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Apostillas sobre
el proceso de
divorcio en el
nuevo Cdigo
Jorge L. Kielmanovich
II. Personera
Con relacin a la cuestin de la naturaleza
y la extensin del mandato necesario para deducir la peticin de divorcio, cabe sealar que,
a diferencia de lo que acontece en la actualidad al menos para la opinin de un sector de
la doctrina y la jurisprudencia (1), el art. 375,
apartado letra a) del Proyecto exige poder especial o general con facultad expresa en lugar
de poder general para solicitarlo.
III. Competencia
En lo que atae a las reglas de competencia,
el art. 717 del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial establece que ser competente para
conocer en las acciones(2) de divorcio y nulidad de matrimonio el juez del ltimo domicilio
conyugal o el del demandado(3) a eleccin
del actor(4) o el de cualquiera de los cnyuges si la presentacin es conjunta, ante quien
debern promoverse adems las cuestiones
conexas (procesos cautelares e incidentales),
como, por ejemplo, las pretensiones o acciones de fijacin de compensaciones econmicas o las cautelares del art. 721, si bien a partir
de lo que dispone el art. 717 en el caso de concurso o quiebra de uno de los cnyuges ser
competente para conocer en la liquidacin del
rgimen patrimonial del matrimonio el juez
del proceso colectivo (5).
En cuanto al juez competente para entender
en la peticin de conversin de la sentencia de
separacin personal dictada al amparo de la
ley 23.515 por la de divorcio, dispone el art. 8
del Proyecto (normas complementarias) que
si ella es deducida por ambos cnyuges lo ser
el juez que previno en la separacin personal
o a opcin de aqullos, el del domicilio de cual-
V. Tasa de justicia
La presentacin del pedido de divorcio que
debe contener la propuesta o ya el Convenio
regulador impuesto por el art. 438 del Proyecto (6) no originara, a nuestro juicio, la obligacin del pago de la Tasa de Justicia (7) sino que
ella habr de sobrevenir en todo caso una vez
homologado el acuerdo (8), desde el momento que, conforme a lo que previene el art. 475,
inc. c) del Proyecto, es recin con la sentencia
de divorcio que se produce la extincin de la
comunidad y principia con ella la liquidacin
de la sociedad conyugal (9), momento a partir
del cual cabra hablar de los juicios de separacin de bienes a que hace referencia el art.
9, inc. e) de la ley 23.898 de Tasas Judiciales.
2
Como hemos dicho antes, las propuestas o
ya el convenio regulador, habrn de ser evaluadas por el juez, debiendo ste convocar
a los excnyuges a una audiencia (art. 438,
Proyecto) en la que deber procurar que los
mismos acuerden lo necesario para alcanzar
una equitativa regulacin de las cuestiones
comprendidas en las propuestas, en el caso de
mediar oposicin total o parcial en tal sentido
o de considerarse al acuerdo como manifiestamente perjudicial en el sentido ya visto.
En lo que atae al convenio regulador consideramos que los excnyuges podrn celebrar ulteriormente acuerdos modificatorios
del primigenio convenio regulador, y que stos, tratndose de personas capaces y no mediando oposicin de terceros, no requerirn
de posterior homologacin (16) para adquirir
validez y eficacia.
El juez deber dictar la sentencia de divorcio previa vista al fiscal (17), la cual tendr
El art. 8 del Proyecto dispone que cualquiera de los cnyuges podr solicitar la conversin de la sentencia de separacin personal
dictada bajo la ley 23.515 por la de divorcio
vincular, previa sustanciacin del pedido contra el otro por el plazo de 3 das en el caso de
que la conversin hubiese sido solicitada unilateralmente.
La emancipacin
en el nuevo Cdigo
Civil y Comercial
Manuel O. Cobas
El Proyecto introduce la figura del progenitor
adolescente, el que estando o no casado, ejerce la responsabilidad parental de sus hijos, pudiendo decidir y realizar por s mismos las tareas necesarias para su cuidado, educacin y
salud, sin perjuicio de las limitaciones que resultan de los prrafos 2 y 3 del art. 644 del
Proyecto.
I. Introduccin
{ NOTAS }
(1) CNCiv., sala G, 26/3/1992, Rep. JA. 1993-512, sum.
