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Le Manuel Permanent

du Droit des Affaires

tunisien
FEUILLES

RAPIDES

DE

DROIT

N 202

DES

AFFAIRES
Juin 2012

SOMMAIRE
PREMIERE PARTIE
Baux commerciaux :
La rsiliation du bail commercial pour dfaut
de payement du loyer

Le pravis de paiement est exig avant la


rsiliation du bail commercial
P. 4

Assurance vie collectif :


Rgime fiscal et social de la cotisation de
l'employeur aux contrats collectifs
d'assurance vie

Quel est le traitement fiscal et social de la


cotisation de l'employeur aux contrats
d'assurance vie ?
P. 4

Fiscalit de lentreprise
Bnfices industriels et commerciaux :
Produits d'exploitation : Cas des arrhes et
acomptes

Les arrhes et les acomptes font-ils partie des


produits d'exploitation imposables ?
P. 5

Dlais de reprise :
Cas d'inopposabilit de la prescription
l'administration

Impt sur le revenu :


Rgime fiscal applicable aux salaris
tunisiens expatris l'tranger

La prescription ne fait pas chec au droit de


reprise dvolu l'administration concernant des
priodes prescrites, lorsque les rsultats de
celles-ci ont une incidence sur les rsultats des
priodes non prescrites.
P. 5
Quelles sont les modalits d'imposition des
tunisiens expatris l'tranger au titre des
traitements et salaires ?
P. 6

Fiscalit du leasing :
Rgles fiscales applicables au preneur

Dductibilit des charges inhrentes au contrat


de leasing chez le preneur
P. 7

FEUILLES RAPIDES de Mise jour du Manuel du Droit des Affaires ralises par le Cabinet Salah AMAMOU
14, Avenue Salah Ben Youssef 1013 Menzah 9 Tunis, Tl. 71 872.738, 71 874.523, 71 871 602. Fax. 71 874.945.

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

Le dpt de garantie :
Fiscalit du dpt de garantie

Quel est le rgime d'impt direct et de TVA des


sommes donnes titre de garantie ?
P. 8

Portage d'actions :
Cession des actions de portage : Rgime
fiscal des plus-values ralises

Rgime fiscal des intrts de dpt dans


les comptes courants des associs :
Cas du compte courant associ non
rmunr

Les plus-values ralises sur des actions de


portage bnficient-elles de l'exonration de
l'impt sur les socits si elles remplissent la
condition de blocage dans un compte de rserve
pendant 5 ans ?
P. 8
En l'absence de rmunration, le titulaire du
compte courant associ est-il imposable ?
P. 9

Retenues la source :
Assouplissement des modalits de paiement
de l'impt d par les non rsidents non
tablis en Tunisie au titre de la plus value sur
titres

L'article 15 de la loi n2011-7 du 31 dcembre


2011 portant loi de finances pour l'anne 2012
et l'article 12 de la loi n2012-1 du 16 mai 2012
portant loi de finances complmentaire pour
l'anne 2012, ont comport des dispositions
visant l'assouplissement des modalits du
paiement de l'impt d par les personnes non
rsidentes non tablies en Tunisie au titre de la
plus value sur titres.
P. 10

Taxe sur la valeur ajoute :


Redevables de la taxe : Personne qui
mentionne la taxe sur une facture : Taxe
acquitte de manire errone par un nonassujetti et inscrite sur la facture tablie par
celui-ci

Peut-on rgulariser un montant de TVA


mentionn par erreur sur une facture ?
P. 10

Lettre de change - Traite :


Le droit de proprit du porteur sur la
provision : Le rle de garantie de la provision

La proprit de la provision de la lettre de


change constitue-t-elle une vritable garantie de
la crance du porteur ?
P. 11

Marque de fabrique, de commerce et de


services :
La couleur et la marque de commerce

Obligations sociales de lentreprise

La couleur d'un produit pourrait-elle tre


enregistrable en tant que marque de commerce ?
P. 12

Cong annuel pay :


I/ La fixation des dates des dparts en cong

Dcider les dates de dpart en congs pays


est une prrogative de l'employeur.
P. 13

II/ Indemnit de cong pay et treizime mois

Le treizime mois allou globalement pour


l'anne entre-t-il dans l'assiette de calcul de
l'indemnit de congs pays ?
P. 14

Licenciement conomique :
I/ Licenciement conomique et mesures
pralables au licenciement pour motif
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

En cas de licenciement conomique, l'employeur


est-il li par les mesures proposes par la
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Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires


conomique
II/ La faute cause de licenciement : La nature
de la faute cause du licenciement dans le
code du travail

commission de contrle de licenciement ?


P. 14
Le code du travail fait-il une distinction entre
faute lourde et faute grave ?
P. 15

Relations financires de la Tunisie avec


l'tranger :
Assouplissement de certaines dispositions
relatives au code des changes et du
commerce extrieur

Les rgles de dclaration et de rapatriement des


avoirs l'tranger restent relativement souple.
P. 16

Transports maritimes :
Responsabilit - Action ... contre
l'entrepreneur de manutention - Fondement

Quel est le fondement des actions en


responsabilit pour pertes et dommages aux
marchandises exerce l`encontre d`un
entrepreneur de manutention ?
P. 17

Vidosurveillance :
Cadre juridique de la vidosurveillance en
Tunisie

DEUXIEME PARTIE

La rglementation applicable l'utilisation de la


vidosurveillance dans les lieux publics
P. 17

Assembles gnrales des associs et


des actionnaires :
Les conditions de quorum des assembles
gnrales

Associs
Contribution aux pertes et obligation aux
dettes

Prvu par la loi ou spcifi dans les statuts, le


quorum est le nombre de voix minimum
ncessaire pour que les dcisions prises lors
des assembles gnrales extraordinaires ou
assembles gnrales ordinaires soient
valables.
P. 18

Grant de SARL :

La contribution aux pertes est la contribution des


associs aux pertes de la socit, ce qui est
diffrent de l'obligation aux dettes qui ne
concerne que les rapports entre les cranciers
de la socit et les associs. Mais la diffrence
entre ces deux notions n'est pas toujours facile
faire.
P. 19

La rvocation judiciaire du grant de SARL :


Les consquences dune rvocation sans
causes lgitimes

Le grant rvoqu sans cause lgitime a droit


des dommages et intrts mais non la
rintgration.
P. 19

Socits d'investissement capital


risque :
Actionnaires ou cranciers ?

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

La qualification juridique des participations des


socits d'investissement capital risque dans
les entreprises
P. 20

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Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

PREMIERE PARTIE
Baux commerciaux :
La rsiliation du bail commercial pour dfaut de payement du loyer
Selon l'article 767 du code des obligations et des
contrats, "Le preneur est tenu de deux
obligations principales :

abritant un fonds de commerce et restreint son


droit rsiliation par rapport au droit commun du
louage.

- De payer le prix du louage.


- De conserver la chose loue et d'en user sans
excs ni abus suivant sa destination naturelle,
ou celle qui lui a t donne par le contrat.

L'article 23 de cette loi stipule que "Le bail est


rsili dfaut de paiement du loyer aux
chances convenues pass le dlai de trois
mois partir de la date d'mission par voie
d'huissier notaire d'un avis de paiement rest
sans effet.

Ainsi, l'obligation de payer le loyer est une


obligation qui incombe au locataire quelque soit
la nature du bail.
Le non paiement du loyer d'un bail est un
manquement trs grave du locataire ses
obligations. Un tel manquement justifie la
rsiliation, de plein droit, du bail. L'article 796
dispose cet effet que "La rsolution a lieu en
faveur du bailleur sans prjudice des
dommages, si le cas y choit :
- Si le preneur emploie la chose loue un autre
usage que celui auquel elle est destine par sa
nature ou par la convention.
- S'il la nglige de manire causer la chose
un dommage notable.
- S'il ne paie pas le prix chu du bail ou de la
location.
Cependant, la rsiliation du bail commercial est
limite par rapport celle du louage civil.
En effet, dans son ensemble, la loi n 77-35 du
25 mai 1977, qui rgle les rapports entre
bailleurs et locataires en ce qui concerne les
baux des locaux usage commercial, n'est dj
pas trs favorable au bailleur d'un immeuble

La
jurisprudence
tunisienne
affirme
gnralement que le juge ne peut prononcer la
rsiliation du contrat de bail qu'en application de
l'article 23 de la loi du 25 mai 1977.
Rcemment, la cour de cassation tunisienne a
jug que le bailleur ne peut demander la
rsiliation du contrat de bail commercial qu'en
application de l'article 23 de la loi du 25 mai
1977 et doit justifier de l'accomplissement de la
mise en demeure selon les prescriptions de
l'article 23 de la loi prcite. La cour de
cassation ajoute que la juridiction du jugement
critiqu a viol la loi lorsqu'elle s'est base sur
les rgles du droit commun et spcialement
l'article 796 du code des obligations et des
contrats pour dcider la rsiliation (Cass. civ.,
arrt n 64114-2011 du 11 aot 2011).
Par ailleurs, l'avis de paiement doit
obligatoirement rappeler au locataire ce dlai de
trois mois de manire attirer son attention sur
les consquences qu'aurait sa carence si elle se
prolongeait plus de trois mois. Un avis de
paiement qui ne contiendrait pas ce rappel serait
nul et ne produirait donc aucun effet.

