derecho, lo cual equivale a
sealar que el ordenamiento les reconoce la aptitud de adquirir derechos y
deberes.
Los romanos se orientan por el principio de que el derecho es
constituido por los hombres en inters de los hombres, sin embargo no todos
los hombres estn sujetos de derecho. En el derecho moderno, la subjetividad
jurdica es atribuida no solamente a las personas fsicas sino tambin a
colectividades de personas constituidas o no en personas jurdicas, a masas

23

patrimoniales privadas de titular, entre otros entes ciertamente diversos de los

singulares individuos.
Nuestro cdigo civil reconoce cuatro clases de sujeto: el concebido, la
persona natural, las personas jurdicas y las agrupaciones de personas no
inscritas. La calificacin de sujetos de derecho es el presupuesto de la
configuracin de la relacin jurdica, entendida como el vnculo entre sujetos a
los cuales el ordenamiento atribuye derechos y los correlativos deberes. La
subjetividad jurdica es la abstracta aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones, mientras el efectivo conferimiento de tales derechos contra y
obligaciones conciernen a la titularidad jurdica activa, con resguardo a los
derechos, pasiva, con referencia a los deberes, como tambin de las otras
prerrogativas y los otros vnculos contrapuestos.
La personalidad jurdica expresa la condicin o calificacin jurdica del
sujeto para que en cabeza de l se constituyan, modifiquen o extinga
relaciones jurdicas, lo que significa adquirir derechos y contraer deberes
jurdicos. La personalidad jurdica no es un carcter del individuo en cuanto a
persona fsica o natural, sino que le es atribuida por una norma jurdica de
organizacin, luego de valorar como socialmente til el reconocimiento de la
idoneidad del sujeto para ser destinatario de derechos y deberes.
La aptitud genrica para ser sujeto activo y pasivo de relaciones
jurdicas, es decir, la aptitud para ser titular de derechos y deberes, se llama
eficacia de goce, la misma se identifica con la personalidad jurdica. Esa
aptitud genrica se articula en especficas eficaciaes relativas a determinadas
relaciones, como la eficacia de testamento, de suceder, de adquirir la
propiedad de un bien, la eficacia de ser parte de un proceso judicial, etc.
La institucin de la eficacia se extiende por todo el ordenamiento
jurdico. Cada rama del ordenamiento le asigna un nombre diferente. As, por
ejemplo en el campo del derecho pblico tenemos la eficacia poltica, la
tributaria, la procesal, etc. En el mbito de derecho privado tenemos la
eficacia civil.
La persona humana es un prius del derecho, pero la personalidad
jurdica, osea la aptitud para ser titular de derechos y deberes, les es
reconocida por el derecho. El derecho, por motivos muy variados, reconoce u

24

otorga derechos al individuo previa valoracin de factores humanos o

externos, ese reconocimiento u conferimiento se hace en base al principio de
que ningn individuo puede estar privado de todos los derechos, pero
tampoco nadie puede estar en la aptitud de ser titular de todos los derechos
sin ninguna limitacin, porque ello conduce a la arbitrariedad total, donde no
hay otra ley que la del m{as fuerte. El derecho regula la eficacia de goce
restringindola o amplindola en aras de la paz jurdica, razn por la que no
existen derechos absolutos. La aptitud del individuo para ser titular de
derechos es regla, la limitacin a esa aptitud es la excepcin.
Las expresiones persona humana, personalidad jurdica, subjetividad
jurdica y eficacia jurdica son trminos conexos. La persona o vida humana es
un presupuesto, un dato anterior, preexistente y trascendente al derecho. La
personalidad jurdica es reconocida o atribuida por el ordenamiento jurdico a
alguien previa calificacin de su aptitud para ser sujeto de derechos y
deberes, bien porque por su naturaleza es idneo para ello o bien porque el
derecho ha considerado conveniente reconocer a un conjunto de personas o a
otros entes como un miembro ms de la comunidad. La subjetividad jurdica
presupone la personalidad jurdica, el ordenamiento jurdico reconoce
ineludiblemente a la persona humana, por su propia naturaleza, su calidad de
sujeto de derecho, no puede existir una persona que no sea sujeto de
derecho. Todo sujeto de derecho tiene personalidad jurdica, pero no todos la
tienen en el mismo grado o medida, porque ello depende de la valoracin que
haga el ordenamiento jurdico de la persona humana y de los otros entes para
ser titular de derechos y deberes u obligaciones.