38 y sala F, 28/2/85, LA LEY 1985-D, 581, Jur. Agrup.
caso 5508; en contra MAFFIA, SPOTA, GOLDSTEIN y
MORDUCHOWICZ, citados por BELLUSCIO (Derecho
de familia, t. III, pp. 355/6).
(2) Peticiones de divorcio, pues como se ver el proceso de divorcio es extracontencioso.
(3) El del otro cnyuge, por lo dicho anteriormente.
(4) El del peticionante, por lo dicho anteriormente.
(5) La liquidacin de la sociedad conyugal es atrada por la quiebra (CNCom., sala B, Arditi, Elas R.,
23/6/2000, JA 2001-III, 114). La reforma ha seguido pues
la jurisprudencia ms actual y la doctrina que afirma que
la quiebra o el concurso atrae al proceso de liquidacin
de la sociedad conyugal, por considerarse que no se trata ya de una accin fundada en relaciones de familia sino
de orden patrimonial (RIVERA, ROITMAN, VITOLO,
Concursos y quiebras, pp. 47 y 209, Ed. Rubinzal Culzoni).
(6) Que, como indica el artculo 439 del Proyecto, debe
contener, entre otras cosas, las cuestiones relativas a la
distribucin de los bienes y las eventuales compensaciones econmicas entre los cnyuges.
(7) Como tampoco lo es en la actualidad la presentacin del convenio de liquidacin de la sociedad que autoriza el artculo 236 del Cdigo Civil.
(8) En rigor, desde y si se solicita la particin judicial.
(9) La accin por liquidacin de la sociedad conyugal
no configura un hecho imponible hasta tanto no se pronuncie sentencia firme de divorcio o se haya disuelto la
comunidad por las causales expresamente establecidas
(CNCiv., sala A, 2/12/2002, H., G. F. v. T., H. D., liquidacin de la sociedad conyugal).
(10) Se trata de un procedimiento de carcter unilateral cumplido ante los jueces, con el objeto de determinar ciertas situaciones jurdicas o cumplir requisitos
impuestos por la ley, mediante declaraciones que no
adquieren autoridad de cosa juzgada ni pueden causar
perjuicio a terceros (CNCiv., sala L, 21/5/1992, LA LEY,
1992-E-388). El legislador ha suprimido pues el rgimen
del divorcio sancin por el cual se establecan por la
ley una serie de hechos que autorizan a obtener la declaracin del divorcio o la separacin personal con base en
causales subjetivas que importaban la culpabilidad de
uno o ambos cnyuges, as el adulterio (arts. 202, inc. 1 y
214, inc. 1, Cd. Civil), la tentativa de uno de los cnyuges
contra la vida del otro o de los hijos (arts. 202, inc. 2 y 214,
inc. 1, Cd. Civil), la instigacin de un cnyuge al otro a
cometer delitos (arts. 202, inc. 3 y 214, inc. 1, Cd. Civil),
las injurias graves (arts. 202, inc. 4 y 214, inc. 1, Cd. Civil), y el abandono voluntario y malicioso (arts. 202, inc.
5 y 214, inc. 1, Cd. Civil); y el rgimen del divorcio remedio, que se estructuraba a modo de remedio con
fundamento en causales objetivas que prescindan
de toda idea de atribucin subjetiva de culpa o dolo, as
cuando mediaba interrupcin de la cohabitacin por dos
o tres aos, respectivamente (arts. 204 y 214, inc. 2, Cd.
Civil); y la separacin personal en razn de alteraciones
mentales graves de carcter permanente, alcoholismo y
adiccin a la droga de parte del otro cnyuge, en la medida en que ellas provocaban trastornos de conducta que
impidan la vida en comn o la del cnyuge enfermo con
sus hijos (art. 203, Cd. Civil), susceptible de convertirse luego en divorcio vincular (arts. 216 y 238, Cd. Civil).
(11) Acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial, y en inters del propio peticionario, la emisin de
un pronunciamiento que constituya, integre o acuerde
eficacia a determinado estado o relacin jurdica privada (PALACIO, Derecho procesal civil, t. VIII, pp. 321, Ed.