Assurance vie collectif :


Rgime fiscal et social de la cotisation de l'employeur aux contrats collectifs d'assurance vie
La lgislation fiscale ainsi que la lgislation
sociale ont prvu des mesures de faveur au
profit des employeurs dsirant cotiser aux
contrats d'assurance vie collectifs souscrits par
les salaris de leurs entreprises.
Sur le plan fiscal, l'article 46 de la loi de
finances pour l'anne 2002 a admis en
dduction la participation des employeurs dans
les contrats collectifs d'assurance vie conclu
dans les conditions prvues par l'article 39 du
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code de l'impt sur le revenu des personnes


physiques et de l'impt sur les socits en tant
que charge dductible du rsultat imposable
l'impt sur le revenu ou l'impt sur les socits
de l'anne de son versement la compagnie
d'assurance.
Sur plan social, et en application du dcret n
2003-1098 du 19 mai 2003 tel que modifi par le
dcret n 2008-173 du 22 janvier 2008 fixant la
liste des avantages exclus de l'assiette de
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cotisation au titre des rgimes de scurit
sociale, les primes supportes par l'employeur
au titre de l'assurance collective sur la maladie

ou de l'assurance collective sur la vie au profit


de ses employs ne sont pas soumis
cotisation sociale.

Fiscalit de lentreprise
Bnfices industriels et commerciaux :
Produits d'exploitation : Cas des arrhes et acomptes
Le rattachement des ventes un exercice donn
engagement. Les arrhes reprsentent une
repose sur le principe des crances acquises,
facult de ddit en ce sens que l'acheteur peut
qui permet de tenir compte aussi bien des
librement renoncer ultrieurement son achat,
ventes au comptant que celles crdit.
en abandonnant la somme verse. En revanche,
si le vendeur renonce livrer la marchandise, il
Pour les ventes ou oprations assimiles, la
doit verser l'acheteur une somme
naissance de la crance au profit de l'entreprise
pralablement stipule au contrat.
concide normalement avec la date de
l'tablissement de la facture .Cependant, si la
Sur le plan fiscal, les arrhes ne constituent pas
livraison d'un bien intervient au cours d'exercice
des produits d'exploitation ds lors qu'ils
alors que la facture est tablie au cours de
correspondent de simples avances sur
l'exercice suivant, la crance est considre
commande en cours. Toutefois, ils deviennent
comme ne au cours de l'exercice de la livraison
des produits non courants lorsque l'acheteur se
et fait partie du produit du dit exercice.
ddit.
Trs souvent, lorsque la marchandise doit tre
livre ultrieurement, un versement est effectu
la commande, le solde tant d la livraison. Il
est alors important que les parties s'entendent
sur la dfinition de ce premier versement :
"arrhes ou acomptes".
1. Arrhes : Les arrhes sont rgis par les
dispositions de l'article 303 du code des
obligations et des contrats. Ils constituent une
somme d'argent imputable sur le prix total,
verse par le dbiteur au moment de la
conclusion du contrat et constituant un moyen
de ddit sauf stipulation contraire. Les arrhes
sont perdues si le dbiteur revient sur son

2. Acomptes : S'ils n'ont pas le caractre


d'arrhes, les versements faits par l'acheteur
avant paiement complet sont dits "acomptes". Il
s'agit de paiements partiels imputables sur le
montant de la dette. La vente est dfinitive ds le
premier acompte et ni l'acheteur, ni le vendeur
ne peuvent se ddire sans s'exposer se voir
rclamer des dommages intrts. Le contrat
peut d'ailleurs prvoir que le montant de
l'acompte restera acquis au vendeur si l'acheteur
renonce la vente.
Fiscalement, et en ce qui concerne l'acompte, la
vente est rpute ralise ds l'instant o la
marchandise est livre l'acheteur.

Dlais de reprise :
Cas d'inopposabilit de la prescription l'administration
La prescription du droit de reprise,tant le dlai
l'expiration duquel l'administration perd le droit
de rclamer un contribuable une dette fiscale,
constitue une garantie accorde au contribuable
contre des remises en cause illimites,
inopportunes ou encore malvenues de ses
situations fiscales. De ce fait, le lgislateur est
intervenu pour limiter cette action dans le temps,
de telle sorte que l'administration ne puisse
exercer son droit de reprise que dans les dlais
fixs par la lgislation. A l'expiration de ces
dlais, il est interdit l'administration d'tablir
des impositions ; la prescription est " acquise au
contribuable ", elle quivaut au paiement de
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l'impt.
Les dlais de prescription ne concernent que le
droit de reprise. Ils sont inopposables
l'exercice du droit de vrification dont dispose
l'Administration. En effet, la prescription ne
confre son titulaire qu'une immunit relative
puisqu'elle " n'a d'autre effet que de figer les
rsultats des exercices qu'elle atteint ; elle ne
confre, en revanche, aucune immunit pour
l'avenir aux mentions comptables non fondes
trouvant leur origine dans ces exercice prescrits
mais reconduites depuis lors (Tribunal de
premire instance, Tunis, affaire n219 du 4-7Juin 2012

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2002).
Vu la ncessit de dterminer l'impt sur des
bases relles, l'article 26 du code des droits et
procdures fiscaux considre que l'expiration
des dlais de prescription, prvus par les articles
19 et 20 du mme code, n'empche pas
l'Administration de vrifier les priodes prescrites
lorsqu'elles ont une incidence sur les rsultats
d'une opration ultrieure non couverte par la
prescription.
Il en est ainsi de la vrification du report des
dficits (art. 8, al. 3 du code de l'impt sur le
revenu des personnes physiques et de l'impt
sur les socits) ou des amortissements rputs
diffrs en priodes dficitaires sur le rsultat
d'un exercice non prescrit (art 12-2 et 48-I du
code de l'impt sur le revenu des personnes
physiques et de l'impt sur les socits). C'est,

aussi, le cas lorsque le contrle tend vrifier le


report, sur un exercice non prescrit, d'un crdit
d'impt provenant d'une priode prescrite (art 54
I-2 du code de l'impt sur le revenu des
personnes physiques et de l'impt sur les
socits).
L'utilisation du terme "notamment" dans l'article
26 montre qu'il ne s'agit pas l d'une
numration limitative mais de simples
exemples illustratifs. Par consquent,
l'Administration est en droit de recourir cette
disposition pour vrifier le bien fond d'une
provision provenant d'un exercice prescrit.
Toutefois, il faut remarquer que cette possibilit
n'tait pas prvue par la charte du contribuable.
Un compte courant d'associ dans une SARL
doit-il tre obligatoirement rmunr ?

Impt sur le revenu :


Rgime fiscal applicable aux salaris tunisiens expatris l'tranger
Les modalits d'imposition des tunisiens
expatris l'tranger au titre des traitements et
salaires qui leurs sont servis varient selon que
l'Etat o s'exerce l'activit a sign ou non une
convention de non double imposition avec la
Tunisie.
En effet, en l'absence de convention de non
double imposition, les traitements et salaires
servis un tunisien expatri l'tranger sont
imposables en Tunisie et soumis, par
consquent, la retenue la source, sous
rserve des exonrations prvues par les
articles 36 et 38 du code de l'impt sur le revenu
des personnes physiques et de l'impt sur les
socits.
En revanche, en prsence de convention de non
double imposition, les traitements et salaires
servis un tunisien expatri l'tranger sont
imposables en Tunisie et passibles donc de la
retenue la source si les trois conditions
suivantes sont remplies:
1) Le bnficiaire sjourne dans l'autre Etat
pendant une priode ou des priodes n'excdant
pas au total 183 jours au cours de l'anne fiscale
considre; et
2) Les rmunrations sont payes par un
employeur ou pour le compte d'un employeur qui
n'est pas un rsident de l'autre Etat; et

supporte par un tablissement stable ou une


base fixe que l'employeur a dans l'autre Etat.
Dans une prise de position (771) du 24 mai
2004, la DGELF a prcis que les traitements et
salaires servis un tunisien au titre d'un travail
ralis l'tranger (Egypte) sont imposables en
Tunisie si les trois conditions suivantes sont
remplies :
1) Le bnficiaire sjourne dans l'autre Etat
pendant une priode ou des priodes n'excdant
pas au total 183 jours au cours de l'anne fiscale
considre; et
2) Les rmunrations sont payes par un
employeur ou pour le compte d'un employeur qui
n'est pas un rsident de l'autre Etat; et
3) La charge des rmunrations n'est pas
supporte par un tablissement stable ou une
base fixe que l'employeur a dans l'autre Etat.
Dans le mme sens, une autre prise de position
(1015) du 13 juillet 1999 de la DGELF a prcis
que le salari demeure imposable en Tunisie si
les trois conditions suivantes sont remplies:
1) le salari rside en Allemagne pendant une
priode ne dpassant pas 183 jours;
2) le salaire est pay par un employeur rsident
en Tunisie et non tabli l'tranger;

3) La charge des rmunrations n'est pas


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3) le salaire n'est pas support par un
tablissement stable en Allemagne.

anne civile par anne civile.