25

CAPITULO II
LA INEFICACIA

2.1

CONCEPTO
Se define como la falta de idoneidad para adquirir un derecho

(ineficacia de goce) o para ejercerlo (ineficacia de ejercicio). El incapaz no

esta en condiciones de concluir validamente un acto jurdico. El acto realizado
por una persona afectada de ineficacia de goce es nulo. En cambio, el acto
llevado a cabo por una persona que carece de eficacia para ejercicio ser nulo
o anulable, segn que la ineficacia sea absoluta o relativa

2.2

CLASES

Podemos apreciar dos tipos de ineficacia as tenemos:

INEFICACIA ABSOLUTA DE OBRAR
ART.43 son absolutamente incapaces:
1 los menores de 16 aos salvo para aquellos actos determinados por
ley.
2 los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera indubitable.
Los incapaces absolutos no pueden realizar por si ningn acto y si lo
realizan adolece de nulidad absoluta (Art. 219.2) es la ineficacia de aquellas
personas que no tienen voluntad jurdica por carecer de discernimiento ( un
nio de corta edad ; un demente) o que tenindolo no esta en condiciones
fsicas de manifestar su voluntad de modo indubitable ( el sordomudo), razn
por la que la ley sale en proteccin de los incapaces contra las consecuencias
de los actos en los cuales ha intervenido, declarando nulos.
A la ineficacia absoluta se le suele denominar ineficacia natural de
obrar por derivarse de una situacin de hecho de la naturaleza, en que se
encuentra la persona, cualquiera que sea su edad, debido a que todava no ha
alcanzado un suficiente desarrollo mental( un nio de pocos aos de edad) o
por enfermedad mental( el enajenado mental) o perturbacin psquica que
priva al sujeto en forma permanente de su eficacia de entender, que no le
permite discernir entre el bien y el mal, o que teniendo la persona

26

discernimiento, debido a ciertos defectos fsicos (sordera, ceguera, mudez) no

puede expresar su voluntad de manera que no quede lugar a duda sobre lo
que quiere. Esta ineficacia es total por que se extiende a todos los actos y
debe ser permanente, no puede ser temporal (la ebriedad no habitual, la
hipnosis) esto es, la causa que lo origina debe perdurar, aunque, es claro, que
si en algn momento cesa esa causa, el sujeto recupera su eficacia normal.
Los incapaces absolutos menores de edad estn bajo la patria potestad
y a falta de esta se le designara un tutor que cuide su persona y bienes.
Cuando son mayores de edad estn sujetos a curatela previa declaracin
judicial de interdiccin. Son incapaces absolutos:
a). el concebido.
Aunque la ley no lo menciona su eficacia es indiscutible no pudiendo
evidentemente ejercer sus derechos por si mismo, sus padres lo
representaran, administrando su patrimonio y ejecutaran por el los actos de
que es incapaz. Si los padres son incapaces, el curador que se le nombre
representara al concebido.

b). los menores de 16 aos.