Abeledo Perrot), por lo que no cabra hablar entonces
de pretensin ni de partes sino de peticionantes (PALACIO, ob. cit., t. VIII, pp. 321, Ed. Abeledo-Perrot).
(12) PALACIO, ob. cit., t. I, pp. 430 y t. V, pp. 494; ALSINA, Derecho procesal civil, t. I, pp. 359/60, Ed. Ediar.
(13) El trmino es empleado en su sentido tcnico jurdico, as en los arts. 437 y 438 por ms que, como se ha
dicho y ver, se deslizan a lo largo del Proyecto los vocablos de acciones, partes, actor, demandado ...
(14) Si se ignorase el domicilio del cnyuge, corresponder disponer su citacin por edictos, publicados por
dos das en la forma prescripta en los artculos 145, 146 y
147 del Cdigo Procesal, con el apercibimiento de que si
vencido el plazo de los edictos no compareciere el citado,
se nombrar al defensor oficial para que lo represente
en el juicio.
(15) En similar contexto, CNCiv. sala D, 26/11/1998,
Caudevilla, N. V. s/adopcin, expte. 74.853/97.
(16) La falta de homologacin del acuerdo de liquidacin de la sociedad conyugal no afecta la validez de lo
pactado, puesto que dicha circunstancia no hace al perfeccionamiento del convenio que queda completo sin ese
recaudo, sino que solamente importa dotarlo desde el
ngulo procesal de autoridad de cosa juzgada. La homologacin del convenio de liquidacin de la sociedad conyugal tiene por finalidad verificar la verdad y correccin
del acto, poniendo en manos de los jueces la atribucin
de negarle sus efectos propios cuando lo hallan insostenible... Pero no puede admitirse que, sin hacer mrito de
ninguna de esas circunstancias o careciendo la pretensin de un fundamento serio se otorgue a cualquiera de
las partes la oportunidad y la facultad de arrepentirse
de lo convenido, privando al acuerdo de efecto, y aun
ms declarando inexistente o nulo un acto ajustado con
libre y sana voluntad (CNCiv. sala C, T. de C., v. C., O.,
17/4/1980).
(17) Art. 25, ley 24.946: ... corresponde al Ministerio
Pblico, entre otras cosas, promover la actuacin de la
justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad; representar y defender el inters
pblico en todas las causas y asuntos que conforme a la
ley se requiera; intervenir en los procesos de nulidad
de matrimonio y divorcio, de filiacin y en todos los relativos al estado civil y nombre de las personas, venias
supletorias, declaraciones de pobreza; velar por la observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de la
Repblica.
(18) LLAMBAS, Jorge J. Tratado de Derecho Civil.
Parte general, t. I. 20a ed. Ed. Lexis Nexis. Buenos Aires,
2003, p. 347. XXXI Jornadas Notariales Argentinas,
agosto de 2014. Conclusiones tema IV: La capacidad
de un concepto que se define dentro del ordenamiento
jurdico, influenciadas por su entorno temporal, histrico, cultural y sociolgico; su evolucin es permanente y
requiere la constante actualizacin de la normas legales
involucradas.
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contraer obligaciones (19) . Orgaz se inclina
por considerar a la capacidad como capacidad
jurdica o capacidad de derecho, siendo sta
la aptitud que tiene la persona para ser titular de derechos y deberes (20) .
Esta capacidad de hecho o de ejercicio puede sufrir limitaciones absolutas, que corresponden a los incapaces de hecho en este grado,
individualizados en el art. 54 del Cdigo Civil
que se refiere en primer lugar a los seres humanos en su desarrollo, es decir a las personas
por nacer, a los menores impberes y luego, a
dos casos patolgicos como son los dementes
declarados en juicio y los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito, o a limitaciones relativas referidas en el art. 55 a los
menores adultos, es decir aquellos que se encuentran ubicados en su desarrollo psicofsico, entre los catorce aos de edad y hasta los
dieciocho aos, momento este ltimo en cuyo
da de cumpleaos adquieren las personas de
existencia fsica capacidad de hecho en plenitud segn lo dispone el art. 128 del Cdigo Civil,
modificado entre otros por la ley 26.579 (26).