Le critre de sjour de 183 jours est apprci

Fiscalit du leasing :
Rgles fiscales applicables au preneur
En vue d'harmoniser les nouveaux modes
d'enregistrement comptables et de rapprocher
davantage les prconisations du systme
comptable des rgles fiscales, le rgime fiscal
des oprations de leasing a t remani
travers une srie de mesures introduites tout
d'abord par la loi de finances 2006-85 du25
dcembre 2006 et ensuite la loi de finances
2007-70 du 27 dcembre 2007. Ces nouvelles
dispositions ont institu les mcanismes
permettant de faire cadrer le rgime fiscal du
leasing avec l'approche conomique retenue par
la nouvelle norme comptable, notamment en
matire de dductibilit des charges au niveau
du preneur.
Le rgime de dduction des charges de leasing
chez le preneur diffre selon que les contrats
soient conclus avant le premier janvier 2008 ou
ceux conclus compter du premier janvier 2008.
1. Les contrats conclus avant le 01/01/20083 :
Les nouvelles dispositions fiscales restent sans
effet sur les contrats conclus avant le premier
janvier 2008. Pour ces contrats le preneur
continue constater l'intgralit des redevances
payes, en charges pour le montant hors taxe
lorsque celle-ci est rcuprable, comme pour les
annes passes, et jusqu la fin du contrat et
ceux-ci quelque soit la nature des biens objet de
Nature des biens

ces contrats
quipement).

(terrain,

construction

Cette charge est dductible dans les conditions


de dductibilit fixes par le numro 1 du 12
du code de l'impt sur le revenu des personnes
physiques et de l'impt sur les socits.
La date prendre en considration est celle de
l'enregistrement du contrat.
2. Les contrats conclus compter du
01/01/2008 : Aux termes du III de l'article 12bis
du code de l'impt sur le revenu des personnes
physiques et de l'impt sur les socits, sont
admis en dduction pour la dtermination du
bnfice imposable, les amortissements des
actifs immobiliss exploits dans le cadre des
contrats de leasing conclus partir du premier
janvier 2008 et ceux lorsqu'ils sont amortissable
et lorsque l'amortissement n'est pas exclu du
droit dduction telles que par exemple les
voitures de tourismes d'une puissance fiscale
suprieur 9CV.
Sur le plan fiscal, la dure d'amortissement ne
peut pas tre infrieur une dure minimale
fixe par le dcret n2008-492 du 25 fvrier
2008 comme suit :
Dure minimale

Taux

Constructions l'exception de la valeur du terrain

7 ans

14,28%

Matriels et quipements

4 ans

25%

Matriels de transport

3 ans

33,33%

La base amortissable est constitue par :


- Le prix de revient d'acquisition support par la
socit de leasing hors TVA rcuprable,
- Major des dpenses engages par le preneur
et ncessaire la mise en exploitation du bien
hors TVA rcuprable.
L'amortissement est calcul partir de la date
de mise en service.
a. L'annuit comptable est suprieure
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ou

l'annuit fiscale : Lorsque le preneur applique


un taux d'amortissement qui conduit une
annuit dpassant celle calcule sur la base des
dures minimales ci-dessus, l'excdent
d'amortissement n'est pas dductibles et doit
tre rintgrer au rsultat comptable pour la
dtermination du rsultat fiscal.
Les montants ainsi rintgrs peuvent tre
dduits des rsultats des annes suivantes dans
les mmes limites que celles qui viennent d'tre
indiques, mme s'ils ne sont pas constats en
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comptabilit.

enregistr en comptabilit.

b. L'annuit comptable est infrieure


l'annuit fiscale : Lorsque l'annuit
d'amortissement constat en comptabilit est
infrieur celle calcul sur la base des dures
minimales figurant au tableau ci-dessus, la
diffrence
peut
tre
dduite
extracomptablement, au niveau du tableau de
dtermination du rsultat fiscale, du rsultat
comptable pour la dtermination du rsultat
fiscal, alors qu'elle n'est pas constat en
comptabilit.

Ainsi, lorsque la VCN calcule par rfrence


l'amortissement fiscal, serait nulle, aucun
amortissement ne serait admis en dduction et
les amortissements constats en comptabilits
doivent tre rintgrs.

Cette dduction est subordonne l'inscription


au tableau des immobilisations et des
amortissements et au livre d'inventaire du
montant des amortissements dduits et de celui

c. Cas de cession du bien pris en leasing : Si


le bien pris en leasing est cd, la diffrence
entre la plus value de cession comptable et la
plus value de cession fiscale est ajoute
extracomptablement par le biais du tableau de
dtermination du rsultat fiscal au rsultat
imposable.

Le dpt de garantie :
Fiscalit du dpt de garantie
Le dpt de garantie est une somme verse par
le locataire lors de la conclusion du contrat de
location et restitue par le bailleur aprs le
dpart du locataire. Sa fonction est de garantir le
bailleur contre tout dfaut de paiement des
dettes du locataire envers lui ; sa restitution
intgrale en fin du bail n'aura donc lieu que si le
locataire a respect ses obligations de payer le
loyer et de maintenir les lieux en bon tat et qu'il
ne doit rien au bailleur.

recettes imposables. Cette solution a t


consacre par une prise de position de la
direction gnrale des tudes et de la lgislation
fiscale (478) du 7 avril 2006. Ainsi, les sommes
verses aux propritaires par les locataires
titre de dpts de garantie demeurent de
simples dpts et ne peuvent donc tre
regardes comme dfinitivement acquises au
propritaire ; qu'ainsi elles ne passibles
d'aucune retenue la source.

Les sommes reues d'un locataire titre de


dpt de garantie ne constituent pas un revenu
imposable pour le propritaire. En effet, ces
sommes verses par le locataire constituent les
dettes du propritaire l'gard de ce dernier.
Elles ne doivent pas tre incluses dans les

En ce qui concerne la T.V.A., les dpts de


garantie ne sont pas imposables, tant que le
propritaire ne les a pas utiliss pour se couvrir
du montant des loyers non pays leur terme
ou des frais de remise en tat des locaux aprs
le dpart du locataire.

Portage d'actions :
Cession des actions de portage : Rgime fiscal des plus-values ralises
Le paragraphe VII sexies de l'article 48 du code
de l'impt sur le revenu des personnes
physiques et de l'impt sur les socits permet
aux tablissements de crdit ayant la qualit de
banque la dduction des plus-values des actions
de leur bnfice imposable.

l'anne qui suit celle de la cession.

La dduction des plus-values de cession des


actions ralises par les tablissements de
crdit ayant la qualit de banque est
subordonne la condition que ces plus-values
soient affectes un compte de rserves
rgime spcial pendant une priode au moins
gale cinq ans partir du premier jour de

Cette dduction est limite aux plus-values


provenant de la cession des actions c'est--dire
des titres dtenus dans les socits anonymes
et les socits en commandite par actions, ce
qui exclut en consquence les plus-values de
cession provenant des autres titres participatifs
et notamment les parts sociales dans les

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La plus-value ainsi dduite ne doit recevoir


aucune autre affectation durant la priode de
cinq ans et ne doit pas notamment faire l'objet
de distribution ou d'incorporation au capital.

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socits responsabilit limite et les socits
en nom collectif ou en commandite simple.
Quid des produits raliss au titre de la cession
d'actions ayant fait l'objet de contrats de portage ?
Rappelons que la pratique utilise couramment,
dans le cadre des cessions de droits sociaux, et
en particulier en matire de cession de contrle,
des formules permettant une partie d'acheter
ou de vendre l'autre dans un temps futur et
un prix dont le montant ou un plancher ont t
convenus d'avance, tout ou partie des droits
sociaux qu'elle possde. Autrement dit, les
prises de participation ou les crations de filiales
sont souvent ralises par l'intermdiaire
d'organismes financiers qui souscrivent ou
achtent les actions d'une socit dont une
autre veut prendre le contrle mais se font
promettre par cette dernire que ces actions leur

seront achetes au terme d'une priode


dtermine. La convention de portage est
l'opration qui permet d'aboutir ce rsultat.
Faisant suite une question tendant savoir si
les produits raliss au titre de la cession
d'actions ayant fait l'objet de contrats de portage
(contrats de rtrocession) constituent des plusvalues de cession d'actions pouvant tre
affranchies de l'impt sur les socits pour les
banques au cas o elles seraient affectes en
rserves non distribuables pendant 5 ans ou
plutt des intrts n'ouvrant pas droit
l'avantage considr, l'administration a retenu
que le produit net provenant de la vente
d'actions ayant fait l'objet de contrats de portage
constituent des plus-values ouvrant droit la
dduction du bnfice imposable, sous rserve
de la condition de blocage.

Rgime fiscal des intrts de dpt dans les comptes courants des associs :
Cas du compte courant associ non rmunr
Sur le plan juridique, un compte courant
d'associ peut tre rmunr par des intrts.
Mais cette rmunration n'est pas obligatoire.

de la socit n'est pas totalement libr et dans


le cas o les sommes gnratrices des intrts
dpassent 50% du capital.

