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GOBIERNO CORPORATIVO: LOS DERECHOS DE INFORMACION

Y LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES


Nelly Zegarra Villar
Alumna de la Maestra en Derecho de los Negocios USMP
El Buen Gobierno de las Sociedades, o Corporate
Governance es el tema de nuestro tiempo.
Constituye la respuesta indispensable para afrontar
los nuevos riesgos, econmicos (globalizacin,
desregulacin, inversin en nuevas tecnologas),
jurdicos (aumento de las responsabilidades legales
empresariales debido a la proteccin de mltiples
intereses sociales) y ticos (crisis de los valores
morales empresariales, que ha demostrado la
debilidad de las instituciones: Derecho de
sociedades, contable, de auditora y del mercado
de valores) y provocado la falta de confianza en el
sistema.
Francisco Vicent Chuli
I. CONSIDERACIONES PREVIAS
Considero importante iniciar este ensayo sealando que el Gobierno
Corporativo (en adelante GC) guarda una estrecha relacin con el derecho
societario y con la regulacin que este haga de la relacin entre los
accionistas y los administradores (directores y gerentes).
Al respecto, Olcese seala:
En el Per el marco jurdico sobre gobierno corporativo est compuesto por la
Ley General de Sociedades, la Ley del Mercado de Valores y las resoluciones
emitidas por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores
(CONASEV) relacionadas a esta materia, adems no puede dejar de
mencionarse los Principios de buen gobierno para las sociedades peruanas 1,
los cuales son de aplicacin voluntaria y son aplicables para las sociedades
que cotizan en bolsa como para aquellas que no. Respecto a las sociedades
que cotizan en bolsa, me gustara resaltar el mecanismo incorporado por la
Bolsa de Valores, el denominado ndice de Buen Gobierno Corporativo
(IBGC). 2
II. EL GOBIERNO CORPORATIVO
1

En: http://www.conasev.gob.pe/Acercade/BuenGobierno/principios_buen_gobierno.pdf

En: http://www.bvl.com.pe/ipgc/presentacionIBGC.pdf

Presentar una definicin de GC no es una tarea sencilla pues este concepto


requiere de una visin multidisciplinaria, probablemente una de las
definiciones ms integrales es la propuesta por la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OECD): El Gobierno Corporativo es
el sistema por el cual las sociedades son dirigidas y controladas. La
estructura del gobierno corporativo especifica la distribucin de los derechos
y responsabilidades entre los diferentes participantes de la sociedad, tales
como el directorio, los gerentes, los accionistas y otros agentes econmicos
que mantengan algn inters en la empresa. El Gobierno Corporativo
tambin provee la estructura a travs de la cual se establecen los objetivos
de la empresa, los medios para alcanzar estos objetivos as como la forma de
hacer un seguimiento a su desempeo.
Y cuando se habla de buen gobierno corporativo generalmente se seala que
para que exista un buen GC debe existir un marco institucional adecuado, es
justamente aqu donde encuentro el punto de partida para este trabajo, pues
es innegable el gran aporte del movimiento del GC y su estrecha relacin con
el Derecho Societario pues como seale anteriormente el marco normativo
sobre GC en nuestro pas se encuentra compuesto entre otras normas por la
Ley General de Sociedades.
A continuacin, presentare dos aspectos que se encuentran vinculados al GC
y que han sido regulados por nuestra legislacin.
III. LOS DERECHOS DE INFORMACION EN LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
De acuerdo a los Principios de la OCDE, uno de los derechos bsicos de los
accionistas es justamente recabar informacin relevante sobre la sociedad
de manera peridica.
En este sentido, los accionistas tienen derecho a participar y estar
suficientemente informados sobre las decisiones que implican cambios
fundamentales en la sociedad, como:
1) enmiendas a los estatutos, las escrituras de constitucin u otros
documentos de gobierno de la sociedad;
2) la autorizacin para la emisin de nuevas acciones y
3) transacciones extraordinarias que deriven en la venta de la compaa.
Respecto al tratamiento del principio de la informacin plena en Argentina, se
seala que ni el derecho a la informacin ni el deber de informacin estn
reglados en forma expresa ni orgnica en la LS. Ambos derivan del conjunto
de derechos y obligaciones que adquiere el socio al ingresar a la sociedad, o
sea del llamado estado de socio o status socii. Ese estado que reconoce la
vocacin del socio de controlar y participar en el funcionamiento de la