Se trata segn nuestro criterio de un atributo crucial de la persona, sea sta fsica o de
existencia ideal, que como seala la doctrina
generalizada permite que dichos entes adquieran derechos o contraigan obligaciones
(22). A este atributo que denominamos capacidad de derecho deben agregarse otros
como el nombre, patrimonio, estado y domicilio, para completar la caracterizacin de la
nocin de persona.
{ NOTAS }
(19) BORDA, Guillermo, Tratado de derecho civil. Parte
general, t. I, 12a ed., Ed. Abeledo Perrot, pg. 390.
(20) ORGAZ, Alfredo, Personas individuales, Ed. Assandri, Crdoba, 1961, pg. 161.
(21) CIFUENTES, Santos, Elementos de derecho civil. Parte general, 4a ed., Ed. Astrea, Buenos Aires, 1995, pg. 175.
(22) COBAS, Manuel O. - ZAGO, Jorge A., Derecho civil. Parte general, Ed. Universidad, Buenos Aires, 2007.
(23) Cdigo Civil art. 52: Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derecho o contraer
obligaciones. Se reputan tales todos los que en este
Cdigo no estn expresamente declarados incapaces.
DANTONIO, Daniel Hugo, Actividad jurdica de los
menores de edad, 3a ed. actual., Ed. Rubinzal-Culzoni,
Buenos Aires, 2004, pg. 13: La identidad existente entre persona y capacidad resulta de la propia perspectiva de lo jurdico, mientas que los conceptos vigentes en
los mbitos filosfico, sociolgico, poltico o econmico
guardarn estrecha vinculacin con el sentido que la
unidad humana posee de ellos.
(24) Lorenzetti define a la capacidad de derecho como
la aptitud para ser titular de un derecho y a la capacidad
de hecho como la aptitud para ejercerlo. LORENZETTI,
Ricardo L., Tratado de los contratos. Parte general. Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 2004, pg. 334.
(25) Cdigo Civil, art. 56: Los incapaces pueden, sin
embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones
por medio de los representantes necesarios que les da
la ley. Art. 57: Son representantes de los incapaces: 1
De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2 De los
menores no emancipados, sus padres o tutores; 3 De los
dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre (Artculo sustituido por art. 1 de la ley 17.711, BO.
26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968). Art.
58: Este cdigo protege a los incapaces, pero slo para
el efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad, dndoles la representacin que en l se determina,
y sin que se les conceda el beneficio de restitucin, ni ningn otro beneficio o privilegio.
capacidad de hecho, se adquiere a los dieciocho aos, haciendo intil esta institucin que
estaba referida anteriormente al perodo de
edad que transitaba como dijimos antes, entre los dieciocho aos y los veintiuno (31). Igual
circunstancia result aplicable a la emancipacin por matrimonio, dado que el art. 166 inc.,
5, modificado por la mencionada ley 26.579,
estableci la edad mnima para contraer matrimonio en los dieciocho aos, subsistiendo
la posibilidad de emancipacin para aquellos
que contrajeren matrimonio por debajo de
esa edad, mediando el asentimiento de los
padres o el de aquel que ejerciera la patria
potestad, o el de su tutor, cuando ninguno de
ellos la ejerciera, o a falta de la misma con la
autorizacin judicial, conforme lo dispone el
art. 168 del Cdigo Civil en su versin segn
la ley 26.579 (32). Esta norma modific lo dispuesto por el art. 167 en su texto segn la ley
23.515 y las disposiciones del Cdigo de Comercio mencionados.
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Vlez, luego convertido en Cdigo Civil por la
ley 340 y actualmente vigente.
En el Libro I Parte General, Captulo 2, Seccin l, el Proyecto 2012 regula los principios
generales en materia de capacidad y distingue
en su art. 22 a la capacidad de derecho (34) que
define sin modificaciones sobre la norma de
los arts. 30 y 52 del actual Cdigo, como la aptitud de toda persona humana para ser titular
de derechos y deberes jurdicos, de la capacidad de hecho que es aquella que segn el art.
23 de dicho Proyecto, le permite a la persona
humana ejercer por s misma sus derechos.
La norma del art. 24 proyecta como incapaces de ejercicio a las personas por nacer; a
la persona que no cuenta con la edad y grado
suficiente de madurez, con el alcance previsto
en la Seccin 2 del Proyecto y por ltimo a la
persona declarada incapaz por sentencia judicial, con la extensin dispuesta en la misma.