El inc. 1 del articulo 43 dispone que son absolutamente incapaces los
menores de 16 aos, salvo para aquellos actos determinados por ley, como
son, por ejemplo los casos sealados en los Art. 378 inc 4, 455,457,530.558,
646,1358. Adems son responsables por sus actos ilcitos conforme a los Art.
458, 1975,1977.
Loa menores estn sujetos a la patria potestad, la misma que se ejerce
conjuntamente

por

el

padre

la

madre

durante

el

matrimonio,

correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. En casa de

disentimiento resuelve el juez de familia (art. 419) si el hijo es
extramatrimonial, la patria potestad se ejerce por el padre o por la madre que
lo ha reconocido.
Si ambos padres lo han reconocido, el juez decide a quien corresponde la
patria potestad (art. 421). Por la patria potestad los padres tienen el deber y el
derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores (art. 418).

27

Los padres tienen el deber y el derecho de representar a sus hijos en

los actos de la vida civil (art.423.6). Al menor que no este bajo la patria
potestad se le designara un tutor que cuide de su persona y bienes y que lo
represente en todos sus actos de la vida civil (Art. 502 y s.). La ineficacia
absoluta del menor de 165 aos esta establecida en razn de que por su corta
edad no ha desarrollado lo suficiente mentalmente. Por lo que carece de
idoneidad para entender plenamente las consecuencias de sus actos.
El limite de los 16 aos para la ineficacia absoluta de obrar esta
establecida arbitrariamente. No es posible trazar una lnea divisoria entre
mayor de edad (capaz) y menor de edad (incapaz). Entre un incapaz absoluto
y un incapaz relativo por razn de la edad, si no que la adquisicin de la
eficacia de ejercicio es gradual y paulatina hasta aproximarse a los limites de
la mayor edad, es por eso que se establece que el menor de 16 aos es un
incapaz absoluto, pero reconocindole excepcionalmente al menor de esa
edad una cierta eficacia limitada por ej. Para la adopcin se requiere que el
adoptado preste su asentimiento si es mayor de 10 aos (art.378.4); el menor
capaz de discernimiento puede aceptar donaciones, legados y herencias
voluntarias, siempre que sean puras (art.455); en suma, todos los casos en
que el sujeto cuenta con eficacia natural de obrar (suprs22.1).

c). Los privados de discernimiento

El inc. 2 del art. 43 expresa que son absolutas e incapaces los que por
cualquier causa se encuentren privados de discernimiento. Como sabemos,
la eficacia de discernimiento o de entender y de querer, es la eficacia natural
del sujeto que por haber alcanzado un cierto desarrollo psiquicofisico esta en
aptitud de distinguir entre el bien y el mal, entre lo licito y lo ilcito.
Las personas privadas permanentemente de discernimiento cualquiera
sea la causa que lo origina (enfermedad mental, senilidad, un traumatismo
encfalo craneano, etc. Son incapaces absolutos. Sin discernimiento no hay
voluntad jurdica, por esta razn y en proteccin de estos sujetos contra las
consecuencias de los actos que realicen, el ordenamiento jurdico sanciona a
tales actos con la nulidad absoluta (219.2). La privacin del discernimiento
debe ser permanente; si existen periodos anormales de equilibrio mental y