sociedad, ya sea como integrante de un rgano o como contralor de la


gestin que este realiza. 3
El derecho a la informacin es relevante para la toma de decisiones y
tambin porque permite a los accionistas tener las herramientas necesarias
para participar de una forma ms activa en la gestin de la empresa as como
supervisar y fiscalizar a los administradores para ello es importante que la
informacin cumpla con ciertos requisitos, la informacin entonces tiene que
ser oportuna, veraz y debe estar a disposicin de los accionistas.
Analizar todas las normas que relacionadas a este derecho requiere
probablemente un trabajo mucho ms extenso sin embargo, he considerado
interesante presentar las normas de la LGS que promueven este derecho y
que establecen los mecanismos o instrumentos a travs de los cuales los
administradores presentan la informacin relevante a los accionistas, por
ejemplo, informacin sobre la situacin econmica financiera de la sociedad.
Nuestra Ley General de Sociedades (en adelante LGS) contiene diversas
normas que reconocen el derecho de informacin de los socios o accionistas
tales como: artculo 57 (Constitucin por oferta a terceros-Programa de
Constitucin), 96.2 (Acciones sin derecho a voto-Derecho a ser informado),
130 (Junta General de Accionistas-Derecho de informacin de los accionistas),
175 (Directorio-Informacin fidedigna), 224 (Estados Financieros y Aplicacin
de Utilidades- Derecho de informacin de los accionistas) y 261 (Sociedad
Annima Abierta-Derecho de informacin fuera de Junta).
Adems, los accionistas tienen el derecho de solicitar informacin que debe
ser producida por los administradores y que debe ser efectivamente
comunicada a los socios, tales como, estatutos, memorias, estados
financieros e informes de auditoria. Respecto a la Memoria y estados
financieros tenemos: articulo 222 (Estados Financieros y Aplicacin de
Utilidades-La Memoria) y 299.3 (Sociedades Civiles-Administracin, sobre el
socio administrador y su rendicin de cuentas) y sobre las Auditorias tenemos
los artculos 225 (Efectos de la aprobacin por la Junta General), 226
(Auditora externa), 227 (Auditorias especiales), 242 (Sociedad Annima
Cerrada-Auditoria externa anual) y 260 (Sociedad Annima Cerrada-Auditoria
externa anual).
Esta breve descripcin nos permite apreciar los derechos de informacin que
tienen los accionistas y que representan uno de los pilares del movimiento
del GC.
IV. LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES EN LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
3

Maria Galimberti y Ana Maria Aufiero. Apuntes sobre Gobierno Corporativo. Derecho y
deber de informacin. En: Embid, Jos y Daniel Roque (Directores). Sociedades
Comerciales. Los Administradores y los Socios. Gobierno Corporativo. RubinzalCulzoni Editores, Santa Fe, 2004, 258 pp.

Iniciaremos este tema con uno de los Principios de Gobierno Corporativo de la


OCDE4, el cual seala: VI. Las Responsabilidades del Consejo. El marco para
el gobierno corporativo deber garantizar la orientacin estratgica de la
empresa, el control efectivo de la direccin ejecutiva por parte del Consejo y
la responsabilidad de este frente a la empresa y los accionistas, estos
principios sealan por ejemplo que los miembros del Consejo debern actuar
de buena fe, con la diligencia y atencin debidas y en el ms alto inters de
la sociedad y de los accionistas.
Este es un aspecto que ha cobrado gran importancia y sobre el cual hoy se
discute mucho pues a raz de los grandes escndalos corporativos se
evidenciaron, aun mas, los conflictos de inters que existen entre los
accionistas y los administradores de una sociedad.
Nuestra LGS recoge un conjunto de deberes que deben cumplir los directores
y gerentes de las sociedades (administradores) 5, las cuales se encuentran
recogidas en el Titulo Segundo Administracin de la Sociedad, Capitulo II
Directorio, en los artculos 171 (Ejercicio del cargo y reserva), 173
(Informacin y funciones), 176 (Obligaciones por prdidas), 179 (Contratos,
crditos, prstamos o garantas), 180 (Conflicto de intereses) y 181
(Pretensin social de responsabilidad) y 182 (Pretensin individual de
responsabilidad).
En cuanto a estas normas cabe resaltar el artculo 180, que seala que el
director que en cualquier asunto tenga un inters contrario al de la sociedad
debe manifestarlo y abstenerse de participar en la deliberacin y resolucin
concerniente a dicho asunto. Constituye un acto de intachabilidad moral,
tal como seala Beaumont, retirarse de la sesin en el momento en que el
directorio trata el asunto en referencia; la presencia del director puede sesgar
el debate y procurar acuerdos inconvenientes al inters social. Nuestra
norma prev que el director que actu de manera contraria es responsable
de los daos y perjuicios que cause a la sociedad.
Respecto a los Gerentes en el Capitulo III Gerencia, encontramos las
siguientes
normas:
articulo
189
(Impedimentos
y
acciones
de
responsabilidad), 190 (Responsabilidad), 191 (Responsabilidad solidaria con
los directores), 192 (Contratos, crditos, prstamos o garantas), 194 (Nulidad
4

Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OECD) Principios de Gobierno


Corporativo de la OCDE. En http://www.oecd.org/dataoecd/47/25/37191543.pdf
A pesar del carcter no vinculante de estos principios es innegable su aporte interpretativo y
orientador as como su influencia en los distintos sistemas jurdicos.
Juan Jos Martnez seala que estas normas estn destinadas a reducir la conducta estratgica
(de los administradores) y reducir de este modo- el problema de agencia que podra presentarse.
El anlisis de la relacin de agencia que existe entre el principal (accionistas) y los agentes
(administradores) es fundamental para entender los problemas que se derivan de esta relacin y
los mecanismos que pueden implementarse para reducir sus costos.
5

de la absolucin antelada de responsabilidad) y 195 (Efectos del acuerdo de


responsabilidad).
Entonces, haciendo un breve recuento de las normas sealadas tenemos las
siguientes obligaciones y prohibiciones:
1. La obligacin de los directores de desempear el cargo con la
diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal.
2. La obligacin de abstenerse de participar en asuntos en donde tenga
intereses que estn en conflicto con los de la sociedad.
3.

Adoptar acuerdos que cautelen el inters de la sociedad.

4. La prohibicin de utilizar en beneficio propio o de terceros las


oportunidades de negocios que tuviera conocimiento debido al cargo
de director.
5. De acuerdo a estas obligaciones y prohibiciones, los directores slo
podrn celebrar con la sociedad los contratos sobre operaciones que
normalmente realice la sociedad con terceros, estos deben pactarse de
acuerdo a las condiciones del mercado. Esta obligacin tambin es
aplicable para los gerentes e incluso los apoderados de la sociedad.
Respecto a la responsabilidad de los directores nuestra legislacin ha
establecido que los directores responden, limitada y solidariamente, ante la
sociedad, los accionistas y tambin frente a los terceros por los daos y
perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto
o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
La LGS regula la responsabilidad de los directores y en general de los
administradores de la sociedad para salvaguardar los intereses de los socios
y de aquellos denominados grupos de inters pues en muchos casos, ya
sean sociedades annimas abiertas, cerradas u otras contempladas en
nuestro sistema, los socios no participan da a da en la gestin de la
empresa.
De acuerdo al artculo 190 de la LGS, el gerente responde ante la sociedad,
los accionistas y los terceros por los daos y perjuicios que ocasione por el
incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia
grave.
El artculo mencionado establece cuales son los casos en los que el gerente
es particularmente responsable, todos ellos vinculados entre si:
1. Obligaciones relacionadas a la contabilidad de la sociedad y la
tenedura de libros y registros que debe llevar como un ordenado
comerciante.

2. Obligaciones relacionadas al control interno de los activos de la


sociedad.
3. El gerente es responsable de la veracidad de las informaciones que
proporcione al directorio y a la junta general. Asimismo, es responsable
por la veracidad de las constancias y certificaciones que expida
respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad.
4. Es responsable por ocultar las irregularidades que pueda observar en
el desarrollo de las actividades de la sociedad.
5. Tiene la obligacin de conservar los fondos sociales.
6. Es responsable por el empleo de los recursos sociales en negocios
distintos del objeto de la sociedad.
7. Tambin tiene obligaciones relacionadas a la celebracin de la Junta
General de Accionistas y a poner a disposicin de los accionistas
informacin relativa a la situacin financiera de la empresa.
8. Finalmente, tiene la responsabilidad de dar cumplimiento a la ley, el
estatuto y los acuerdos de la junta general y del directorio.
Sobre la responsabilidad del gerente, tenemos que este es responsable
solidariamente con los directores cuando participe en los actos que den lugar
a responsabilidad o cuando conociendo de estos actos no informe al
directorio o a la junta general.
Adems los directores son responsables solidarios con los directores que los
hayan precedido en el caso que detecten irregularidades cometidas por estos
y no informe o denuncie por escrito est situacin a la Junta General.
Sin embargo, los directores pueden quedar exentos de responsabilidad si
manifiestan su no conformidad con los acuerdos que se adopten o de
aquellos adoptados siempre que este hecho sea consignado en actas o envi
una carta notarial manifestando esta situacin.
V. REFLEXIONES
Siempre se ha cuestionado que los principios y recomendaciones del GC al no
ser vinculantes muchas no veces no son efectivos, sin embargo, como
hemos podido apreciar el GC en nuestro pas tiene un marco normativo que a
pesar de llevar una dcada en vigencia (en el caso de la LGS) ha establecido
mecanismos que promueven la relacin accionistas-administradores y buscan
evitar, por ejemplo, una conducta oportunista por parte de los
administradores, esto es importante no slo para las sociedades que tengan
valores inscritos en el Registro Pblico del Mercado de Valores sino tambin
en los otros tipos de sociedades contemplados en nuestra ley societaria.