A su vez, el Proyecto en su art. 25 reitera el
lmite de la minoridad en los dieciocho aos,
conforme lo haba fijado la ley 26.579, a partir del cual la persona adquiere la mayora de
edad y goza del ejercicio pleno de sus derechos, sin la tutela o intervencin de terceros,
salvo los supuestos de incapacidad de hecho
por razones patolgicas, como el demente declarado o de restricciones a la capacidad como
es el supuesto de los inhabilitados del art. 152
bis del Cdigo Civil actual, proyectado ahora en art. 48 con referencia a los prdigos y
a quienes padezcan una alteracin funcional
permanente o prolongada, fsica o mental, que
en relacin a su edad y medio social, implique
desventajas considerables para su integracin
familiar, social, educacional o laboral.
La norma del art. 26 del Proyecto en consideracin parlamentaria vuelve a reiterar que
la persona menor de edad ejerce sus derechos
a travs de sus representantes legales.
Como antecedente del Proyecto actualmente en consideracin del Congreso de la Nacin,
puede mencionarse, entre otros, el Proyecto
de Unificacin del Cdigo Civil con el Cdigo
de Comercio, generado mediante la intervencin de la Comisin creada por el decreto del
Poder Ejecutivo Nacional 468/1992, que estableci tambin en los dieciocho aos el cese de
la minoridad (35).
Se proyecta ahora, la figura del adolescente
a partir de los trece aos de edad y hasta la
adquisicin de la mayora de edad, sealando
en el art. 26 del Proyecto de 2012 que la persona menor de edad tiene derecho a ser odo en
todo proceso judicial y participar en las decisiones que conciernan a su persona.
A partir de los diecisis aos, el menor adolescente ser considerado como adulto para
adoptar las decisiones sobre el cuidado de su
propio cuerpo.
Cabe sealar en este terreno, que el art. 30
proyectado permite que el menor de edad,
que ha obtenido un ttulo habilitante para el
ejercicio de una profesin, pueda ejercerla por
cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin, teniendo la administracin y disposicin de los bienes que adquiera con dicho
ejercicio profesional, pudiendo estar en juicio
por cuestiones atinentes al mismo.
IV. El concepto de emancipacin en el actual Proyecto de Unificacin. Son vlidas las reflexiones
efectuadas anteriormente en relacin al concepto
de emancipacin que continan vigentes
En el contexto legal proyectado, el art. 27
regula la emancipacin por matrimonio celebrado antes de los dieciocho aos de edad, con
el requisito de la autorizacin judicial, modificando as, de aprobarse, el criterio del art. 168
del Cdigo Civil vigente.
Ello supone segn esta reforma, que la persona emancipada por matrimonio goce como
corresponde dada su situacin jurdica, de capacidad de hecho, salvo las limitaciones proyectadas en los arts. 28 y 29 del Proyecto.
La emancipacin adquirida por va matrimonial contina para el Proyecto siendo irrevocable tal como resulta del Cdigo Civil vigente,
aun en el supuesto de nulidad del matrimonio,
esto es para el cnyuge de buena fe, en concordancia con lo dispuesto por el actual art. 132 del
Cdigo Civil, modificado por la ley 26.579.
Para el cnyuge de mala fe, la emancipacin
deja de tener efecto a partir del momento en
que la sentencia dictada en el respectivo proceso quede firme.
dejando subsistente la polmica existente alrededor del art. 3614 del actual Cdigo Civil en
relacin a los emancipados de igual carcter.
En este caso la mayora de la doctrina ha sostenido que los menores emancipados antes de
los dieciocho aos pueden otorgar testamento,
en razn de que dado su carcter estn habilitados para otorgar todos los actos de la vida
civil, no estando el testamento comprendido
en las prohibiciones de los arts. 134 y 135 (37) .
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{ NOTAS }
(34) Proyecto de Cdigo Civil, art. 22: Capacidad de
derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para
ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede
privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.
(35) GOLDENBERG, Isidoro H. - TOBAS, Jos W.,
ob. cit., pg. 93, discrepan con la modificacin introducida por el Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional en el
ao 1992, considerando conveniente en ese momento,
5
las limitaciones que resultan de los prrafos 2
y 3 del art. 644 del Proyecto.