28

periodos anormales, se considera cual estado permanece sobre el otro, es

decir cual se da con mayor frecuencia si permanece en desequilibrio, carece
de relevancia los periodos lucidos. Por ej. El Art. 241, inc.3, prescriben que no
pueden contraer matrimonio los que padecen crnicamente de enfermedad
mental, aunque tengan intervalos lucidos, y el art. 274 sanciona con nulidad el
matrimonio del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se manifieste
despus de celebrado el acto o aquel tenga intervalos lucidos.
Las personas mayores de edad privadas de discernimiento estn
sujetos a curatela (art. 564), previa declaracin judicial de interdiccin (art.
566). La interdiccin civil es el estado en que se encuentra una persona a
quien judicialmente se le ha declarado incapaz para realizar sus actos
jurdicos. El cnyuge, los parientes o el Ministerio Publico, pueden pedir que
judicialmente se declare la interdiccin de las personas privadas de
discernimiento (art.583 del C. C. y art. 581 del C.P.C). El juez, con la ayuda de
peritos, determinara si la persona se encuentra privada de discernimiento, en
cuyo caso, previa la declaracin de interdiccin, le designara un curador para
que proteja al incapaz, provea en lo posible a su reestablecimiento y en caso
necesario, a su colocacin en un establecimiento adecuado, y lo represente o
asista, segn el grado de ineficacia, en sus negocios (art. 576).
No es posible nombrar curador para los incapaces, sin se preceda la
declaracin judicial de interdiccin (art. 566).Para que la persona que carece
de discernimiento sea declarada judicialmente interdicta se requiere que no
pueda dirigir sus negocios, que no pueda prescindir de cuidados y socorros
permanentes o que amenace la seguridad ajena (art. 571) .Es obligacin del
juez cuando declare la interdiccin de un incapaz, fijar la extensin y limites de
la curatela segn el grado de ineficacia del interdicto(art. 581). Para que el
acto jurdico realizado por una persona privada de discernimiento, cuya
interdiccin no ha sido judicialmente declarada sea nulo debe probarse que en
el momento de otorgarse.
d). Los sordomudos, ciegosordos y los

ciegomudos, Que no pueden

expresar su voluntad de manera indubitable.

El inc. Del art.43 establece que estas personas son incapaces
absolutos cuando no pueden expresar su voluntad de manera indubitable es

29

decir que no pueda darse a entender de tal manera que no quede lugar a
duda sobre lo que quiere. Contrariamente, cuando estas personas pueden
expresar su voluntad de manera indubitable son plenamente capaces. No
todas las personas que carecen de estas anormalidades fsicas son incapaces
absolutos. Los adelantos cientficos y tecnolgicos han permitido que estas
personas sean plenamente capaces como cualquier persona que no adolece
de estas anormalidades; un ciego puede ser, entre otras cosas un brillante
abogado, un msico o un cantante triunfante; un sordomudo, un excelente
arquitecto, dibujante, escultor, un ciegomudo, un msico virtuoso, etc. Estas
personas estn sujetas a curatela (art.564), previa declaracin judicial de
interdiccin (art.566), siempre que no puedan dirigir sus negocios, que no
puedan prescindir de cuidados y socorros permanentes o que amenacen la
seguridad ajena (art.571): el juez fijara la extensin y los limites de los
curatelas segn el grado de ineficacia del interdicto

e) Los que incurren en mala gestin

El mal gestor no es un dilapidador de su patrimonio, sino una persona que
demuestra ineptitud o inhabilidad para la gestin de sus negocios, exponiendo
a su familia al peligro de la miseria.
Puede ser declarado interdicto por mala gestin el q por esta causa ha
perdido mas de la mitad de sus bienes, teniendo cnyuge o herederos
forzosos. Queda al prudente arbitrio del juez apreciar la mala gestin
(Art.585).
Tanto el prodigo como el mal gestor mientras no hayan sido declarados
interdictos conservan su plena eficacia civil de ah que los actos realizados
antes de la declaracin de interdiccin son validos (no pueden ser
impugnados por ineficacia) y los llevados acabo despus son anulables.
f)

Los ebrios habituales

Ebrio habitual es la persona adicta a las bebidas alcohlicas. El

consumidor habitual de bebidas alcohlicas se transforma en un alcolholico

crnico que no puede vivir sin consumir licor. La ebriedad consuetudinaria
conduce a la degradacin y autodestruccin de la persona con grave deterioro
y hasta perdida de la eficacia de discernimiento.

