Fundamentação Da Culpabilidade

FUNDAMENTAO DA CULPABILIDADE
SERRANO NEVES
NO ART. 59 DO CDIGO PENAL
EDITORA LIBER LIBER

GOIANIA-GO
2012
Serrano Neves 2
1 Edio - 2012
COPYLEFT
O contedo da Editora Liber Liber COPYLEFT

podendo ser copiado, reproduzido e/ou distribudo desde
que seja dado crdito ao autor, Editora e, se for o caso,
fonte primria de informao.
http://serrano.neves.nom.br/eliber/1.html
http://editoraliberliber.blogspot.com
http://editoraliberliber.net
serrano@serrano.neves.nom.br
pmsneves@gmail.com
EDITORA LIBERLIBER
Produzido no Brasil
DISTRIBUIO GRATUITA PATROCINADA
PELO AUTOR
Serrano Neves 3
LIVRO LIVRE FUNO SOCIAL DA

PROPRIEDADE INTELECTUAL
FUNDAMENTAO DA CULPABILIDADE NO
ART. 59 DO CDIGO PENAL, Serrano Neves [Penal-Culpabilidade-Doutrina] 20/01/12; 1
Edio; Editora Liber Liber, Goinia GO; 0,6 mB;
45 pgs. Livro Digital
Sempre que o mundo jurdico reage diante da

desregularidade ou do desvio no aceitvel, ou incide para
regular e evitar desvios, existem sujeitos implicados e
interessados, e desta sorte a reao afeta os sujeitos em
maior ou menor grau, criando, modificando ou extinguindo
relaes.
De todas as reaes ou incidncias uma especialssima,
personalssima, e reservada para situaes que por outra
ordem no puderam ser resolvidas: o Direito Penal.
Serrano Neves
Serrano Neves 4
Sumrio
1 INTRODUO 6
2 DA INDIVIDUALIZAO 8
3 ANLISE DA CULPABILIDADE 11
4 DO CARTER DECISRIO DA FIXAO DA
PENA 15
5 DO RECEBIMENTO (REJEIO) DA
DENNCIA 16
6 DA (IN)PROCEDNCIA DA DENNCIA 18
7 MOTIVOS DE FATO E DE DIREITO 19
8 MOTIVO (DEFINIO) 20
9 FUNDAMENTO (DEFINIO) 21
10 LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO 23
11 DA EXTENSO DA MOTIVAO 35
12 CONCLUSO 42
Serrano Neves 5
1 INTRODUO
Art. 93. Lei complementar ...
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio
sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob
pena de nulidade...
Constituio da Repblica Federativa do Brasil
Art. 381. A sentena conter:
I - os nomes das partes ou, quando no possvel, as
indicaes necessrias para identific-las;
II - a exposio sucinta da acusao e da defesa;
III - a indicao dos motivos de fato e de direito em
que se fundar a deciso;
IV - a indicao dos artigos de lei aplicados;
V - o dispositivo;
VI - a data e a assinatura do juiz.
Cdigo de Processo Penal
Obter que as luzes de uma nova carta poltica
iluminem a realidade social no uma tarefa fcil diante
de um contexto histrico centralizador do poder e um
recente emergir de um estado autoritrio que a Carta de
Serrano Neves 6
88 veio sepultar.
Vinte anos de Estado Democrtico de Direito ainda
no se revelaram eficazes em apagar da memria os
facilitadores do exerccio do poder criados pelo
governo militar.
Assim, neste texto, buscado afastar os restos do
negro vu que ainda impedem a plena incidncia da luz
constitucional no plano da atividade judicial.
Buscar a eficcia normativa constitucional da
fundamentao das decises judiciais atravs do vigente
Cdigo de Processo Penal rumo a alcanar o dispositivo
condenatrio das sentenas penas o escopo.
A Constituio transforma-se em fora ativa se essas
tarefas forem efetivamente realizadas, se existir a
disposio de orientar a prpria conduta segundo a
ordem nela estabelecida, e, a despeito de todos os
questionamentos e reservas provenientes dos juzos de
convenincia, se puder identificar a vontade de
concretizar essa ordem. Concluindo, pode-se afirmar que
a Constituio converter-se- em fora ativa se fizeremse presentes, na conscincia geral particularmente, na
conscincia dos principais responsveis pela ordem
constitucional -, no s a vontade de poder (Wille zur
Macht), mas tambm a vontade da Constituio (Wille
zur Verfassung).
Serrano Neves 7
DIE NORMATIVE KRAFT DER VERFASSUNG

Konrad Hesse, traduo de Gilmar Ferreira Mendes,
ED. SAFE, 1991, pag. 19
Cuida o artigo 59 do Cdigo Penal da fixao da

pena base e seu manejo est regido pelo princpio da
individualizao, matria sobre a qual no recai
controvrsia.
A primeira circunstncia do art. 59, a culpabilidade,
o foco da busca pela fundamentao.
Vale ressaltar que so vedadas motivaes implcitas. Os
caminhos percorridos na fundamentao constitucional
so todos s claras. O provimento judicial deve ser
preciso sobre todas as questes vinculadas, dando-se as
razes das premissas e das concluses para se impedir
que eventuais intenes sub-reptcias possam provocar
desvios de finalidade na prestao jurisdicional.
VALORES E PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS,
Alexandre Bizzotto, AB Ed, 2003, pg. 271
2 DA INDIVIDUALIZAO
Individualizar significa fazer (confeccionar,
fabricar, modelar etc,) para o indivduo.
O mundo da realidade a origem de todas as
relaes entre os sujeitos e objetos que o compem.
A atividade da inteligncia perceptiva apreende
Serrano Neves 8
essas relaes e as transforma em cultura.