La socit n'est tenue de verser une


rmunration un associ titulaire d'un compte
courant d'associ que si c'est prvu par une
convention ou une stipulation statutaire
expresse. A dfaut, l'associ ne peut rclamer
aucune rmunration la socit en
contrepartie de ses avances en compte.

Etant entendu galement qu'aucune dduction


n'est admise ce titre au niveau de la socit
emprunteuse pour le cas des intrts non
dcompts et ce pour dfaut de comptabilisation
des intrts.

En principe, en l'absence de rmunration, il n'y


a ni imposition du titulaire du compte courant, ni
dduction des intrts d'emprunt pour la socit.
Par consquent, l'absence de rmunration du
compte courant contribue une augmentation
du rsultat fiscal gnrant ainsi une imposition
suprieure celle qui serait due en prsence
d'un compte rmunr.
Cependant, dans sa note commune n 18/2004
(Texte n DGI 2004/22) portant sur
l'amnagement du taux des intrts au titre des
comptes courants associs, l'administration
fiscale a prcis que le fait que les associs ne
dcomptent pas d'intrts au titre des sommes
qu'ils mettent la disposition de la socit, ne
met pas obstacle l'imposition des intrts non
dcompts entre les mains des associs et ce,
sur la base de 8% des sommes mises la
disposition de la socit. Dans ce cas,
l'imposition a lieu mme dans le cas o le capital
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

En outre, dans une prise de position (337) du 10


janvier 2007, la direction gnrale des tudes et
de la lgislation fiscale a considr que les
comptes courants associs crditeurs (fonds
dposs par les associs la socit) non
rmunrs donnent lieu au dcompte d'un
intrt suppltif imposable entre les mains des
associs.
La base lgale aussi bien de la note commune
que de la prise de position ne parat pas
vidente, la loi n'ayant vis que le cas des fonds
avancs par la socit aux associs et non
l'inverse. En effet, la loi a fix le taux des intrts
relatifs aux sommes mises par la socit la
disposition des associs 8% et ce, dans les
cas o la socit ne dcompte pas d'intrts au
titre des sommes en question ou dcompte des
intrts un taux infrieur 8%.
Mais mme si l'on pouvait se baser sur la thorie
de l'acte anormal de gestion pour rclamer
l'imposition d'un dpt anormalement non
rmunr selon le taux des dpts du march
Juin 2012

10

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

(et non le taux de 8%) lorsque l'associ


dposant est une socit. Cette thorie ne

s'appliquerait pas aux personnes physiques.

Retenues la source :
Assouplissement des modalits de paiement de l'impt d par les non rsidents non tablis en
Tunisie au titre de la plus value sur titres
Conformment aux dispositions de l'article 41 de
la loi de finances pour l'anne 2011, le champ
d'application de l'impt sur le revenu et de
l'impt sur les socits a t tendu la plus
value ralise en Tunisie, par les personnes non
rsidentes non tablies, des oprations de
cession d'actions ou de parts sociales ou de
parts des fonds prvus par la lgislation les
rgissant et des droits y relatifs qui ont lieu
partir du 1er janvier 2011.
L'impt est d sur la plus value en question par
voie de retenue la source libratoire calcule
sur la base du prix de cession au taux de 2.5%
pour les personnes physiques et au taux de 5%
pour les personnes morales.
Par ailleurs, les intresss peuvent opter pour le
dpt de la dclaration de l'impt sur le revenu
ou de l'impt sur les socits au titre de la plus
value en question. Dans ce cas, la retenue la
source effectue sur la base du prix de cession
est dductible de l'impt liquid sur la plus value
au taux de 10% pour les personnes physiques et
au taux de 30% pour les personnes morales.
L'excdent d'impt provenant de la retenue la
source, peut faire l'objet de restitution.
La plus value n'est pas imposable si elle est :
- exonre de l'impt conformment aux
dispositions du droit commun,
- ralise par des rsidents de pays ayant
conclu avec la Tunisie une convention de non
double imposition attribuant son imposition au
pays de la rsidence.
L'article 15 de la loi de finances pour l'anne
2012 et l'article 12 de la loi de finances
complmentaire pour la mme anne ont prvu
des dispositions visant l'assouplissement des
modalits du paiement de l'impt d sur la plus
value ralise, par les personnes non rsidentes
non tablies en Tunisie, de la cession des titres

et ce en ce qui concerne la base de la retenue


la source, ses taux et son plafond.
1. Base de la retenue la source et ses taux :
Il s'est avr que l'application de la retenue la
source sur le prix de cession des titres limite les
chances de rinvestissement du produit de
cession, en outre il conduit invitablement
l'apparition d'un crdit d'impt lors de la
dclaration de la plus-value par les intresss
qui devra tre restitu.
De ce fait et du moment qu'il s'agisse de non
rsidents non tablis, l'article 15 de la loi n20117 du 31 dcembre 2011 portant loi de finances
pour l'anne 2012 a prvu l'assouplissement des
modalits de paiement de l'impt exigible au titre
de la plus-value provenant de la cession des
titres ralise par des non rsidents non tablis
en Tunisie et ce en appliquant le taux
d'imposition d selon le cas directement la plus
value ralise au lieu d'appliquer la retenue la
source sur le prix de cession tout en maintenant
l'option pour les intresss de dposer la
dclaration annuelle de l'impt sur ladite plusvalue.
2. Fixation d'un plafond pour la retenue la
source due sur la plus-value ralise par les
non rsidents non tablis de la cession ou de
la rtrocession des titres : En vue
d'encourager les investissements long terme
avec possibilit d'opter pour la dclaration de la
plus-value et de demander la restitution de
l'excdent de la retenue la source, l'article 12
de la loi n 2012-1 du 16 mai 2012 portant loi de
finances complmentaire pour l'anne 2012, a
fix un plafond la retenue la source en
question dtermin sur la base du prix de
cession ou de rtrocession des titres ou des
droits en question au taux de :
- 2,5% en ce qui concerne les personnes
physiques,
- 5% en ce qui concerne les personnes morales.

Taxe sur la valeur ajoute :


Redevables de la taxe : Personne qui mentionne la taxe sur une facture : Taxe acquitte de
manire errone par un non-assujetti et inscrite sur la facture tablie par celui-ci
L'article 2 du code de la taxe sur la valeur
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

ajoute dispose que "Sont considrs comme


Juin 2012

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires


assujettis et sont, ce titre, soumis la taxe sur
la valeur ajoute les personnes physiques ou
morales qui mentionnent la taxe sur la valeur
ajoute sur leurs factures ou tout autre
document en tenant lieu et ce, du seul fait de sa
facturation.
Toutefois, ces personnes ne sont redevables
que de la taxe ayant fait l'objet d'une mention ou
d'une facturation".
Ainsi, un non assujetti qui facture la TVA par
erreur est redevable de cette TVA. Cette TVA
reste non rcuprable par le client qui l'a subie
tort.
En effet, cette disposition exprime le principe du
formalisme de la TVA. En cas de remise d'une
facture au titre d'une prestation de biens ou
services, sur lequel celui qui le dlivre
mentionne un montant de TVA qu'il a de surcrot
peru, il existerait une obligation de verser ce
montant l'tat et le remboursement de ce
montant au motif qu'il a t indment vers
serait par la suite exclu. Ce principe vise
essentiellement empcher la fraude fiscale, qui
serait susceptible d'apparatre lorsque le
montant de TVA, inscrit sur la facture ou sur un
autre document en tenant lieu, est soumis au
mcanisme de la dduction. Mme dans le cas
o ce montant n'entrerait pas dans le champ
d'application du systme de TVA et ne relverait
pas de la procdure de dduction, le principe du
formalisme de la taxe exigerait que la TVA
inscrite sur le reu soit verse l'tat, parce
que, si elle ne l'tait pas, il y aurait
enrichissement sans cause de celui qui dlivre le
reu au dtriment des consommateurs qui ont

11

acquitt la TVA au titre des services rendus.


Certains estiment que le code de la TVA ne
s'oppose pas la correction de la TVA qui a t
mentionne par erreur sur une facture ou sur un
autre document en tenant lieu, en particulier
dans le cas o l'exclusion de la possibilit
d'effectuer une correction et de demander le
remboursement de la TVA qui a t mentionne
par erreur n'est pas ncessaire pour prvenir la
fraude ou l'vasion fiscale.
Cependant, le code de la TVA ne prvoit aucune
disposition en matire de rgularisation d'un
montant de TVA mentionn par erreur sur une
facture par celui qui dlivre celle-ci.
Les personnes qui mentionnent, par erreur, la
taxe sur la valeur ajoute sur leurs factures ou
tout document en tenant lieu, et ce, du seul fait
de sa facturation sont redevables de la taxe
ayant fait l'objet d'une mention ou d'une
facturation par erreur.
Alors que la TVA mentionne et facture par
erreur est due par celui qui l'a facture tort, elle
reste non rcuprable par le client assujetti qui
l'a subie tort (article 10 du code de la TVA).
La TVA qui n'est pas due ou qui a t facture
par erreur l'acqureur des biens ou au preneur
d'un service ne peut pas faire l'objet d'un
remboursement, alors mme qu'elle aurait t
verse au Trsor. Il en va notamment ainsi de la
TVA facture raison de livraisons de biens qui
sont exonres ou peuvent l'tre en application
de la lgislation fiscale.