30

Un ebrio consuetudinario constituye una amenaza permanente para la

estabilidad patrimonial y personal del mismo y de su familia, as como para la
tranquilidad y la seguridad publica. La ebriedad no habitual sino ocasional ,
esto es, la simple ebriedad que consiste en un estado de intoxicacin por el
alcohol, en un proceso agudo pero de poca duracin por lo mismo que es
breve y aislado, carecer de relevancia e incidencia para modificar la eficacia
civil de una persona.
El articulo.586 dispone que ser provisto de un curador quien por causa
de ebriedad habitual se exponga a su familia a caer en la miseria, necesite
asistencia permanente o amenace la seguridad ajena. Con la interdiccin por
ebriedad habitual se persigue evitar que el ebrio y su familia caigan en la
miseria, as como proteger a los miembros de la comunidad contra el ebrio
que amenace la tranquilidad y la seguridad ajena.
Los actos del interdicto por ebriedad habitual son anulables sin
requerirse la prueba de la ebriedad. Los actos anteriores a la declaracin de la
interdiccin solo son anulables si se prueba que el otorgante en el momento
que otorgo el acto ya adoleca notoriamente de ebriedad habitual.

g)

Los toxicmanos
Se denomina toxicmano o drogadicto a la persona que debido al

consumo de sustancias estupefacientes ha desarrollado frmaco-dependencia

severo que no le permite vivir sin consumir drogas. La drogadiccin conduce a
la autodestruccin de la persona generando graves alteraciones fisiolgicas y
psicolgicas que lo lleva a cometer los delitos mas graves con el fin de
obtener dinero para adquirir la droga. Constituye un peligro para si mismo,
como para su familia y para la sociedad en general pues, es una amenaza
para la tranquilidad y la seguridad ajena.
Conforme al articulo .586, ser provisto de curador quien por el uso de
sustancias que puedan generar toxicomana o de drogas alucingenas , se
exponga o exponga a su familia a caer en la miseria , necesita asistencia
permanente o amenace la seguridad ajena.
Solamente estn facultados para pedir la interdiccin del ebrio habitual
y del toxicmano, su cnyuge, los familiares que despendan de el y, por

31

excepcin, el Ministerio Publico por si o a instancia de un pariente, cuando

aquellos sean menores o estn incapacitados o cuando el toxicmano
constituya un peligro para la seguridad ajena (Art.588).
El curador del ebrio habitual y del toxicmano tiene la obligacin de
proveer a la proteccin de la persona del incapaz, a su tratamiento y eventual
rehabilitacin (Art.590), si es necesario colocndolo en un establecimiento
adecuado. Para internar al incapaz en un establecimiento especial, el curador
necesita de autorizacin judicial, que se concede previo dictamen de los
peritos mdicos, y si no los hubiere con audiencia del consejo de familia
(Art.578).Para atender todas estas necesidades del incapaz, el curador
utilizara los frutos de los bienes del incapaz, el curador utilizara los frutos de
los bienes del incapaz y si es necesario los capitales de este, previa
autorizacin judicial (Art.577).
Con la interdiccin del ebrio habitual y del toxicmano se tiende a
proteger a la persona del propio incapaz, a su familia, entendindose por tal a
todos los que dependan econmicas del incapaz, y a la sociedad en general
en cuanto el ebrio o el toxicmano puedan devenir en elementos peligrosos.
El curador es el representante y lo asiste al ebrio y al toxicmano,
segn el grado de su ineficacia, en sus negocios (Art. 576).
Como lo prescribe el Art. 591, el prodigo; el mal gestor, el ebrio habitual
y el toxicmano no pueden litigar ni practicar actos que no sean de mera
administracin de su patrimonio, sin el asentimiento especial de su curador. El
juez , al instituir la cratela, puede limitar tambin la eficacia del interdicto en
cuanto a determinados actos de administracin .Por consiguiente , estas
personas no pueden realizar de gravamen o disposicin de su patrimonio ni
tampoco los actos de mera administracin que se les haya prohibido al instituir
la cratela. Estos actos sern realizados por su curador.
Los actos realizados por el interdicto por toxicomana son anulados si la
toxicomana exista notoriamente en la poca en que se otorgaron (Art.582)

h)