A cultura se forma e mantm na medida em que so
atribudos valores aos sujeitos, objetos, e relaes.
A cultura refinada transformando-se em
conhecimento e o conhecimento codificado na forma de
tcnicas, tecnologias e cincia.
Os mundos coexistem em constante interao e
integrao, no parecendo que um nico mundo possa ser
isolado para efeito de estudo sem perder sua referncia
com a realidade.
De todos os mundos possveis um pretende ser
reitor dos demais e sua pretenso tem como fundamento
manter os demais em estado de regularidade com o
mnimo de oscilao: o mundo jurdico.
De modo raso pode ser dito que estado de
regularidade o aceitvel pela maioria e mnimo de
oscilao o desvio aceitvel da regularidade.
O mundo jurdico , ento, o mundo de todas as
realidades, mesmo as realidades que nele ainda no
tiveram o ingresso carimbado (normatizao).
Sempre que o mundo jurdico reage diante da
desregularidade ou do desvio no aceitvel, ou incide
para regular e evitar desvios, existem sujeitos implicados
e interessados, e desta sorte a reao afeta os sujeitos em
maior ou menor grau, criando, modificando ou
extinguindo relaes.
Serrano Neves 9
De todas as reaes ou incidncias uma

especialssima, personalssima, e reservada para situaes
que por outra ordem no puderam ser resolvidas: o
Direito Penal.
Como sabido, o Direito Penal um campo para o
qual tudo converge em favor da eficcia em relao a um
sujeito que sofre a imputao de desregularidade e
desvio,
A sano o instrumento atravs do qual o Direito
Penal busca sua eficcia em relao ao sujeito, como
anunciado: reprovao e preveno.
Trs grandes comandos constitucionais balizam a
pretenso de eficcia:
1. a proibio implcita de violao dos objetivos e
fundamentos da Repblica e dos direitos e garantias
individuais;
2. a proibio expressa de alguns tipos penais
contrrios aos objetivos e fundamentos da
Repblica;
3. a individualizao da pena.
A Lei de Execuo Penal fixa, em seu artigo
primeiro, que o finalismo da execuo penal a
harmnica integrao social do condenado com a
promoo de condies para tal e cumprimento dos
dispositivos da sentena condenatria.
Serrano Neves 10
A hierarquia de prescries deve ser obedecida

pelos seus concretizadores com idntico finalismo
(harmnica integrao social do condenado): legislativo,
judicial e material.
O sujeito ativo parte da realidade do crime, e
parte reconhecida pelos elementos biopsquicos que a
compem
como
verificado
na
regncia
da
imputabilidade, circunstncias, condies pessoais,
causas de justificao etc.
3 ANLISE DA CULPABILIDADE
A culpabilidade, conquanto corretamente vista nos
momentos em que se apresenta como princpio e como
elemento dogmtico no pertencentes ao universo
biopsquico do sujeito porque so apenas objetos
jurdicos, no vem sendo considerada corretamente no
momento em que deve ser vista como atribuio
personalssima.
As consideraes incorretas aparecem no
dispositivo condenatrio na forma de fundamentao
insuficiente para o reconhecimento de que a pena base
aplicada referente, adequada e proporcional
capacidade para a conduta do sujeito condenado.
De todas as consideraes possveis para a fixao
da pena a mais importante que cumpre o finalismo da
Serrano Neves 11
execuo.
Pretender a harmnica integrao do condenado
sem declarar a desarmonia e a desintegrao dele como
sujeito e parte integrante do crime dificulta ou impede
que o prprio sujeito seja parte do processo de
integrao, negando-lhe acesso ao fundamento da
dignidade da pessoa humana de forma to grave que a
execuo penal resulta reduzida a um processo de doma
racional, ou por vezes irracional.
As atribuies individuais devem ser tomadas em
funo do momento do crime, qual seja, no cenrio,
espao e tempo em que o sujeito est integrado ao crime,
porque nesse momento em que esto em integrao na
conduta todas as influncias objetivas e subjetivas, ou
externas e internas.
A circunstncia judicial culpabilidade quer cuidar
da imputabilidade, potencial conscincia do injusto e
exigibilidade de conduta diversa no momento do crime,
para o fim de estabelecer um grau de censura.
A anlise da culpabilidade dever, ento, responder
que o indivduo podia conduzir-se de modo diverso
porque capaz de avaliar o injusto da conduta vez que
portador de habilidades para tais, e mais que no existiam
circunstncias diminuidoras dessa capacidade.
A anlise recair sobre intenes, motivos,
percepo, mvel, objetivos, presses etc, ou seja, sobre
Serrano Neves 12
tudo aquilo que conduziu o sujeito a produzir o resultado.

Inteno e motivo so noes conexas; o motivo motivo
de uma inteno (). A relao to estreita que, em
certos contextos, motivos e intenes so indiscernveis,
em particular quando a inteno explcita. () A
inteno responde pergunta qu, que fazes? Serve,
pois, para identificar, para nomear, para denotar a
aco (o que se chama ordinariamente o seu objecto, o
seu projecto); o motivo responde questo porqu?
Tem, portanto, uma funo de explicao; mas a
explicao j vimos, pelo menos nos contextos em que
motivo significa razo, consiste em esclarecer, em tornar
inteligvel, em fazer compreender. Portanto, sob a
condio da reduo do motivo a uma razo de e da
explicao a uma interpretao, que a noo de motivo
aparece separada da de causa por um abismo lgico:
classificar algo como motivo excluir que o
classifiquemos como razo de ().
A relao causal uma relao contingente no sentido
de que a causa e o efeito podem identificar-se
separadamente e que a causa pode compreender-se sem
que se mencione a sua capacidade de produzir tal ou tal
efeito. Um motivo, pelo contrrio, um motivo de: a
ntima conexo constituda pela motivao exclusiva da
conexo e contingente da causalidade.
Serrano Neves 13
Paul Ricoeur, O Discurso da Aco, Lisboa, Edies