Lettre de change - Traite :


Le droit de proprit du porteur sur la provision : Le rle de garantie de la provision
La lettre de change est un crit par lequel une
personne appele tireur donne une autre (tir)
l'ordre de payer une poque dtermine une
certaine somme une troisime personne
(bnficiaire) ou l'ordre de celle-ci.
Pour certains auteurs, le systme de protection
qui entoure le porteur constitue une vritable
garantie.
Cependant il faut noter que c'est une garantie en
marge des caractristiques classiques des
autres garanties.
I. Une vritable garantie au regard de la
doctrine

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

L'article 275, alina 3 du code de commerce


dispose que "La proprit de la provision est
transmise de droit aux porteurs successifs de la
lettre de change". La provision est la crance du
tireur sur le tir ne du rapport fondamental
initial qui sert de support matriel l'mission de
la lettre de change.
Cette rgle pose par l'article 275 a pour
consquence de confrer au porteur un droit
exclusif sur la somme dont le tir pourra tre
redevable au tireur l'chance de la traite. Du
fait que la provision entre dans le patrimoine du
porteur par l'effet de la proprit, elle chappe
aux cranciers du tireur, aussi bien dans
l'hypothse o ce dernier est plac sous le coup

Juin 2012

12

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

d'une procdure collective que dans celle o la


crance est l'objet d'une saisie-excution. Le
paiement d'une dette chue pendant la priode
suspecte peut tre dclare inopposable aux
cranciers si les conditions de l'article 462 du
code de commerce sont runies. Seulement
l'chance d'une lettre de change peut tre
difficile dterminer. Ainsi la fourniture de la
provision a t considre un moment comme
un paiement anticip. Il est admis cependant
que le porteur est oblig de recevoir paiement
dans le souci de ne pas faire jouer la solidarit
cambiaire et exposer ainsi les autres
codbiteurs.
Il y a l une garantie prcieuse que certains
auteurs ont assimil une authentique sret.
Quelques dcisions ont confort cette opinion en
dclarant la fourniture de la provision faite
pendant la priode suspecte inopposable la
masse de la "faillite" du tireur par application de
la rgle qui interdit la constitution de sret pour
dette antrieure ainsi que les paiements
anticips.
Une telle analyse repose sur des arguments
srieux. Le transfert de proprit ralise bien
une affectation au profit du porteur de la crance
ventuelle du tireur sur le tir; cette affectation
peut tre conforte, s'il n'y a pas eu acceptation,
par la dfense adresse au tir de ne pas payer
le tireur121(*). Grce cette affectation, le
porteur peut bnficier d'un paiement par
prfrence aux autres cranciers du tireur.
Cependant cette analyse se heurte des
objections qui font que la proprit de la
provision de la lettre de change reste une
garantie en marge des caractristiques
classiques des autres garanties.
II.
Une
garantie
en
marge
des
caractristiques classiques des autres
garanties
La crance de provision dont est investi le
porteur n'est pas l'accessoire de sa crance
cambiaire. Le transfert de la proprit de la

provision ne produit pas seulement les effets


d'une sret.
Il n'y a pas entre la crance cambiaire et la
crance de provision un rapport de
subordination, caractristique de l'accessoire,
qui mettrait la seconde au service de la
premire. Les deux crances sont en situation
d'interdpendance et ont une certaine
autonomie. La meilleure preuve en est que, si la
crance cambiaire s'teint par dchance ou
prescription, le porteur conserve la crance de
provision qui est soumise au dlai de
prescription, gnralement plus long, qui lui est
propre.
Ajoutons que le rle d'accessoire qui serait
dvolu la crance de provision serait peu
conciliable avec la rgle du jeu cambiaire qui
veut que le porteur doive demander le paiement
de la traite au tir avant de faire jouer
l'engagement du tireur ou des autres signataires,
rgle qui le prive de la libert qu'a le titulaire
d'une sret de la raliser ou de ne pas le faire.
En outre, la survie de la crance sur le tir
montre que le transfert de la proprit de la
provision procure au porteur des avantages
diffrents de ceux qui dcoulent d'une sret.
Dans cette ventualit, la proprit de la
provision ne garantit pas le porteur contre
l'insolvabilit du tireur, mais elle lui mnage une
sorte d'assurance contre sa propre ngligence.
En effet, au cas o le porteur ne se montrerait
pas diligent au point de ne plus pouvoir exercer
une action cambiaire, une action de droit
commun est toujours possible en vertu de la
crance de provision.
En ralit, la proprit de la provision de la lettre
de change est un lment intgr au rapport
cambiaire qui incorpore l'crit la titularit d'une
crance fondamentale. Cette proprit produit
un effet de sret trs accus, mais a des effets
plus larges et spcifiques qui l'empchent d'tre
rductible une sret.

Marque de fabrique, de commerce et de services :


La couleur et la marque de commerce
Aux termes de l'article premier de la loi n 200136 du 17 avril 2001 relative la protection des
marques de fabrique, de commerce et de
services, "la marque de fabrique, de commerce
ou de services est un signe visible permettant de
distinguer les produits offerts la vente ou les
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

services rendus par une personne physique ou


morale".
L'article 2 de la loi prcite retient comme
susceptibles de constituer des marques valables
les dispositions, combinaisons ou nuances de
Juin 2012

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires


couleurs.
Par dispositions de couleurs, il faut entendre le
fait d'utiliser une ou plusieurs couleurs
disposes de faon particulire ; quant la
combinaison, c'est l'arrangement ou l'association
de plusieurs couleurs.
Certains soutiennent que les couleurs, dans
l'abstrait, peuvent faire l'objet d'un
enregistrement en tant que marques. En effet,
dans le cadre d'une conception moderne de la
marque, le grand public serait de plus en plus
confront des signes non traditionnels, tels
que des couleurs ou des signes sonores utiliss
de faon dlibre et systmatique, et non des
fins purement dcoratives ou esthtiques. Cette
utilisation permettrait au public d'tablir un lien
entre une couleur ou une combinaison de
couleurs et les produits d'une entreprise. Les
couleurs attireraient immdiatement l'attention
du public distance pour l'orienter vers la
gamme de produits de l'entreprise, tandis que
d'autres signes caractristiques, tels qu'une
marque verbale, permettraient l'identification
finale du produit.
Telle n'est pas la position de la cour de
cassation tunisienne. Dans un arrt du 29 mars
2005, la cour de cassation tunisienne estime que

13

la fonction essentielle de la marque est de


garantir au consommateur ou l'utilisateur final
l'identit d'origine du produit ou du service
marqu, en lui permettant de distinguer sans
confusion possible ce produit ou ce service de
ceux qui ont une autre provenance. Une marque
doit distinguer les produits ou les services
concerns comme provenant d'une entreprise
dtermine. cet gard, il convient de tenir
compte la fois de l'utilisation habituelle des
marques comme indication d'origine dans les
secteurs concerns et de la perception du public
pertinent.
Cette fonction fait normalement dfaut une
couleur en soi. Les consommateurs n'ont pas
pour habitude de prsumer de l'origine des
produits en se basant sur leur couleur ou la
couleur de leur emballage, en l'absence d'un
lment graphique ou textuel, parce qu'une
couleur en soi n'est pas, en principe, utilise
comme moyen d'identification.
En somme, selon la cour de cassation
tunisienne, il n'est pas possible de protger une
couleur en tant que telle en se fondant
uniquement sur le caractre distinctif inhrent de
la couleur comme marque de commerce.

Obligations sociales de lentreprise


Cong annuel pay :
I/ La fixation des dates des dparts en cong
Le droit des congs pays se dfinit comme
une priode de repos effectif pendant laquelle le
salari ne peut pas travailler pour un autre
employeur.
Nanmoins, le salari ne peut pas choisir
librement les dates de ses congs pays.
La fixation de la priode des congs pays peut
se faire de diffrentes manires :
- Par convention ou accord collectif.
- A dfaut par l'employeur, qui doit se rfrer aux
usages de l'entreprise et consulter les dlgus
du personnel et le comit d'entreprise.
L'employeur doit respecter un dlai lgal pour
informer les salaris de la priode des congs
pays. En effet les salaris doivent en avoir
connaissance au moins deux mois avant le
dbut de cette priode.