Los que sufren pena de inhabilitacin

El inc. 8 del Art. 44 prescribe que son relativamente incapaces los que

sufren pena q llevan anexa la interdiccin civil.El Art. 595 dice: ejecutoriada

32

la sentencia penal que conlleva la interdiccin civil el fiscal pedir, dentro de

las veinticuatro horas, el nombramiento de curador para el penado. Si no lo
hiciera, ser responsable de los daos y perjuicios que sobrevengan .tambin
puede pedir el nombramiento el cnyuge y los parientes del interdicto.
El derogado Cdigo Penal de 1924 establecida la pena de interdiccin
civil. El cdigo Penal vigente de 1991(D.Leg.635) establece la pena de
inhabilitacin que es una pena limitativa de los derechos polticos y civiles del
sentenciado(art36),la misma que puede ser impuesta como principal o
accesoria(Art.37), pudiendo ser absoluta si se priva al condenado de todos los
derechos contenidos en el articulo 36 relativa, si la privacin es solamente de
determinados derechos de los sealados en el Art.36, puede aplicarse como
pena nica o conjuntamente con otras .Desaparece la pena de interdiccin
civil por cuanto ya no lo considera el cdigo penal vigente (nulla poena sine
lege); algunos de sus efectos estn comprendidos en la pena de
inhabilitacin. En tal virtud, la ineficacia sealada en el inc. 8 se refiere a los
que sufren pena de inhabilitacin; en la sentencia condenatoria se establecer
la ineficacia para el ejercicio de determinados derechos civiles.

2.3

INCAPACES RELATIVA DE OBRAR

Son relativamente incapaces:

1.

Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.

2.

los retardados mentales.

3.

los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su

libre voluntad.

4.

Los prdigos.

5.

Los que incurren en mala gestin.

6.

Los ebrios habituales.

7.

Los toxicmanos.

8.

Los que sufren pena de inhabilitacin

Los actos realizados por los incapaces relativos no son nulos sino slo
anulables (art. 221). A la ineficacia relativa se le denomina tambin ineficacia
civil o legal.

33

Son incapaces relativos:

Es obvio que los mayores de diecisis aos tienen una madurez
intelectual,

equilibrio

psicolgico,

poder

de

reflexin

sentido

de

responsabilidad superior a los menores de diecisis aos. Su eficacia mental

est cada vez ms prxima a la plena eficacia del ejercicio que se adquiere a
los dieciocho aos. Su aptitud real para desenvolverse en las relaciones
sociales por s mismos y para la asuncin de su particular esfera de
responsabilidad est prxima a los lmites de la mayor de edad, por lo que
tambin se ve incrementada la gama y la complejidad de los actos jurdicos
que puede realizar. Estas son las razones por las que el ordenamiento
considera a estos menores como incapaces relativos (Art. 44.1) y dispone que
los actos que realiza no son sancionados con la nulidad sino slo que le son
propios, solamente devienen ineficaces si son declarados nulos mediante
sentencia judicial pronunciada nicamente a peticin del propio menor cuando
llegue a su mayora de edad o por su representante legal. (Art. 222).
Si los menores de diecisis aos que tienen eficacia natural de
discernimiento tienen eficacia para ejercer por s mismos aquellos actos
determinados por ley, con mayor razn los mayores de diecisis que cuentan
con discernimiento pueden realizar todos los actos jurdicos permitidos a los
menores de diecisis y adems otros especificados por ley.
As pueden celebrar los contratos relativos a la satisfaccin de sus
necesidades ordinarias (art,1358) ; puede aceptar legados, donaciones y
herencias voluntarias puras( art. 455); pueden

contraer obligaciones o

renunciar derechos con la autorizacin expresa o tcita , o con la ratificacin

de sus padres (art.456); pueden ser autorizados por sus padres para realizar
un trabajo, ocupacin, industria oficio, caso en el puede practicar todos los
actos, inclusive los de disposicin y gravamen que requiere el ejercicio de tal
actividad (art.457); loas padres consultaran al menor que tenga ms de
diecisis aos los actos importantes de la administracin del patrimonio del
menor (art.459); el menor que ha cumplido catorce aos puede recurrir al juez
contra los actos de su tutor(art.530); o pedir la remocin de ste (art.557);
puede asistir al consejo de familia con vcoz pero sin voto(art.646); puede