70,1988, pp. 50-51
http://paginasdefilosofia.blogspot.com/2009/03/intenca
o-e-motivo-sao-nocoes-conexas-o.html - acessado
08:23:16 27/06/09
A anlise da culpabilidade ser, em suma, uma

construo na qual o magistrado declara os elementos
constitutivos (contedo) da elementar (continente).
Tal construo corrente e correta quando, em
obedincia ao comando legal de construo da sentena o
magistrado declara os motivos de fato (contedo) e de
direito (continente) em que se funda a deciso de
procedncia da denncia (art. 381, III, CPP) que
corresponde declarao de culpado.
O fundamento da declarao de culpado (deciso
fundamentada) a declarao de que o continente
(motivos de direito) est preenchido pelo contedo
(motivos de fato) adequado.
A declarao de culpado ser, atendido o comando
legal, o que a Constituio anota como deciso
fundamentada.
O inciso apontado, antes de ser um formulrio a ser
preenchido como aparenta, um rol de partes to
essenciais que mesmo o nome do indivduo, sobejamente
identificado e conhecido deve constar para que a
Serrano Neves 14
sentena tenha a natureza de pea autnoma e constitua

um ttulo executivo.
por esta tica que apontamos o inciso III como
regra geral para as decises que constarem do corpo da
sentena e, dentre outras, o dispositivo condenatrio fruto
do art. 59 do CP uma deciso da qual devem constar os
motivos de fato e de direito.
Observado que na parte discursiva (dialtica) o
magistrado maneja a lei, a doutrina, as cincias auxiliares
pertinentes ao caso e a jurisprudncia, tm-se como claro
que os elementos de fato e de direito esto constitudos
por esse complexo, e mais claro fica essa amplitude
quando visto que os motivos (artigos) da lei esto
referidos no inciso IV.
4 DO CARTER DECISRIO DA FIXAO DA
PENA
A
determinao
constitucional
sobre
a
fundamentao de que todas as decises judiciais no
pode ser limitada pela taxionomia processual nem pelas
limitaes da recorribilidade pois, em regra, todas as
decises judiciais so recorrveis se tomada a
recorribilidade como a possibilidade de que a deciso
seja modificada, e assim podem ser tomados tambm
como recurso (ou meio) para modificar a deciso o
Serrano Neves 15
Habeas Corpus e a Reviso Criminal, com o efeito que

tm de trancar a ao penal com denncia recebida ou
modificar a sentena condenatria transitada em julgado,
situaes dadas como irrecorrveis.
Sob a tica do regime democrtico (art. 127 da CF)
o termo deciso, na vertente da menor gravosidade para o
cidado e maior amplitude do preceito, deciso escolha
na forma mais simples de responder sim ou no, como o
no jri.
Escolher entre sim e no um processo de escolha
que se enquadra como deciso (eficcia protendida) e,
portanto, deve ser fundamentada.
5 DO RECEBIMENTO (REJEIO) DA
DENNCIA
corrente, em nome de uma economia
procedimental injustificada, o recebimento da denncia
por lanamento de uma cota simples e pouco diferente de
um carimbo - recebo a denncia e tal simplificao no
tem outra justificativa seno a da estatsticas que podem
validar ser a maioria esmagadora das denncias uma
espcie recebvel.
Dvidas no existem de que so antecedentes
informativos para o recebimento da denncia:
1. a existncia de um fato;
Serrano Neves 16
2. a definio do fato como crime;

3. a presena dos requisitos e condies da ao e
do processo.
Existe uma nica hiptese que autoriza o
recebimento da denncia e est caracterizada por trs
respostas SIM.
Uma nica resposta NO implica em rejeio.
Ao exame de 1, 2 e 3 o magistrado decide por SIM
ou por NO, e receber ou rejeitar ter por fundamento,
razo ou motivo, o contedo da matria examinada.
Restando, portanto, cristalinamente demonstrado que a
manifestao
do
magistrado
de recebimento da denncia um ato decisrio, devido o
gravame que decorre desta prolao. Embasando este
entendimento, tambm esto as legislaes comparadas
que j regulam o recebimento da denncia como uma
deciso; bem como a tendncia atual reformadora do
CPP em considerar nula a deciso de recebimento sem
fundamentao. Entendem tambm que se deve incluir
esta como uma das hipteses de impetrao do recurso
em sentido estrito elencadas no art. 581 do CPP, alm de
criar
uma
audincia
preliminar(14) antes
do recebimento da denuncia, como j ocorre em alguns
procedimentos especiais.
A natureza jurdica do recebimento da denncia. Ser
Serrano Neves 17
uma discusso fradesca? Elaborado em 10.2002. Joo

Alves de Almeida Neto
http://jus2.uuol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3505
acessado 040709 1115
Neste trilhar, Fernando Capez, em lcida reflexo,

professora que:
Para ns o recebimento da denncia ou

queixa implica na escolha judicial entre a
aceitao e a recusa da acusao, tendo, por
esta razo, contedo decisrio, a merecer
adequada fundamentao.
Citado em: Recebimento da denncia. Necessidade de
fundamentao. Forma de controle extraprocessual Moacyr Corra Neto
http://www.clubjus.com.br/?artigos&ver=2.12253
A automatizao do recebimento da denncia,

porm, no afasta o carter decisrio do ato.
O recebimento da denncia determina a existncia
e curso da ao penal.
6 DA (IN)PROCEDNCIA DA DENNCIA
Costumeiramente os magistrados encerram o
exerccio dialtico (exame do contraditrio, art. 381, II,
Serrano Neves 18
III e IV) com a expresso julgo procedente (ou

parcialmente procedente ou improcedente) a denncia.
Este ato uma deciso, visto que h escolha, e
deciso fundamentada (a sentena conter) e os
fundamentos os incisos citados no pargrafo anterior.
A procedncia (ou procedncia parcial ou
improcedncia) determina se o magistrado poder
avanar para a fase da fixao da pena.
Ultrapassadas as hipteses de no aplicao da
pena o magistrado entra no manejo das circunstncias do
artigo 59.
A primeira delas a culpabilidade, que tem a
funo de determinante, qual seja, verificada ausente as
demais circunstncias no sero examinadas e o culpado
ser absolvido.
7 MOTIVOS DE FATO E DE DIREITO
Motivos de direito so comparveis aos tipos:
indicadores dos elementos que devem estar presentes na
declarao.
A declarao deve ser uma construo de
adequao dos motivos de fato aos motivos de direito e
tem a figura de demonstrao:
1. a ao de A (indivduo criminalmente
identificado) ...
Serrano Neves 19
2. ... eliminou (meios verificados)