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

Pour organiser la prise des congs pays,


l'employeur bnficie d'une alternative :
- L'attribution des congs par roulement.
- La fermeture de l'entreprise
1. Cong par roulement : Si l'ordre des dparts
n'est pas fix par une convention collective ou
par un usage, il appartient l'employeur de fixer
lui-mme cet ordre aprs avis des dlgus du
personnel.
Ce pouvoir de l'employeur ne doit pas tre
arbitraire. En principe l'employeur doit accepter
une demande de cong lorsqu'elle ne perturbe
pas le fonctionnement de l'entreprise.
Nanmoins pour fixer l'ordre des dparts,
l'employeur doit respecter certains critres :
- La situation familiale du salari. L'employeur
doit tenir compte des contraintes lies aux
Juin 2012

14

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

vacances scolaires et des possibilits de cong


du conjoint dans le secteur public ou priv.
- L'anciennet du salari dans l'entreprise.
- L'activit chez un ou plusieurs autres
employeurs.
En effet, l'employeur doit prendre en
considration certains lments de fait :
- Les conjoints travaillant dans la mme
entreprise ont droit un cong simultan.
- S'ils travaillent dans des entreprises
diffrentes, ils peuvent demander que l'ordre des
dparts en cong soit arrt en tenant compte
de leur situation.

une obligation mais une possibilit.


2. Fermeture de l'entreprise pour congs :
L'employeur peut dcider de la fermeture de
l'entreprise pour la prise de tout ou partie des
congs pays. Ainsi tout le personnel de
l'entreprise se trouvera en cong pay en mme
temps.
Sauf dispositions conventionnelles ou usage
contraire, il appartient l'employeur de fixer les
dates de fermeture de l'entreprise.
Lorsque l'employeur choisit cette alternative, il
doit consulter la commission consultative
d'entreprise et respecter un dlai suffisant.

Le droit au cong simultan ne constitue pas


II/ Indemnit de cong pay et treizime mois
Selon l'article 119 du code du travail, "Le
travailleur peroit pendant son cong une
indemnit calcule sur la base de la dure du
cong la quelle il a droit d'une part, et le
salaire et indemnits qu'il percevait
habituellement pendant l'exercice effectif du
travail, d'autre part".
Ainsi, pour connatre l'indemnit de congs
pays il faut dterminer les sommes verses au
salari qui sont inclure dans cette
rmunration globale.
En principe, toutes les sommes perues en
contrepartie d'un travail ainsi que les sommes
correspondant des priodes assimiles un
temps de travail y sont incluses.
En revanche sont exclues les sommes qui n'ont
pas le caractre de salaire.
S'agissant des indemnits, pour tre prises en
compte dans le calcul de l'indemnit de congs
pays, en l'absence de dispositions
conventionnelles ou contractuelles plus
favorables au salari, les primes doivent
rpondre aux critres suivants :

- elles doivent tre verses en contrepartie du


travail, et revtir un caractre de gnralit et de
constance qui les rend obligatoires pour
l'employeur ;
- elles ne doivent pas prsenter le caractre de
remboursements de frais, ni rmunrer un
risque exceptionnel ;
- elles ne doivent pas dj indemniser la priode
de cong.
Quid du treizime mois ?
Le treizime mois qui a le caractre d'une
rmunration, premire vue, devrait tre pris
en compte dans l'assiette de calcul de
l'indemnit de congs pays, mais cette prise en
compte se heurte au principe du non cumul qui
veut que les primes et gratifications dont le
montant n'est pas affect par la prise du cong
annuel sont exclure de la dite assiette de
calcul. En effet, le treizime mois de salaire
tant calcul pour l'anne entire, priodes de
travail et de congs confondues, en sorte que
son montant n'tait pas affect par le dpart en
cong du salari.

Licenciement conomique :
Licenciement conomique et mesures pralables au licenciement pour motif conomique
Aux termes de l'article 21-9 du code du travail,
"La commission rgionale ou la commission
centrale de contrle du licenciement examine le
dossier du licenciement ou de la mise en
chmage, au vu de l'tat gnral de l'activit
dont relve l'entreprise et de la situation
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

particulire de celle-ci, et propose notamment :


- le rejet motiv de la demande,
- la possibilit d'tablir un programme de
reconversion ou de recyclage des travailleurs,
Juin 2012

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires


- la possibilit d'orienter l'activit de l'entreprise
vers une production nouvelle ncessite par les
circonstances,
- la suspension provisoire de toute ou d'une
partie de l'activit de l'entreprise,
- la rvision des conditions de travail telle que la
rduction du nombre des quipes ou des heures
de travail,
- la mise la retraite anticipe des travailleurs
qui remplissent les conditions requises,
- l'acceptation motive de la demande de
licenciement ou de mise en chmage.
A la lecture de l'article 21-9 du code du travail, il
y a lieu de constater que le lgislateur tunisien
incite les parties maintenir la relation
contractuelle via certaines solutions alternatives
au licenciement. La mise en uvre de ces
alternatives peut engendrer la modification du
contrat de travail, notamment en cas de "rvision
conditions de travail telle que la rduction du
nombre des quipes ou des heures de travail.
Du reste, l'article 36 de la loi du 17 avril 1995
relative au redressement des entreprises en
difficults conomiques prvoit clairement que,

15

sous rserve de certaines condition, le plan de


redressement des entreprises en difficults
conomiques peut prvoir "la rduction des
salaires et avantages" accords aux salaris.
S'inscrivant dans le cadre d'une logique incitative
au maintien de la relation contractuelle, la mise
en uvre des mesures pralables an
licenciement pour motif conomique ne constitue
point une obligation la charge de l'employeur.
Ces mesures sont proposes par la commission
de contrle du licenciement. Cette dernire est
dote d'un avis purement consultatif qui,
l'vidence, ne lie ni les parties, ni le juge.
Conformment l'article 21-11 du code du
travail, c'est plutt le procs-verbal intervenu
entre les deux parties concernes, par le biais
de l'inspection du travail, de la commission
rgionale ou de la commission centrale de
contrle du licenciement, qui est dot d'une force
excutoire entre les parties.
Toutefois, l'employeur ne peut pas se soustraire
de l'obligation de solliciter l'avis de ladite
commission. Le cas chant, le licenciement
sera considr comme abusif. Prvue par
l'article 21-12 du code du travail, cette solution
est confirme par la jurisprudence.

II/ La faute cause de licenciement : La nature de la faute cause du licenciement dans le code du
travail
La rupture du contrat de travail l'initiative de
l'employeur, ncessite que l'employ ait commis
une faute grave justifiant son licenciement. En
droit franais il y a une distinction entre la faute
lourde et la faute grave. Cette dernire est
justificative de licenciement, mais non privative
des indemnits de licenciements. Cependant la
faute lourde peut tre privative des indemnits
de licenciement.
Dans notre code de travail, l'article 14 du code
du travail dispose que le contrat de travail
dure dtermine ou dure indtermine
prend fin, entre autres, par la volont de l'une
des parties suite une faute grave commise par
l'autre partie.
L'article 14 quater dispose quant lui que "La
faute grave est considre comme l'une des
causes relles et srieuses justifiant le
licenciement". Enfin l'article 22 dispose que
"Tout travailleur li par un contrat dure
indtermine, licenci aprs l'expiration de la
priode d'essai, bnficie, sauf le cas de faute
grave, d'une gratification de fin de service.."
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

L'article 120 du code du travail dispose que "Le


salari, dont le contrat d travail est rsili avant
qu'il ait pu bnficier de la totalit du cong
auquel il avait droit, doit recevoir, pour la fraction
de cong dont il n'a pas bnfici, une indemnit
compensatrice dtermine d'aprs les
dispositions de l'article prcdent. L'indemnit
n'est pas due si la rsiliation du contrat de travail
est provoque par une faute lourde du
salari.".
L'article 128 du mme code stipule que "Lorsque
le contrat de travail d'un salari, ayant au moins
six mois de services continus dans la mme
entreprise, est rsili par le fait de l'employeur,
avant que ledit salari ait pu bnficier de son
cong annuel pay, et sans que cette rsiliation
soit provoque par une faute lourde du
travailleur, ce dernier a droit une indemnit
correspondante au nombre des jours de cong
dont il aurait d bnficier en raison de la dure
des servi ces continus accomplis, au moment o
le contrat est rsili et dont il n'a pas encore
joui".

Juin 2012

16

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

L'emploi par les articles 120 et 128 du code du


travail des termes "Faute lourde" contrairement
aux articles 14, 14 quarter et 22, traitant de la
"Faute grave" permet de croire que le code du
travail exig dans le premier cas une faute
intentionnelle. La faute lourde engageant la
responsabilit pcuniaire de son auteur et le
privant des indemnits de congs pays.

grave. Pour s'en convaincre, il suffit de lire les


termes en arabe. On trouve le mme qualificatif
"grave" dans les articles 120 et 128
contrairement la rdaction franaise.

Est-ce que le code du travail exige tantt la faute


grave, tantt la faute lourde pour justifier le
licenciement ?

Ainsi, le code du travail admet une seule faute


cause de licenciement : la faute grave. Celle-ci
n'est pas ncessairement intentionnelle,
commise dessein et d'une manire dlibre
dans le but de causer un dommage
l'entreprise.

En rponse cette interrogation, nous estimons


que le code du travail vise uniquement la faute

D'ailleurs, la jurisprudence tunisienne utilise les


termes "lourde et "grave" en mme temps pour
qualifier les mmes faits.