34

contraer matrimonio con autorizacin de sus padres (art.244); puede

reconocer al hijo extramatrimonial (art.393); la madre menor de edad en
representacin de su hijo, puede demandar al padre de ste para que le pase
alimentos (art.407); la ineficacia de las personas mayores de diecisis aos
cesa por matrimonio o por tener titulo oficial que les autorice para ejercer una
profesin u oficio. Tratndose de mujeres mayores de catorce aos la
ineficacia cesa tambin por matrimonio (art.46).
Estos menores tambin son responsables por sus actos ilcitos
conforme a los artculos: 458,1975, 1977.
Como todo menor, estn sujetos a la patria potestad. Cuando el menor
no esta bajo la patria potestad se le denominara un tutor.
Si el mayor de diecisis y menor de dieciocho, de acuerdo con la ley,
puede realizarse por si mismo determinados actos, se impone la modificacin
del incapacitado del art. 42 de tal forma que se deje a salvo los actos que por
ley pueden realizar estos menores

2.4

EJERCICIO DE LOS DERECHOS CIVILES DE LOS INCAPACES

Articulo45.- Los representantes legales de los incapaces ejercen los

derechos civiles de stos, Segn las normas referentes a la patria
potestad y curatela.
Los padres, tutores o curadores son los representantes legales de los
incapaces que estn bajo su cuidado y los representantes en el ejercicio de
sus derechos civiles, segn las normas referentes a la patria potestad, a tutela
y a la curatela. Para realizar actos de mera administracin no necesitan de
autorizacin alguna, pero para realizar actos de disposicin o gravamen del
incapaz necesitan contar con autorizacin judicial previa.
Los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y los
bienes de sus hijos menores y de representarlos en los actos de la vida civil
(Arts. 418, 519 y 423.6). No pueden enajenar ni gravar los bienes de los hijos,
ni contraer en nombre de ellos obligaciones que excedan los lmites de la
administracin ordinaria, salvo por causas justificadas de necesidad o utilidad
y previa autorizacin judicial. En su caso, el juez, si lo estima conveniente,
cuando lo requiera los intereses del hijo (art. 447).

35

Adems, por disposicin del art. 448, los padres necesitan de

autorizacin judicial para practicar en nombrar del menor; los siguientes actos:
1. Arrendar sus bienes por ms de tres aos.
2. Hacer particin extrajudicial.
3. Transigir, estipular clusulas compromisorias o sometimiento a
arbitraje.
4. Renunciar herencias, legales o donaciones.
5. Celebrar contrato de sociedad o continuar en la establecida.
6. Liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio.
7. Dar o tomar dinero en prstamo.
8. Edificar, excedindose las necesidades de la administracin.
9. Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas.
10. Convenir en la demanda.
El autor tiene el deber de alimentar y educar al menor de acuerdo a la
condicin de ste y proteger y defender su persona y de representarlo en
todos los actos civiles, excepto en aqullos que, por disposicin de la ley, el
menor puede ejecutarlos por si solo (arts. 526, 527). El autor no puede
enajenar ni gravar los bienes del menor sino consejo de familia. Estn
exceptuados de esta disposicin los frutos que s pueden ser enajenados o
gravados por el tutor en la medida que sean necesarios para la alimentacin y
educacin del menor (art. 531).
El art. 532 prescribe que: El autor necesita de autorizacin judicial
concebida previa audiencia del consejo de familia para:
1. Practicar los actos indicados en el art. 448.
2. Hacer gastos extraordinarios en los predios.
3. Pagar deudas del menor; a menos que sean de pequea cuanta.
4. Permitir al menor capaz de discernimiento, dedicarse a un trabajo,
ocupacin, industria u oficio, dentro de los alcances sealados en el art.
457.
5. Celebrar contratos de locacion de servicios.
6. Celebrar contratos de seguro de vida o de renta vitalicia o titulo
oneroso.