Va de suyo pues, que los emancipados por
matrimonio, conforme a la norma del art. 27
del Proyecto, estn incluidos en las disposiciones del Ttulo VII del Libro II, que se refiere a
la responsabilidad parental, sin estar sujetos
a las restricciones o limitaciones que resultan
para el progenitor adolescente, dada la capacidad de ejercicio del primero, sin perjuicio de
sus propias limitaciones conforme los arts. 28
y 29 de dicho Proyecto.
En el mbito laboral, la ley 26.390 admite
el ingreso al trabajo a partir de los diecisis
aos. Se trata de una norma de orden pblico
y las razones de la misma hacen perfectamente admisible el criterio legal.
Y si bien podra argumentarse que el emancipado no es un menor, el lmite legal para
laborar aparece como infranqueable, tal es el
sentido con el que interpretamos la norma legal citada, en consonancia con lo dispuesto por
los Convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, OIT, nmeros 138 y 182 (39).
Por ltimo, el Proyecto debiera incluir la
emancipacin dativa a partir de los diecisis
aos, conforme lo admita el art. 131 del Cdigo
Civil, modificado por la ley 23.264, en razn,
entre otros argumentos, del estado de evolucin social en nuestro pas.
Publicado en: RCyS2014-VIII, 10
Cuantificacin
de los daos a
las personas. Su
tratamiento en
el Proyecto de
Cdigo Civil y
Comercial de 2012
Silvia Y. Tanzi
Las pautas de cuantificacin estn brindadas por
la jurisprudencia y doctrina, en particular la que
emana de nuestro Mximo Tribunal y al tiempo de
cuantificar no hay que olvidar que, en los daos a
las personas, debe contemplarse la reparacin plena tratando de obtener su satisfaccin en la mayor
medida posible porque el bien inapreciable quebrantado es lo que el derecho debe contener y proteger, debiendo actuar el juez con la debida prudencia y con un grado eficiente de operatividad al
tiempo de establecer el monto indemnizatorio por
daos patrimoniales y extrapatrimoniales.
I. Introduccin
A fin de tratar el tema en cuestin es necesario, en primer lugar, detenerse en los funda-
mentos de la Comisin integrada por los doctores Ricardo L. Lorenzetti, como presidente,
Elena Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer
de Carlucci al presentar el Anteproyecto de
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en los
que se detalla tanto el mtodo como los principios que inspiraron el profundo y destacado
trabajo.
Se distingue entre dao e indemnizacin sobre la base de los siguientes criterios:
El dao causa una lesin a un derecho o a un
inters que no sea contrario al ordenamiento.
Cuando ese derecho o inters es individual
recae sobre la persona o el patrimonio y esto
significa que los derechos tienen un objeto...
Esta caracterizacin hace que distingamos
entre la definicin del dao-lesin y la indemnizacin, lo que aporta ms claridad en la redaccin. La responsabilidad es uno de los instrumentos de proteccin de los mencionados
derechos, siendo una de sus funciones la reposicin al estado anterior al hecho generador o
la indemnizacin. Por lo tanto, la indemnizacin es una consecuencia de la lesin....
Uno de los aspectos ms controvertidos
de la regulacin propuesta por el Proyecto
de 1998 en materia de dao fue la existencia
de limitaciones cuantitativas y en aras de un
acabado conocimiento, en dichos fundamentos se precisa que la indemnizacin del dao
nunca es integral, porque no coincide el dao
real con el jurdico. Si hay algo que pueda
ser denominado real, comprende muchos
aspectos que para el legitimado del derecho
son importantes, pero el sistema jurdico
excluye... Frente a toda esa variedad, y teniendo en cuenta la tradicin argentina en
la materia, se ha decidido consagrar, como
principio general, la reparacin plena. Como
todo principio, debe lograrse su satisfaccin
en la mayor medida posible, lo que no es incompatible con que, en situaciones delimitadas, pueda armonizarse con otros principios
y establecerse una limitacin por medio de
leyes especiales... (40).
De Lorenzo (41), con su habitual claridad,
remarca que ante la aparicin de nuevas
circunstancias sociales y econmicas exigen
que se protejan intereses de nuevas formas
de comportamientos antisociales un sistema
abierto y elaborado sobre la base de una clusula general que prevea una reaccin jurdica
contra el dao injustamente sufrido, posibilita indudablemente una respuesta mucho
ms flexible e inmediata....