Relations financires de la Tunisie avec l'tranger :


Assouplissement de certaines dispositions relatives au code des changes et du commerce
extrieur
l'tranger en Tunisie n'est plus, dsormais,
En vertu de l'article 18 du code des changes et
tenue de dclarer ses avoirs l'tranger.
de commerce extrieur, toute personne
physique de nationalit tunisienne transfrant sa
Toutefois, les personnes morales trangres
rsidence habituelle de l'tranger en Tunisie,
demeurent tenues de dclarer leurs avoirs
ainsi que toute personne morale trangre pour
l'tranger pour chaque tablissement
chaque tablissement nouvellement cr en
nouvellement cr en Tunisie et ce, dans un
Tunisie, est tenue de faire, s'il y a lieu, la
dlai ne dpassent 6 mois compter de la date
dclaration de ses avoirs possds l'tranger,
de cration de la nouvelle entit.
et ce, dans un dlai ne dpassant pas
respectivement :
Par ailleurs, en vertu de l'article 20 du code des
changes et du commerce extrieur, toute
- deux ans compter du jour de changement de
personne physique ayant sa rsidence
rsidence ;
habituelle en Tunisie, ou toute personne morale
- six mois compter de la date de cration de
tunisienne ou trangre pour ses tablissements
nouvel tablissement.
en Tunisie, est tenue de rapatrier, dans les
conditions et dlais fixs par la banque centrale
Ces dclarations portent sur les avoirs
de Tunisie, l'intgralit des devises provenant de
l'tranger possds la date du changement de
l'exportation de marchandises l'tranger, de la
la rsidence ou de la cration de l'tablissement.
rmunration de services rendus l'tranger et,
d'une manire gnrale de tous revenus ou
La notion d'avoirs l'tranger telle que dfinie
produits l'tranger.
dans le code des changes et de commerce
extrieur comprend l'or, les valeurs mobilires,
Le rapatriement doit porter sur :
les moyens de payement, les titres de crance
et les biens mobiliers ou immobiliers. Selon
- le produit des exportations de marchandise qui
l'article 16 de ce code, l'obligation de dclaration
doit intervenir dans les 10 jours qui suivent la
doit avoir lieu dans les 6 mois qui suivent
date d'exigibilit (article 14 de la circulaire BCT
l'acquisition de l'avoir l'tranger. Elle doit
94-14 du 14 septembre 1994, les revenus, les
s'effectuer auprs de la Banque Centrale de
produits et les bnfices relatifs aux avoirs
Tunisie.
l'tranger tels que le prix de cession des biens et
des valeurs, les loyers et les dividendes.
Le dcret-loi n 2011-98 du 24 octobre 2011 a
introduit un assouplissement la faveur des
- le rapatriement doit avoir lieu dans l'anne au
tunisiens ayant des qualifications bien
cours de laquelle le rglement effectif a eu lieu.
dtermines et connus pour leurs comptences.
En effet, toute personne physique de nationalit
tunisienne transfrant sa rsidence habituelle de
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

- la rmunration au titre de services rendus


l'tranger dont le rapatriement doit s'effectuer
Juin 2012

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires


dans l'anne du rglement.
Le dcret-loi n 2011-98 du 24 octobre 2011
prvoit que les personnes physiques de
nationalit tunisienne revenant en Tunisie ainsi

17

que les personnes physiques de nationalit


trangre et rsidant en Tunisie ne sont plus
tenues de rapatrier leurs avoirs raliss
l'tranger avant la date de changement de leur
rsidence.

Transports maritimes :
Responsabilit - Action contre l'entrepreneur de manutention - Fondement
La responsabilit en droit maritime est
lgalement limite un plafond de rparation
alors que le droit commun, tel qu'il rsulte du
code des obligations et des contrats, n'en
prvoir rien.
La question qui se pose est de savoir si
l'entrepreneur de manutention dont la
responsabilit dlictuelle vis--vis du chargeur
est retenue est soumis aux dispositions du code
de commerce maritime ou celles du droit
commun.
Conformment aux dispositions de l'article 170,
alina 2 du code de commerce, "Le
consignataire de navires ainsi que le
consignataire de la cargaison et l'entrepreneur
de manutention lorsqu'ils agissent pour le
compte du transporteur, sont rgis, en ce qui
concerne les actions drivant de leurs activits
respectives, par les rgles de limitation et
d'exonration de responsabilit ainsi que de
prescription et de comptence, tablies en
faveur du transporteur ou son encontre par le

prsent code".
Ainsi, la responsabilit de l'entrepreneur de
manutention peut tre limite dans la mesure o
l'article 170 du code de commerce maritime
assimile sa responsabilit celle d'un
transporteur maritime, bnficiant de ce fait des
dispositions du code de commerce maritime.
Cependant, le transporteur maritime ne peut
bnficier de ce rgime de faveur que s'il est li
au chargeur par les liens contractuels,
l'entrepreneur de manutention qui entend
bnficier son tour de ce rgime de faveur doit
prouver cette condition.
Lorsque l'entrepreneur de manutention n'est pas
li au chargeur par les liens du contrat, et il est
actionn sur la base de la responsabilit
dlictuelle, il ne peut donc se prvaloir de
l'application du rgime de faveur du code de
commerce maritime et reste soumis aux rgles
de droit commun du code des obligations et des
contrats.

Vidosurveillance :
Cadre juridique de la vidosurveillance en Tunisie
La vidosurveillance est un systme de camras
disposes dans un espace public ou priv pour
le surveiller. Les images obtenues avec ce
systme, sont ensuite visionnes et/ou
archives. Selon ses partisans, un tel systme
permet de prvenir la criminalit (vols,
agressions, etc.) et d'oprer un contrle social
(mouvements de foule, etc.). Ses dtracteurs lui
reprochent son inefficacit, son cot et de nuire
la vie prive.
L'installation d'un systme de vidosurveillance
relve de la loi n 2004-63 du 27 juillet 2004
portant sur la protection des donnes
caractre.
Selon l'article 69 de la loi prcite, l'utilisation
des moyens de vidosurveillance est soumise
une autorisation pralable de l'Instance
Nationale de Protection des Donnes
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

Caractre Personnel.
L'instance doit statuer sur la demande
d'autorisation dans un dlai maximum d'un mois
partir de la date de la prsentation de ladite
demande.
L'article 90 de la loi prcite punit d'un an
d'emprisonnement et d'une amende de cinq mille
dinars, quiconque effectue intentionnellement un
traitement des donnes caractre personnel
sans l'obtention de l'autorisation.
L'article 70 de la loi prcite dispose que les
moyens de surveillance ne peuvent tre utiliss
que dans les lieux suivants :
- les lieux ouverts au public et leurs entres ;
- les parkings, les moyens de transport public,
les stations, les ports maritimes et les aroports ;
Juin 2012

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Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

- les lieux de travail collectifs.

ces moyens de vidosurveillance.

Par ailleurs, l'article 71 de la mme loi numre


limitativement pouvant justifier l'installation de
moyens de vidosurveillance. En effet, selon
l'article prcit, les moyens de vidosurveillance
ne peuvent tre utiliss dans les lieux indiqus
que s'ils sont ncessaires pour assurer la
scurit des personnes, la prvention des
accidents, la protection des biens ou
l'organisation de l'entre et de la sortie de ces
espaces.

Par ailleurs, l'article 73 de la loi prcite interdit


la communication des enregistrements vido
collects des fins de surveillance sauf dans les
cas suivants :

Dans tous les cas, les enregistrements vido ne


peuvent tre accompagns d'enregistrements
sonores.
L'utilisation des moyens de surveillance dans les
lieux autres que ceux indiqus ou des fins non
prvus par la loi est punie d'un emprisonnement
de deux ans et d'une amende de dix mille
dinars.
L'article 72 de la loi portant sur la protection des
donnes caractre oblige le titulaire des
moyens de vidosurveillance informer d'une
manire claire et permanente de l'existence de

- lorsque la personne concerne- ses hritiers ou


son tuteur, ont donn leur consentement.
Lorsque la personne concerne est un enfant,
les dispositions de l'article 28 de la prsente loi
s'appliquent :
- lorsque la communication est ncessaire
l'exercice des missions dvolues aux autorits
publiques
- lorsque la communication s'avre ncessaire
pour la constatation, la dcouverte ou la
poursuite d'infractions pnales.
Enfin l'article 74 de la loi indique que les
enregistrements vido doivent tre dtruits
lorsqu'ils ne sont plus ncessaires la
ralisation des finalits pour lesquelles ils ont t
effectus ou lorsque l'intrt de la personne
concerne exige sa suppression moins que
ces enregistrements ne s'avrent utiles pour la
recherche et les poursuites d'infractions pnales.

DEUXIEME PARTIE
Assembles gnrales des associs et des actionnaires :
Les conditions de quorum des assembles gnrales
Pour la plupart des runions d'assemble, la loi
prvoit des conditions minimums pour que les
associs ou les actionnaires prsents puissent
valablement dlibrer. Lorsque, sur une
premire consultation, les conditions prvues ne
sont pas runies, la loi envisage la possibilit
d'en mettre une seconde dans lesquelles les
rgles de calcul du quorum sont assouplies.
Les rgles applicables au nombre minimal de
participants l'assemble gnrale varient en
fonction de la nature de cette dernire. Il
convient donc de distinguer les conditions de
quorum de l'AGE (assemble gnrale
extraordinaire) et celles de l'AGO (assemble
gnrale ordinaire).
1. Les conditions de quorum
l'assemble gnrale extraordinaire

pour

a. AGE et quorum dans les SARL : Dans les


SARL, la loi n'impose aucune condition de
quorum.