Enfocaremos est reflexin en uno de los temas que a mi parecer es el ms


frecuente en la prctica: la responsabilidad de administradores por deslealtad
pues considero que el rgimen de responsabilidad civil de los gerentes y
directores debe ser ms drstico y eficaz. El autor espaol Marina GarciaTun presenta algunas medidas interesantes y que creo son plenamente
aplicables a nuestro rgimen:
a) Una tipificacin ms precisa de los deberes de lealtad y de los
procedimientos a seguir en caso de conflicto de inters.
b) La extensin de los deberes de lealtad, y de su rgimen de
responsabilidad, a los accionistas de control, as como a los administradores
de hecho, incluidos los ocultos;
c) La legitimacin directa a los accionistas para el ejercicio de la accin de
responsabilidad por deslealtad, configurndola tal vez como un derecho de
minora;
d) El establecimiento de un trmite de admisin de la demanda, de forma
que el Juez pueda rechazar a aquellas que entraen abuso de derecho;
e) La elevacin de las sanciones, de forma que incluyan en todo caso la
devolucin del enriquecimiento injusto. 6
Finalmente, resaltamos la importancia del derecho a la informacin y su
vinculacin a los deberes de los administradores de la sociedad pues hoy en
da es necesario promover el conocimiento del GC y su importancia en la
relacin accionistas-administradores
as como la participacin de los
accionistas en la toma de decisiones para lo cual se requiere que este cuente
con informacin veraz y oportuna, al respecto, es importantsimo el buen uso
que hagan los administradores de las principios y normas contables y por
supuesto del respeto a nuestro marco normativo.
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
Martnez, Juan Jos. Apuntes sobre el rol del Derecho frente al
problema de agencia en las organizaciones. En Themis, Revista de
Derecho N 43, 2003, Lima.
Santa Maria, Luis Carlos (Director). Estudios de Derecho Societario.
Libro homenaje a Enrique Elas Laroza. Editora Normas Legales SAC,
2005, Trujillo.

Marina, ngel. Gobierno Corporativo, Informacin Econmica y Registro Mercantil. Fundacin


Registral, Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa, Madrid, 2006, 479
p.

Elas, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de


Sociedades del Per. Editora Normas Legales SAC, 2003, Trujillo, 1019
pp.
Crdova, Flor de Mara (Coordinadora). Derecho de sociedades y
gobierno corporativo. Grijley, Lima, 2008, 398 pp.
Vicent, Francisco. La responsabilidad de los administradores en el
concurso. En: Crdova, Flor de Mara (Coordinadora). Derecho de
sociedades y gobierno corporativo. Grijley, Lima, 2008, 398 pp.
Embid, Jos y Daniel Roque (Directores). Sociedades Comerciales. Los
Administradores y los Socios. Gobierno Corporativo. Rubinzal-Culzoni
Editores, Santa Fe, 2004, 258 pp.
Maria Galimberti y Ana Maria Aufiero. Apuntes sobre Gobierno
Corporativo. Derecho y deber de informacin. En: Embid, Jos y
Daniel
Roque
(Directores).
Sociedades
Comerciales.
Los
Administradores y los Socios. Gobierno Corporativo. Rubinzal-Culzoni
Editores, Santa Fe, 2004, 258 pp.
Olcese, Aldo. Teora y Practica del Buen Gobierno Corporativo.
Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales S.A., Madrid, 2005, 1094
pp.
Marina, ngel. Gobierno Corporativo, Informacin Econmica y Registro
Mercantil. Fundacin Registral, Colegio de Registradores de la
Propiedad y Mercantiles de Espaa, Madrid, 2006, 481 pp.
Vincent Chulia, Francisco. Introduccin al Derecho Mercantil. Tirant to
Blanch, 18va. Edicin, Valencia, 2005, 1134 pp.
Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OECD)
Principios
de
Gobierno
Corporativo
de
la
OCDE.
En
http://www.oecd.org/dataoecd/47/25/37191543.pdf

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