El dao es un presupuesto relevante en el
marco de la responsabilidad civil pues su
reparacin es una exigencia elemental de
justicia (42). La reconocida jurista Zavala de
Gonzlez afirma que, si de personas se trata, la nueva concepcin del Derecho de Daos
entiende que el personalismo es un principio
bsico porque el centro de todo sistema jurdico es la persona (su creadora, destinataria
y protagonista), tendencia que se condensa en
una difana directiva: el respeto por la persona humana, con motivo de existir... (43). As,
en el II Congreso Internacional de Derecho
de Daos, celebrado en Buenos Aires en 1991,
SEMINARIOS DE
ACTUALIZACIN PROFESIONAL
{ NOTAS }
(39) Convenio 138 sobre la edad mnima de admisin
al empleo 1973, vigente desde el 11/11/1996. Convenio 182
sobre las peores formas de trabajo infantil 1999, vigente
desde el 5/2/2001.
(40) Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, presentacin del Proyecto por Ricardo Luis Lorenzetti, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2012. Ver asimismo comentario del profesor Dr. Enrique Carlos Muller en LORENZETTI, Ricardo L. (dir.), Corte Suprema de Justicia
de la Nacin - Mximos Precedentes - Responsabilidad Civil
- Parte general, t. I, La Ley, Buenos Aires, 2014.
(41) DE LORENZO, Miguel Federico, El dao injusto
DOSSIERS TEMTICOS Y
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6
indemnizacin: la determinacin del contenido del dao y la medida de ese contenido....
En cuanto a la primera refieren que se advierte la estrecha vinculacin que existe entre
el principio de la reparacin plena o integral
del dao y el rgimen predeterminado de imputacin de consecuencias que consagra nuestro Cdigo Civil... Y por va de contraposicin,
con otros supuestos, en donde el legislador se
aparta del rgimen general y consagra, sobre
la base de distintas tcnicas jurdicas, una extensin del resarcimiento ms acotada....
Respecto de la medida del contenido del
dao se debe vincular a la idea de equivalencia que genera dificultades porque se puede
transitar desde una econmica y rigurosa a
otra ms flexible. Determinan cuatro reglas
fundamentales: ...el dao debe ser fijado al
momento de la decisin, la indemnizacin no
debe ser inferior al perjuicio, la apreciacin
debe formularse en concreto y la reparacin
no debe ser superior al dao sufrido....
Resaltan el principio de reparacin plena
o integral como una de las grandes columnas
sobre las que se asienta el sistema de responsabilidad civil.
Y en ese mbito adquiere relevancia el tema
siempre rspido acerca de la cuantificacin de los daos a las persona.
Se trata de una materia con fundada trascendencia jurdica por la importancia del
bien jurdico protegido. As, nuestra Corte
Suprema de Justicia de la Nacin se expidi
sobre el tema determinando que a los efectos de la indemnizacin, el valor de la vida humana no debe apreciarse con criterio exclusivamente econmico. No se trata de estimar
en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de la vctima, lo que vendra a
instaurar una suerte de justicia distributiva
de las indemnizaciones segn el capital de
aqullas o su capacidad de producir bienes
econmicos con el trabajo. Las manifestaciones espirituales insusceptibles de medida
econmica, integran tambin el valor vital de
los hombres... (52).
6. La determinacin del dao por el tribunal (art. 165, Cd. Procesal) no requiere el estricto seguimiento de criterios matemticos,
ni la aplicacin de los porcentajes de la ley de
contrato de trabajo.
En cuanto a los criterios para fijar el monto indemnizatorio en el mbito de las incapacidades o graves discapacidades, la jurisprudencia se ha manifestado, por un lado
tomando en cuenta un criterio de razonable
flexibilidad y ponderando el conjunto de los
elementos que demuestran la concreta influencia de la minoracin fsica-psquica en
el campo laboral y las actividades que desarrollaba; sin que los porcentajes estimados
por los peritos designados impliquen pautas
estrictas de observacin obligatoria para los
jueces (50). Tambin han recurrido a las reglas de la sana crtica que permiten ponderar
otras circunstancias tales como edad, estado
civil, empleo, profesin y la concreta incidencia patrimonial que las consecuencias (secuelas) pueden tener sobre quien padece el
dao. Lo que no pueden los jueces es apartarse arbitrariamente, ya que si desestiman las
afirmaciones de los expertos, tal conclusin
debe ser razonable y cientficamente fundamentada y congruente con la totalidad de la
prueba rendida.