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

b. AGE et quorum dans les SA : Les


dlibrations de l'assemble gnrale ne sont
considres valables que si les actionnaires
prsents ou les reprsentants au droit de vote
dtiennent au moins sur premire convocation,
la moiti du capital et sur deuxime convocation
le tiers du capital.
A dfaut de ce dernier quorum le dlai de la
tenue de l'assemble gnrale peut tre prorog
une date postrieure ne dpassant pas deux
mois partir de la date de la convocation.
2. Les conditions de quorum pour
l'assemble gnrale ordinaire : Les
conditions de quorum des dlibrations
d'assemble gnrale ordinaire sont plus
souples que celles prvues pour une assemble
gnrale extraordinaire.
Ainsi, aucune condition de quorum n'est exige
par loi pour les dcisions d'assembles
gnrales ordinaires au sein des socits
responsabilit limite.
Juin 2012

Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires


Dans les socits anonymes, les rgles
rgissant le quorum des assembles gnrales
ordinaires sont dictes par l'article 278 du code
des socits commerciales :
- L'assemble gnrale ordinaire ne dlibre
valablement sur premire convocation que si les
actionnaires prsents ou reprsents dtiennent
au moins le tiers des actions donnant droit au vote.
- A dfaut de quorum, une deuxime assemble
est tenue sans qu'aucun quorum ne soit requis.
Rappelons que le quorum doit tre calcul avant
l'ouverture des dbats et le vote des rsolutions.
Seules les actions ayant droit de vote sont
retenues pour le calcul du quorum.

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Le quorum doit tre maintenu pendant tout le


cours des dlibrations et du vote. En cas de
dpart d'un actionnaire en cours d'assemble, le
nombre d'actions qu'il possde ou reprsente
devra tre retranch afin de vrifier que le
quorum est toujours atteint. Si les actionnaires
prsents ou reprsents ne reprsentent plus le
quorum requis, l'assemble ne peut dlibrer
valablement.
Certains actionnaires peuvent tre privs du
droit de vote pour l'approbation de certaines
rsolutions telles que l'approbation de
conventions rglementes les concernant. Il faut
alors calculer le quorum rsolution par
rsolution.

Associs
Contribution aux pertes et obligation aux dettes
Les obligations de l'associ d'une socit
commerciale sont au nombre de deux : la
contribution aux pertes et l'obligation aux dettes.
Si la distinction entre pertes et dettes sociales
peut paratre claire, elle s'avre souvent confuse
au moment de la liquidation judiciaire de l'tre
social.
1. La contribution aux pertes sociales
concourt la dfinition mme du contrat de
socit. Les pertes constituent le risque que les
associs ont par avance accept d'assumer et
en l'absence duquel leur vocation aux bnfices
serait dpourvue de cause. Les pertes sociales
n'apparaissent essentiellement qu'au moment de
la liquidation de la socit si le capital social a
t entam. La contribution de chaque associ
ces pertes consiste alors ne pas rcuprer la
totalit des apports qu'il faits la socit.
Comme en matire de rpartition des bnfices,
la contribution aux pertes sociales de chaque
associ se fait d'ailleurs en principe proportion
de sa part dans le capital social.
Les pertes sociales ne doivent pas tre
confondues avec les pertes comptables pouvant
apparatre chaque exercice. La contribution
aux pertes sociales qui a trait aux relations entre
les associs d'une mme socit et entre ces

associs et cette socit, s'applique dans toutes


les formes de socits. Il en va diffremment de
l'obligation aux dettes sociales.
2. L'obligation aux dettes sociales : Cette
obligation est celle qui pse sur les associs
dans certains types de socits vis--vis des
cranciers de ces socits, en dpit de ce
qu'elles sont dotes de la personnalit morale.
Les associs en question sont ceux dont le
statut est dit risques illimits ; savoir d'une
part, les associs des socits civiles et, d'autre
part, pour les socits commerciales, les
associs des socits en nom collectif (SNC)
ainsi que les commandits des socits en
commandite qu'elles soient simples (SCS) ou
par actions (SCA). En pratique, les cranciers
sociaux n'obtenant pas desdites socits, mme
lorsqu'elles ne sont pas en dficit, qu'elles
payent ce qu'elles leur doivent, peuvent
poursuivre les associs qui rpondent des dettes
sociales soit indfiniment (pour l'essentiel de la
dette) mais proportionnellement leurs apports
(socits civiles), soit indfiniment et
solidairement (SNC) ; cette solidarit passive
autorisant demander le paiement intgral de la
dette l'un quelconque des associs, quitte ce
que ce dernier se retourne ensuite contre des
coassocis pour la part qui leur choit.

Grant de SARL :
La rvocation judiciaire du grant de SARL : Les consquences dune rvocation sans causes
lgitimes
Selon l'article 122 du code des socits
commerciales, "Le ou les associs reprsentant
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

le quart du capital social au moins peuvent


intenter une action devant le tribunal comptent
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Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires

tendant obtenir la rvocation du grant pour


cause lgitime".
A cet effet, les tribunaux exigent qu'une
demande de rvocation judiciaire du grant
repose sur l'invocation d'une "cause lgitime",
entendue comme une faute caractrise ou une
circonstance rendant incompatible le maintien du
grant dans ses fonctions.
Si la rvocation du grant a t juge sans
causes lgitimes, le grant en question peut-il
exiger son indemnisation et sa rintgration ?
La rvocation d'un grant peut ouvrir droit des
dommages et intrts si elle est dcide sans
causes lgitimes.
Il appartient alors au grant de solliciter une
indemnisation judiciaire dont l'opportunit sera
dbattue non en raison de la rvocation ellemme, mais en considration de l'absence d'une

cause lgitime de rvocation.


Le grant peut galement solliciter des
dommages et intrts distincts si sa rvocation a
t accompagne de circonstances vexatoires
portant atteinte sa rputation ou son
honorabilit.
Le montant de l'indemnit reste la discrtion
du juge, sauf si les statuts prvoient une
renonciation expresse du grant toute
indemnit, mme en cas d'absence de juste
motif, ou si les indemnits sont statutairement
fixes.
S'agissant de la rintgration du grant dans ses
fonctions au sein de la socit, mme non
motive, la dcision de rvocation reste valable,
et ce en application du principe de libre
rvocation du grant. Le grant ne peut donc
rclamer sa rintgration dans ses fonctions au
sein de la socit.

Socits d'investissement capital risque :


Actionnaires ou cranciers ?
Les rfrences lgales des socits
d'investissement capital risque sont la loi n
88-92 du 2 aot 1988 relative aux socits
d'investissement.

Ces conventions ne doivent pas stipuler des


garanties hors projet ou des rmunrations dont
les conditions ne sont pas lies aux rsultats des
projets.

Les dispositions de l'alina premier de l'article 21


de la loi n 88-92 du 2 aot 1988 relative aux
socits d'investissement disposent que les
socits d'investissement capital risque ont
pour objet la participation, pour leur propre
compte ou pour le compte des tiers et en vue de
sa rtrocession, au renforcement des
opportunits d'investissement et des fonds
propres des entreprises.

Les participations en question ne doivent pas


constituer galement la majorit du capital.

L'article 22 fixe les modalits d'intervention sous


forme de souscription ou d'acquisition d'actions
ordinaires ou dividende prioritaire sans droit de
vote, de certificats d'investissement, de titres
participatifs, d'obligations convertibles en actions
et de parts sociales et d'une faon gnrale de
toutes les autres catgories assimiles des
fonds propres conformment la lgislation et la
rglementation en vigueur.
Enfin, le dernier paragraphe de l'article 22 de la
loi n 88-92 du 2 aot 1988 relative aux socits
d'investissement dispose que "Les participations
des socits d'investissement capital risque
doivent faire l'objet de conventions avec les
promoteurs fixant les modalits et les dlais de
la ralisation des rtrocessions.

Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien

Au vu des dispositions prcites, les socits


d'investissement capital risque se placent la
fois comme actionnaire et crancier de
l'entreprise associe.
La socit d'investissement capital risque est
considre comme actionnaire jusqu' la date de
signature de la convention de rtrocession. La
socit d'investissement capital risque, par sa
souscription, prend des risques et se comporte
comme un actionnaire.
A partir de la date de signature de la convention
de rtrocession, la socit d'investissement
capital risque se transforme en crancier.
D'ailleurs, la socit d'investissement capital
risque est contrainte de rtrocder les actions au
promoteur lui-mme ou sur le march.
A noter que certaines socits d'investissement
capital risque font signer leurs partenaires la
convention de rtrocession ds la date de leur
participation au capital. Ainsi l'arrive du terme
de la convention de rtrocession elles
deviennent automatiquement des cranciers.
Juin 2012