3. ... a vida (verificao da morte, ou materialidade)
...
4. ... de B (vtima verificada)
5. B estava vivo antes da ao de A, ento B era
ALGUM.
6. Eliminar a vida MATAR (verbo da ao de A)
7. MATAR ALGUM crime: art. 121 do Cdigo
Penal.
Compreensvel, corrente e usual que sem os
motivos de fato no possvel afirmar o motivo de
direito, e sem a adequao (contedo requerido para
preenchimento do continente) entre eles a afirmao seria
falsa.
8 MOTIVO (DEFINIO)
Definition: razo pela qual justificamos nossa atitude.
Ope-se ao "mvel", que a causa real de nossa ao, o
que a move efetivamente. O motivo a
razo consciente, a justificao social e freqentemente
retrospectiva do que fizemos; enquanto que o mvel
um sentimento, um estado afetivo, que, alis, pode
permanecer inconsciente. [Larousse]
Vocabulrio da Filosofia
http://www.filoinfo.bemSerrano Neves 20
vindo.net/filosofia/modules/lexico/entry.php?entryID=2
292 acessado 08:30:05 27/06/09
9 FUNDAMENTO (DEFINIO)
Definition: Usa-se este termo em vrios sentidos. Por
vezes equivale a princpio; outras vezes a razo; outras
ainda a origem. pode, por sua vez, empregar-se nos
diversos sentidos em que se emprega cada um destes
vocbulos.
Por
exemplo:
Deus
o fundamento do mundo; eis aqui os fundamentos da
filosofia; conheo o fundamento da minha crena.
Pode ver-se facilmente que, alm de ser muito variado o
uso de tal termo, na maioria dos casos no
nada preciso.
Em geral pode estabelecer-se que so duas as principais
acepes de fundamento:
1) o fundamento de qualquer coisa enquanto qualquer
coisa real.
Esse fundamento - chamado por vezes fundamento real
ou material - identifica-se s vezes com a noo
de causa, especialmente quando causa tem o sentido de a
razo de ser de qualquer coisa. Posto que a noo de
causa pode por seu turno ser compreendida em vrios
sentidos, o mesmo suceder com a idia de fundamento;
muito comum, no entanto, identificar a noo
de fundamento com a de causa formal.
Serrano Neves 21
2) o fundamento de qualquer coisa enquanto qualquer

coisa real (de um enunciado ou conjunto de enunciados).
Tal fundamento ento a razo de tal enunciado ou
enunciados no sentido de ser a explicao racional deles.
Tem-se chamado por vezes a este fundamento,
fundamento ideal.
Vocabulrio da Filosofia
http://www.filoinfo.bemvindo.net/filosofia/modules/lexico/entry.php?entryID=6
85 08:32:39 27/06/09
Inteno e motivo so noes conexas; o motivo motivo

de uma inteno (). A relao to estreita que, em
certos contextos, motivos e intenes so indiscernveis,
em particular quando a inteno explcita. () A
inteno responde pergunta qu, que fazes? Serve,
pois, para identificar, para nomear, para denotar a
aco (o que se chama ordinariamente o seu objecto, o
seu projecto); o motivo responde questo porqu?
Tem, portanto, uma funo de explicao; mas a
explicao j vimos, pelo menos nos contextos em que
motivo significa razo, consiste em esclarecer, em tornar
inteligvel, em fazer compreender. Portanto, sob a
condio da reduo do motivo a uma razo de e da
explicao a uma interpretao, que a noo de motivo
aparece separada da de causa por um abismo lgico:
Serrano Neves 22
classificar algo como motivo excluir que o

classifiquemos como razo de ().
A relao causal uma relao contingente no sentido
de que a causa e o efeito podem identificar-se
separadamente e que a causa pode compreender-se sem
que se mencione a sua capacidade de produzir tal ou tal
efeito. Um motivo, pelo contrrio, um motivo de: a
ntima conexo constituda pela motivao exclusiva da
conexo e contingente da causalidade.
Paul Ricoeur, O Discurso da Aco, Lisboa, Edies
70,1988, pp. 50-51
http://paginasdefilosofia.blogspot.com/2009/03/intenca
o-e-motivo-sao-nocoes-conexas-o.html acessado
08:23:16 27/06/09
O motivo legal para a culpabilidade o artigo 59

do CP c/c art. 29 e referentes adiante dele.
Os motivos de direito para a culpabilidade esto
apontados pela doutrina com sendo a imputabilidade
(especial, no caso), a potencial conscincia do injusto e a
exigibilidade de conduta diversa.
Quais seriam ento os motivos de fato da
culpabilidade, ?
10 LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO
Vige em nosso sistema jurdico o princpio do Livre
Serrano Neves 23
Convencimento Motivado do Juiz, segundo o qual o juiz

tem liberdade para dar a determinado litgio a soluo
que lhe parea mais adequada, conforme seu
convencimento, dentro dos limites impostos pela lei e
pela Constituio, e motivando sua deciso
fundamentao -. Cabe-lhe, luz das provas e
argumentos colecionados pelas partes Persuaso
Racional decidir a lide.
A Emenda Constitucional n 45/04, a smula
vinculante e o livre convencimento motivado do
magistrado. - Um breve ensaio sobre hipteses de
inaplicabilidade - Elaborado em 05.2005. - Lus
Fernando Sgarbossa e Geziela Jensen
http://jus2.uuol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6884
Conquanto no se trate de uma lide no sentido

estrito o princpio se aplica ao processo penal na
integralidade, como acima exposto.
A limitao imposta pela lei e pela Constituio s
pode ser demonstrada obedecida se existirem declaraes
suficientes para conferncia da motivao
fundamentao e a suficincia verificada pela
extenso da recorribilidade.
A extenso da recorribilidade deve alcanar os
motivos de fato e de direito e tais, ento, precisam ser
Serrano Neves 24
declarados de forma a premiar a inteligibilidade pois a

deciso sobre recorrer ou no , de regra, do domnio
do sucumbente, no caso em estudo o condenado,
conquanto a deficincia de fundamentao prejudique
tambm a acusao.
Quais seriam ento os motivos de fato da
culpabilidade?
A pergunta retorna para atender necessidade de
individualizao da culpabilidade que, na fixao da
pena, o parmetro da proporcionalidade da pena em
relao pessoa do condenado.
O art. 59 do Cdigo Penal prescreve que a pena
deve ser necessria e suficiente para a reprovao e a
preveno
e,
simplesmente
para
fugir
da
responsabilizao objetiva deve ser entendido que a
reprovao e a preveno devem recair sobre o indivduo,
e tanto assim que o tipo oferece uma faixa de sano
para o mesmo crime.
Ento, no indivduo e nas circunstncias do
cenrio da conduta que sero encontrados os motivos de
fato a serem adequados aos motivos de direito.
Por circunstncias do cenrio da conduta devem ser
considerados todos os fatores que possam influir na
tomada de deciso ou produzir determinada reao, em
cotejo com a capacidade do indivduo para lidar com tais
influncias.
Serrano Neves 25
Desta sorte, os motivos de fato sero aqueles que