Nuestro ms Alto Tribunal (55) ha sealado que a fin de establecer el dao emergente
debe destacarse que la vida humana no tiene
valor econmico per se, sino en consideracin
a lo que produce o puede producir. En ese
entendimiento, No es dable evitar una honda turbacin espiritual cuando se habla de
tasar econmicamente una vida humana, reducirla a valores crematsticos, hacer la imposible conmutacin de lo inconmutable... En
ese orden de ideas, lo que se llama elpticamente la valoracin de una vida humana no
(50) Ver Corte Sup., Zacaras, Claudio H. v. Provincia de Crdoba y otros, publicado en JA 1999-I-361 y
CNFed. Civil y Com., sala 2a, Salvatore, Rubn E.M. v.
Estado Nacional en AP 1/1002848; d., sala 3a, Liol, Ester v. Ministerio del Interior, ejemplar de La Ley del 20
de abril de 2005, entre otros.
(51) Ver JA 1992-III-335.
(52) Fallos 292:248.
En Arostegui, Pablo Martn v. Omega Aseguradora de Riesgos del Trabajo SA y Pametal Peluso y Compaa, del 8/4/2008 (Fallos
331:570) se expres en el sentido que Cabe
dejar sin efecto el pronunciamiento que rechaz la demanda tendiente a obtener, con base
en el Cdigo Civil, una indemnizacin por los
daos derivados de un accidente laboral, pues
al multiplicar la renta mensual percibida por
el trabajador desde el infortunio hasta la fecha
de su jubilacin, conforme el sistema tarifado
de la LRT a los efectos de su comparacin
con los montos que le corresponderan por el
derecho comn, soslay considerar el valor
actual de esas rentas futuras....
{ NOTAS }
(46) Ver detallada jurisprudencia nacional y provincial en Rubros de la cuenta indemnizatoria de los daos a
las personas, Hammurabi, Buenos Aires, 2005. Asimismo, ver captulo 1, El dao, a cargo del Prof. Carlos
A. Calvo Costa en el t. II de la obra de LORENZETTI,
Ricardo L. (dir.), Corte Suprema de Justicia de la Nacin
- Mximos Precedentes - Responsabilidad civil - Parte general, La Ley, Buenos Aires, 2013.
Sganos en
/thomsonreuterslaley
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V. Conclusiones
En el caso Rodrguez Pereyra, Jorge Luis
y otra v. Ejrcito Argentino s/daos y perjuicios, la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin destac ...la adecuada proteccin del
derecho a la vida y la integridad psicofsica de
las personas exige que se confiera al principio
alterum non ladere toda la amplitud que ste
amerita... Sealado como leading case (60) se
ha afirmado el principio de no daar a otro
como principio general del derecho ...en donde se basa no solamente la funcin resarcitoria del derecho de daos, sino tambin la faz
preventiva de la responsabilidad civil..., con
expreso fundamento en el art. 19 de la Carta
Magna.
Las pautas estn brindadas por la jurisprudencia y doctrina, en particular la que emana de nuestro Mximo Tribunal y al tiempo
de cuantificar no hay que olvidar que, en los
daos a las personas, debe contemplarse la
reparacin plena tratando de obtener su satisfaccin en la mayor medida posible porque
el bien inapreciable quebrantado es lo que el
derecho debe contener y proteger, debiendo
actuar el juez con la debida prudencia y con
un grado eficiente de operatividad al tiempo
de establecer el monto indemnizatorio por daos patrimoniales y extrapatrimoniales.
{ NOTAS }
(56) MALIZIA, Roberto, Prdida de la vida humana, en Mximos precedentes, La Ley, Buenos Aires, 2013.
(57) Fallos 310:2103; 312:1597, entre otros citados por el
profesor Roberto Malizia en la obra ut supra mencionada.
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