36

7. Todo acto en que tenga inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus
parientes o alguno de sus socios.

Conforme al art. 538, los tutores estn prohibidos.

1. Comprar o tomar en arrendamiento los bienes del menor.
2. Adquirir cualquier derecho o accin contra el menor.
3. Disponer de los bienes del menor a ttulos gratuitos.
4. Arrendar por ms de tres aos los bienes del menor.
Estas disposiciones constituyen una restriccin de la eficacia de goce del
tutor.
La curatela se instituye para los incapaces mayores de edad, para la
administracin de bienes, o para asuntos determinados (art. 565). El curador
tiene la obligacin de proteger al incapaz, proveer en lo posible a su
restablecimiento y, en su caso, a su colocacin en un establecimiento
adecuado, adems, lo representa o lo asiste, segn el grado de la ineficacia,
en sus negocios (art. 576); si el incapaz tiene hijos menores, el curador ser
tutor de estos (art. 580). Rige para la curatela las reglas relativas a la tutela
(art. 568), por consiguiente, no puede enajenar ni gravar los bienes del
incapaz sino con autorizacin judicial concebida por necesidad o utilidad (art.
532), con excepcin de los frutos de los bienes del incapaz que el curador
puede

disponer

gravarlos

para

atender

su

sostenimiento

restablecimiento (art. 577)

Por aplicacin el art. 586, el curador necesita

autorizacin judicial

previa para realizar los actos seales en el 532, y esta prohibido de realizar
los actos contemplados en el art. 538.

4.5

CESE DE LA INEFICACIA DEL MENOR POR MATRIMONIO O POR

ADQUIRIR UN TITULO PROFESIONAL

Artculo 46.- La ineficacia de las personas mayores de diecisis aos

cesa por matrimonio o por obtener titulo oficial que les autorice para
ejercer una profesin u oficio. Tratndose
catorce aos cesa tambin por matrimonio.

37

de mujeres mayores de

La eficacia adquirida por matrimonio no se pierde por la terminacin de

este.
El matrimonio de un hombre mayor de diecisis o de una mujer mayor
de catorce aos, as como la adquisicin de un titulo profesional por un mayor
de diecisis aos que lo autorice a ejercer una profesin u oficio, son signos
suficientes de que la persona ha alcanzado un grado de madurez
psicobiolgica como para poder determinarse libre y autnomamente en su
vida de relacin social por contar con suficiente eficacia de entender y de
querer que le permite comprender la responsabilidad que le concierne por las
consecuencias de sus actos, por cuya razn la ley les confiere eficacia
general de ejercicio. Eficacia, que tratndose de los menores que han
contrado por estos menores son plenamente validos, por lo que no pueden
ser impugnados por falta de eficacia.

38

BIBLIOGRAFIA

Francisco Javier Romero Montes. Curso de Acto Jurdico.

Editorial Librera Portocarrero SRL. Lima Per. 2003.

Carlos

Ferdinand

Cuadros

Villena.

Acto

Jurdico

(Curso

Elemental). Editora FECAT. Lima Per. 1996.

Francisco Moreyra, Garca Sayan. Acto Jurdico segn el Cdigo

Civil Peruano. Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del
Per. Lima Per. 2005.

Fernando Vidal Ramrez. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores

SRL. Lima Peru. 1998.

Torres Vsquez, Anbal. Acto Jurdico Editorial. San Marcos.

Cp. IV

Solari Escobedo Azucena Trabajo de investigacin jurdica sobre

la eficacia civil de los adolescentes

39