constarem dos autos por informao do denunciado, via
interrogatrio, ou por qualquer meio admitido em direito
como prova de ato ou fato.
Ao magistrado cumpre colher as informaes de
pessoa e cenrio como motivos de fato, e a insuficincia
dessa coleta to grave que reflete diretamente na
insuficincia da fundamentao.
Apesar da objetividade informativa a concluso
sobre a culpabilidade o resultado de um juzo (livre
convencimento motivado) a ser declarado com todos os
argumentos de fato e de direito.
O contedo da declarao do juzo da culpabilidade est
detalhado em outros textos aos quais se recomenda o
acesso:
Caderno de Referncia Doutrinria sobre a
Culpabilidade
http://serrano.neves.nom.br/CRD4-CULPAB_1.0.pdf
A Culpabilidade vista por Serrano Neves
http://www.serrano.neves.nom.br/LIV_2CULPABILIDADE.pdf
O estilo de composio do texto das declaraes

pode, sim, ser a conciso, desde que a inteligibilidade
no prejudique a recorribilidade (garantia da ampla
Serrano Neves 26
defesa)
A conciso apenas uma forma curta de
composio na qual as idias so apresentadas e
encadeadas na mnima inteligibilidade, dispensado o
discurso justificador.
Um exemplo de conciso o silogismo da lgica
formal na sua forma simples:
Todos os homens so mortais,
Scrates homem,
logo, Scrates mortal.
Esta forma simples inteligvel porque os termos
so de conhecimento comum e o homem-pessoa pode ser
qualquer um. Porm, fossem os termos incomuns para a
pessoa a quem a comunicao dirigida (condenado) e a
forma requerida seria aumentada, no mnimo, para o
epiquerema, no qual os termos ou premissas so
demonstrados:
Todos os homens (designativo de todas as pessoas
vivas) so mortais (por constatao da inexistncia de
pelo menos um homem imortal),
Scrates (nome de um homem, filsofo grego)
mortal (chegar o momento em que morrer),
Logo, Scrates mortal.
As demonstraes poderiam ser aumentadas at se
transformarem em longo discurso sem perda do
Serrano Neves 27
raciocnio silogstico.
No requerido que a deciso fundamentada seja
abundante, mas requerido que seja completa (premissas
e concluso), no sendo admitida a presuno de
conhecimento sobre algo que no foi declarado, ou a
googlalizao da deciso.
Google - Pesquisa avanada - Pesquisar: a web
pginas em portugus pginas do Brasil - Web
Resultados 1 - 50 de aproximadamente 41.200 para
"Scrates mortal" (0,65 segundos)
A deciso judicial deve ser considerada pelo que
nela est escrito, jamais pelo que dela pode ser deduzido
ou interpretado, vez que a necessidade de deduo ou
interpretao revela, exatamente, a deficincia de
inteligibilidade, admitida a referncia fonte dos autos
(conforme folhas) ou a fonte externa (fonte bibliogrfica)
com a preciso que no demande maior gravosidade para
que as fontes sejam encontradas e conferidas.
Matar a cobra e mostrar o pau como os nojurdicos exigem que algum declarante a presente os
fundamentos da declarao.
Qual o grau de inteligibilidade que deve ter uma
declarao?
A resposta mais simples que a declarao possa
ser entendida pelo indivduo a quem dirigida e estar
Serrano Neves 28
sujeita aos efeitos dela.

Um exemplo na msica encaminha o raciocnio:
C7 (notao cifrada do acorde de D maior com
stima)
C7 (C, E, G, B) so notas que compem o acorde
C7, d, mi, sol, si.
C = 16,352 Hz, E = 20,602 Hz, G = 24,500 Hz, B 30,868 Hz, as frequncias (primeiras audveis) das notas
que formam o acorde.
Seja que as frequncias podem ser produzidas por
tubos de dimetro D e comprimento L, fechados em uma
extremidade. (frmulas suprimidas, ver teoria em:
http://www.feiradeciencias.com.br/sala10/10_15.asp )
Seja que com base nos tubos pode ser construda a

flauta de Pan (um tubo para cada nota) e algum,
soprando na flauta, oua as notas.
Seja tambm que o acorde seja tocado num violo e
o instrumentista diga para o ouvinte: O que voc ouviu
um C7.
O ideal seria o magistrado tocar o acorde na
presena do ouvinte (condenado), mas a processualstica
nem sempre permite isto. No entanto, por se tratar de um
acorde que privar o ouvinte da liberdade e de
direitos, de ser tido como fundamental que, ao invs de
escrever uma partitura jurdica que ser executada pelo
Serrano Neves 29
defensor para que o ouvinte tome conhecimento, a

DIGNIDADE DA PESSOA humana seja contemplada
com o mnimo direito de o condenado entender por olhos
e ouvidos prprios as razes da deciso.
Igual ferimento a um direito fundamental seria o
magistrado prolatar uma sentena na qual apenas
escrevesse: Por incurso no tipo previsto na lei o ru
culpado.
Folheando os autos um mestre iniciado nas artes
jurdicas poderia concluir que a deciso acima est
correta.
Correta, mas totalmente carente de fundamentos de
fato e de direito.
A finalidade da sentena resumir os autos e a
finalidade do dispositivo resumir a sentena, cada
etapa, porm, com seus prprios motivos de fato e de
direito.
Desta sorte, a simples escrita dos motivos de direito
(imputabilidade especial, potencial conscincia da
ilicitude e exigibilidade de conduta diversa) assinala os
motivos de direito, mas no trazem como suporte os
motivos de fato que seriam a razo de decidir por maior
ou menor grau de censura.
Na anlise da culpabilidade a motivao de fato
responde aos porqus:
1. porque especialmente imputvel;
Serrano Neves 30
2. porque podia alcanar a conscincia do injusto;

3. porque poderia ser exigida conduta diversa.
A preocupao com a fundamentao das decises
antecede a Carta de 88:
A motivao, quanto ao direito, exige que o juiz deva
exprimir o porqu de uma determinada escolha
normativa e interpretativa.
...
Convm ressaltar que no h motivao sem referncia
aos elementos de prova relativos aos pontos
fundamentais da causa. perfeita a observao de
RICARDO C. NEZ: Em relacin a las conclusiones
de hecho de la sentencia, para llenar su obligacin de
motivarlas (fundarlas), el juez debe comenzar por
enunciar los elementos probatrios que justifican cada
una de esas conclusiones de hecho. No le bastaria decir:
est probado que Juan muri. Es preciso que sustente
esa afirmacin em elementos probatrios. La motivacin
debe ser sobre todos y cada uno de los presupuestos de
la decisin; debe ser, em una palabra, completa.
A MOTIVAO DA SENTENA NA APLICAO
DA PENA (*) Heleno Cludio Fragoso - Texto integral
e original do artigo publicado na Revista de Direito do
Ministrio Pblico da Guanabara, n. 08, 1969.
A Carta de 88 ao estabelecer o Estado Democrtico

Serrano Neves 31
de Direito lanou luzes mais fortes sobre a motivao das

sentenas, justificando o alcance ampliado da funo:
Eduardo Couture, quanto ao dever da
fundamentao das decises judiciais, diz que se trata de
"uma maneira de fiscalizar a atividade intelectual do Juiz
frente ao caso, a fim de poder-se comprovar que sua
deciso um ato refletido, emanado de um estudo das
circunstncias particulares, e no um ato discricionrio
de sua vontade arbitrria."
Neste mesmo sentido Antnio Scarance Fernandes
ao expor a evoluo de tal princpio:
Evoluiu a forma de se analisar a garantia da motivao
das decises. Antes, entendia-se que se tratava de
garantia tcnica do processo, com objetivos
endoprocessuais: proporcionar s partes conhecimento
da fundamentao para poder impugnar a deciso;
permitir que os rgos judicirios de segundo grau
pudessem examinar a legalidade e a justia da deciso.
Agora, fala-se em garantia de ordem poltica, em
garantia da prpria jurisdio. Os destinatrios da
motivao no so mais somente as partes e os juzes de
segundo grau, mas tambm a comunidade que, com a
motivao, tem condies de verificar se o juiz, e por
consequncia a prpria Justia, decide com
imparcialidade e com conhecimento de causa. atravs
Serrano Neves 32
da motivao que se avalia o exerccio da atividade

jurisdicional. Ainda, s partes interessa verificar na
motivao se as suas razes foram objeto de exame pelo
juiz. A este tambm importa a motivao, pois, atravs
dela, evidencia a sua atuao imparcial e justa.
A SENTENA JUDICIAL
E A SUA
FUNDAMENTAO - Ana Luiza Berg Barcellos 29/05/2008*
http://www.mt.gov.br/wps/portal?cat=Direito,+Justia+
e+Legislao&cat1=com.ibm.workplace.wcm.api.WCM
_Category/Defesa+na+Ordem+Jurdica/dc97b1481cba
6a3&con=com.ibm.workplace.wcm.api.WCM_Content/
A+SENTENA+JUDICIAL++E+A+SUA+FUNDAM
ENTAO/e54c9c0366c488a&showForm=no&siteAre
a=Incio&WCM_GLOBAL_CONTEXT=/wps/wcm/con
nect/eMatoGrosso/Estado/Informaes/A+SENTENA+JU
DICIAL++E+A+SUA+FUNDAMENTAO acessado
08072009 0647
Do ponto de vista da ordem pblica, ou funo

exoprocessual, sendo Portugal um dos signatrios da
Conveno para a proteo dos Direitos do Homem e
das Liberdades Fundamentais e possuindo uma
constituio de mesmos princpios que a brasileira, vale
citar:
1 Como justamente observa o juiz Franz Matscher na
Serrano Neves 33
sua comunicao, a necessidade de motivar a deciso

uma das exigncias do processo equitativo, um dos
Direitos do Homem consagrado no artigo 6., 1, da
Conveno Europeia.
Mas logo acrescenta que a motivao no deve ter um
extenso pica sem embargo de dever permitir ao
destinatrio da deciso e ao pblico em geral apreender
o raciocnio que conduziu o juiz a proferir tal e tal
sentena.
Corolariamente, s uma deciso revestida de motivao
suficiente, permite de modo eficaz o exerccio do direito
de recurso para um Tribunal Superior.
...
Uma fundamentao deficiente pode ser causa de
nulidade, dado que a motivao deve ser tal que,
intraprocessualmente, permita aos sujeitos processuais e
ao tribunal superior o exame do processo lgico ao
racional que lhe subjaz; e, extraprocessualmente, a
fundamentao deve assegurar, pelo seu contedo, um
respeito efectivo do princpio de legalidade na sentena.
A MOTIVAO DA SENTENA - MANUEL
ANTNIO LOPES ROCHA - Juiz do Supremo
Tribunal de Justia e do Tribunal Europeu dos
Direitos do Homem
www.gddc.pt/actividade-editorial/pdfspublicacoes/7576-c.pdf acessado 08072009 0706
Serrano Neves 34
11 DA EXTENSO DA MOTIVAO
Os magistrados costumam ser abundantes na
declarao dos motivos de fato e de direito quando
formulam a existncia do crime: transcrevem
depoimentos, arrolam doutrina e jurisprudncia, e expe
raciocnios.
O propsito da abundncia, do ponto de vista
tcnico, assegurar que a preciso e a coerncia do
ditado possam ser conferidas.
Conquanto aceitvel que um motivo possa ser
referido s folhas dos autos onde pode ser encontrado e
o nmero da folha sempre declarado os magistrados,
pela prprio esforo de construo da sentena preferem
transcrever, e as excees correm so a citao dos
dispositivos legais apenas pelo nmero da lei e dos
artigos, o que razovel por se tratar de universalidades.
Assim, corrente e reconhecvel simples leitura,
que os magistrados so abundantes quanto aos motivos
de fato do crime e econmicos, beirando a
metalinguagem, quanto aos motivos de direito.
Observado que a sentena obra de perito, o
encadeamento do discurso tal que os elementos do tipo
so definidos sem que o verbo ncleo ou o nome dos
elementos sejam citados, na conformidade de garantir
que a definio no contenha o termo definido.
Serrano Neves 35
Igual esforo no verificado na construo da

pena atravs do manejo do art. 59 do CP, causando a
impresso que a certeza da existncia do crime prevalece
sobre a certeza da privao da liberdade.
A existncia do crime resulta do critrio da certeza
objetiva, ou seja, o pensamento e a declarao esto de
acordo com os fatos expostos ao conhecimento.
No tocante privao da liberdade no est sendo
posto em dvida que o juiz tenha pensado e concludo
corretamente, mas est sendo atacado que no declarou
de forma de forma suficiente para que o leitor possa
verificar a conformidade da declarao com os fatos
expostos ao conhecimento (motivos de fato) que se
ajustam concluso (adequao aos motivos de direito).
A validao da declarao insuficiente feita com
justificativa de que sucinta.
O uso do sucinto autorizado por lei (art. 381, III,
CPP), no fora um estilo vlido de composio de texto,
mas sucinto no sinnimo de incompleto.
O sucinto poucas palavras deve conter os
mesmos elementos essenciais que o abundante e ser
inteligvel para quem a mensagem dirigida.
A declarao no dispositivo condenatrio enquanto
funo endoprocessual atende aos aspectos formais do
devido processo legal e satisfaz os atores peritos, mas o
cumprimento da funo exoprocessual se d no plano
Serrano Neves 36
material dos efeitos quanto ao sujeito condenado, sendo

esperado que lhe seja inteligvel por conhecimento
prprio, direito decorrente da dignidade da pessoa
humana: conhecer dos motivos de fato e de direito que
lhe privam a liberdade sem necessidade de intrprete.
O poder que o magistrado tem apenas lhe d a
exclusividade de cumprir o dever de fundamentar a
deciso (discricionariedade da autoridade), no se
transferindo para o fundamento e, se transferido ganha o
nome de abuso de poder ou arbitrariedade.
A deciso discricionria fundamentada revela a
escolha dos argumentos e permite que o recurso ataque
os fundamentos ou a concluso.
Por falta de fundamentao do dispositivo
condenatrio, em especial quanto culpabilidade, os
recursos de misericrdia formam um volume
expressivo a desafiar a capacidade dos tribunais, e pior,
com a consequncia de banalizarem a deciso de
primeiro grau.
Al culpado que cayere debajo de tu juridicin
considerle hombre miserable, sujeto a las
condiciones de la depravada naturaleza nuestra, y en
todo cuanto fore de tu parte, sin hacer agravio a la
contraria, mustrate piadoso y clemente, porque
aunque los atributos de DIOS todos son iguales, ms
Serrano Neves 37
resplandece y campea a nuestro ver el de la

misericordia que el de la justicia".(CERVANTES)
A Misericrdia e a Justia no so excludentes,
como afirmou Cervantes, mas mesmo a misericrdia, em
deciso judicial, precisa ser fundamentada com motivos
de fato, embora no existam para ela os de direito.
Um dispositivo sucinto deve conter declaraes
suficientes para que os motivos de fato e de direito
confiram a mxima extenso da recorribilidade.
A mxima extenso da recorribilidade deve ser
entendida como a exposio de todos os motivos de fato
e de direito que fundamentam o dispositivo,
independentemente da avaliao de que o condenado
tenham ou no merecido a pena.
Da leitura de um dispositivo sucinto fundamentado
deve resultar que, tanto para o perito como para o no
perito, pelos motivos de fato e de direito expostos a
concluso no podia ser outra.
O dispositivo sucinto fundamentado evita que a
acusao diante de um juiz de caneta leve recorra na
esperana de que um relator caneta pesada a reforme para
mais ou, ao contrrio para a defesa, visto que uma e outra
havero de atacar os motivos expostos e no apenas
clamar.
Sucinto no forma superior de linguagem, e a
Serrano Neves 38
tcnica de estilo o define:

CONCISO o dispndio minimo de esforo com o
mximo efeito de expresso.
TCNICAS DO ESTILO Albertina Fortuna Barros
EFC Brasil 1968 pg 21
O sucinto ou conciso pode ser definido pelo que

no deve conter: palavras suprfluas ou inteis,
circunlquios, oraes subordinadas desenvolvidas,
redundncias etc.
Por conter
os
elementos
essenciais
inteligibilidade o sucinto, ou conciso, estilo que agrada

nas sentenas judiciais, ao contrrio da prolixidade que
desagrada.
O ideal como estilo de composio de sentena a
dissertao (intrito, exposio, argumentos, provas,
concluso), estilo que usado com mais frequncia para
determinar a existncia do crime.
A cultura judicial de que a fixao da pena um
ato de poder tem razes histricas fincadas no poder
soberano do rei que nomeava seus magistrados: o
soberano no precisa justificar suas decises e, por
corolrio, os prepostos do rei tambm no.
A evoluo do pensamento judicial passou a exigir
que o magistrado de carreira (que no preposto do rei)
fundamente todas as decises de forma completa e
Serrano Neves 39
inteligvel, por todos os motivos de fato e de direito,

ainda que sucinta ou concisa.
Num Estado Democrtico de Direito no
admissvel concluir que com ou sem fundamentao a
pena imposta seria a mesma e que, por isso, no ocorreria
prejuzo para o condenado.
O prejuzo que se examina sob a luz do regime
democrtico decorre, na espcie, da inadimplncia do
estado-jurisdicional.
O devido processo legal, na sua reconhecida dupla
acepo formal/substancial uma obrigao que o
estado-jurisdicional garante que cumprir por inteiro
(ningum ser privado da liberdade sem o devido processo
legal). Assim, iniciada a perseguio penal, o estadojurisdicional torna-se devedor e deve adimplir por inteiro.
Desta sorte, no existe prestao intil, qual seja, o
estado-jurisdicional prestar ainda que o credor no
queira a prestao, como o caso daquele que se cr
inocente, a prova da inocncia clara, e por isto se recusa
a nomear ou constituir defensor: ter defensor para sua
absolvio.
O que parece um absurdo (hiptese retro) nada
mais do que a efetivao da fora normativa da
Constituio, ou de modo raso: a auto defesa que o
devido processo legal faz da sua integridade.
A idia da exigncia de demonstrao de prejuzo
Serrano Neves 40
quando o devido processo legal no cumprido na

integralidade assustadora porque consagra que os meios
no importam se o fim atingido.
O Estado Democrtico de Direito inteiramente
balizado pela garantia dos meios a serem utilizados para
que os fins sejam atingidos.
A incidncia da fora normativa da Constituio
sobre o devido processo legal nela mesma garantido, no
particular da fundamentao das decises judiciais
independe embora o tenha de caminho aberto pela
legislao inferior.
Aquela posio por mim designada vontade de
Constituio (Wille zur Verfassung) afigura-se decisiva
para a prxis constitucional. Ela fundamental,
considerada global ou singularmente. O observador
crtico no poder negar a impresso de que nem sempre
predomina, nos dias atuais, a tendncia de sacrificar
interesses particulares com vistas preservao de um
postulado
constitucional;
a
tendncia
parece
encaminhar-se para o malbaratamento no varejo do
capital que existe no fortalecimento do respeito a
Constituio. Evidentemente, essa tendncia afigura-se
tanto mais perigosa se se considera que a Lei
Fundamental no est plenamente consolidada na
conscincia geral, contando apenas com um apoio
Serrano Neves 41
condicional.
DIE NORMATIVE KRAFT DER VERFASSUNG
Konrad Hesse, traduo de Gilmar Ferreira Mendes,
ED. SAFE, 1991, pag. 29
12 CONCLUSO
A anlise dos elementos que compe a
culpabilidade deve ser feita e demonstrada atravs da
declarao dos motivos de fato e de direito, no
subsistindo nenhuma justificativa de economia,
obviedade, ou poder, capaz de afastar a fora normativa
da Constituio e a fora histrica da evoluo do
pensamento jurdico em favor de que os magistrados
devem aos jurisdicionados todas as explicaes que estes
necessitem para compreenso formal e material da
incidncia das decises.
A forma concisa ou sucinta do dispositivo
condenatrio deve conter todos os motivos de fato e de
direito em que a deciso pela graduao da censura se
funda, e tais motivos, por imposio tambm da
Constituio devem revelar a individualizao, vedado,
ento, que a pena base seja construda atravs de
declaraes genricas e estereotipadas que a qualquer
indivduo servem.
A culpabilidade, como expresso da reprovao
Serrano Neves 42
proporcional conduta, um juzo de locao da

reprovao dentro da faixa de sano oferecida no tipo,
deve, por isto, ser expressa por um grau, ndice ou
medida (Art. 29, CP e Exposio de Motivos da Nova
Parte Geral, 50. ... visto que graduvel a censura, cujo
ndice,maior ou menor, incide na quantidade da pena.)
que permita, pela simples declarao, antever o ponto
central da locao.
As demais circunstncias judiciais do art. 59 so
comumente referidas em grau, ndice ou medida
inteligvel (escala de favorabilidade positiva ou negativa)
no sendo exigvel coisa melhor, mas esto igualmente
subordinadas terem a referncia suportada por motivos
de fato e de direito que possam ser aferidos e conferidos,
como o caso dos antecedentes que se provam por
anotaes judicirias, o mesmo no se podendo dizer em
relao s outras que se definem subjetivamente, como
o caso da personalidade voltada para o crime.
Assim, este arrazoado deve ser estendido para todo
o contedo da dosimetria da pena para segurana de que
a restrio da liberdade imposta pela sentena penal
condenatria mantenha a inviolabilidade do direito
liberdade (Art. 5, CF)
Serrano Neves 43
Serrano Neves 44

Fundamentação Da Culpabilidade

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Fundamentação Da Culpabilidade

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

FUNDAMENTAO DA CULPABILIDADE

EDITORA LIBER LIBER

O contedo da Editora Liber Liber COPYLEFT

LIVRO LIVRE FUNO SOCIAL DA

Sempre que o mundo jurdico reage diante da

DIE NORMATIVE KRAFT DER VERFASSUNG

Cuida o artigo 59 do Cdigo Penal da fixao da

essas relaes e as transforma em cultura.

De todas as reaes ou incidncias uma

A hierarquia de prescries deve ser obedecida

tudo aquilo que conduziu o sujeito a produzir o resultado.

Paul Ricoeur, O Discurso da Aco, Lisboa, Edies

A anlise da culpabilidade ser, em suma, uma

sentena tenha a natureza de pea autnoma e constitua

Habeas Corpus e a Reviso Criminal, com o efeito que

2. a definio do fato como crime;

uma discusso fradesca? Elaborado em 10.2002. Joo

Neste trilhar, Fernando Capez, em lcida reflexo,

Para ns o recebimento da denncia ou

A automatizao do recebimento da denncia,

III e IV) com a expresso julgo procedente (ou

2. ... eliminou (meios verificados)

2) o fundamento de qualquer coisa enquanto qualquer

Inteno e motivo so noes conexas; o motivo motivo

classificar algo como motivo excluir que o

O motivo legal para a culpabilidade o artigo 59

Convencimento Motivado do Juiz, segundo o qual o juiz

Conquanto no se trate de uma lide no sentido

declarados de forma a premiar a inteligibilidade pois a

Desta sorte, os motivos de fato sero aqueles que

O estilo de composio do texto das declaraes

sujeita aos efeitos dela.

Seja que com base nos tubos pode ser construda a

defensor para que o ouvinte tome conhecimento, a

2. porque podia alcanar a conscincia do injusto;

A Carta de 88 ao estabelecer o Estado Democrtico

de Direito lanou luzes mais fortes sobre a motivao das

da motivao que se avalia o exerccio da atividade

Do ponto de vista da ordem pblica, ou funo

sua comunicao, a necessidade de motivar a deciso

Igual esforo no verificado na construo da

material dos efeitos quanto ao sujeito condenado, sendo

resplandece y campea a nuestro ver el de la

tcnica de estilo o define:

O sucinto ou conciso pode ser definido pelo que

inteligibilidade o sucinto, ou conciso, estilo que agrada

inteligvel, por todos os motivos de fato e de direito,

quando o devido processo legal no cumprido na

proporcional conduta, um juzo de locao da

Vous aimerez peut-être aussi