Sentencias

Requisito de fidelidad
Pensin Invalidez sentencia C-428/09.
En general se analiz la norma bajo la luz de unos parmetros uniformes, sostenidos a lo
largo del desarrollo jurisprudencial del tema, determinndose que las modificaciones
legislativas al rgimen de pensin de invalidez contenidas tanto en la Ley 797 de 2003
como en la Ley 860 de 2003, "han estado dirigidas a imponer requisitos ms rigurosos
para acceder la prestacin econmica tales como (i) el aumento en el nmero de
semanas de cotizacin en el periodo anterior a la estructuracin de la invalidez; y (ii) la
incorporacin de un nuevo requisito, relativo a la fidelidad mnima al sistema de
seguridad social en salud, el cual otorga un nivel de proteccin ms favorable a aquellos
trabajadores que han cotizado continuamente, desde el inicio de su vida
laboral.56"57, mostrndose claramente regresivas. Esta afirmacin de la Corte se fund en
la comprobacin de "las siguientes circunstancias: (i) imponen requisitos ms gravosos
para el acceso a la prestacin econmica de pensin por invalidez; (ii) no estn fundadas
en razones suficientes que faculten al Congreso para disminuir el nivel de proteccin;
(iii) afectan con una mayor intensidad a personas que por su avanzada edad y situacin
de discapacidad, son sujetos de especial proteccin por parte del Estado; y (iv) no
contemplan medidas adicionales que busquen evitar la afectacin desproporcionada de
los intereses jurdicos de los afiliados al sistema al momento de la modificacin legal,
entre ellos un rgimen de transicin"58.
Dado lo anterior, la Corte asumi que se estaba frente a una medida regresiva, y que por
lo mismo deba presumirse su inconstitucionalidad, prima facie, "la cual podr
desvirtuarse cuando se lograra establecer: (i) que la medida se encuentra justificada y
ajustada al principio de proporcionalidad; (ii) que la medida no desconoce situaciones
particulares y concretas consolidadas bajo la legislacin anterior, por lo que se muestra
respetuosa de los derechos adquiridos; o que (iii) si bien afecta a situaciones ya
consolidadas, contempla otros mecanismos, como los regmenes de transicin, dirigidos
a proteger los derechos adquiridos o las expectativas legtimas 59"60. Sin embargo,
ninguna de estas circunstancias de exclusin de la inconstitucionalidad de la norma se
encontr en la disposicin para los casos concretos analizados, aspecto que se
manifiesta claramente en que en ninguna de las 17 sentencias analizadas 61 la Corte
determin que la aplicacin de la disposicin para el caso concreto estaba acorde con la
Constitucin. Por el contrario consider que se estaba frente a la vulneracin de los
postulados de la Constitucin, y por ende procedi a tutelar el derecho y a ordenar que
se privilegiara la disposicin contenida en el artculo 39 de la Ley 100 de 1993, en su
redaccin original.
Sentencia t-113 requisito de fidelidad aplica antes de la sentencia c-428.
En trminos generales, este es el criterio con el cual la Corte abordar el estudio de los
cuatro casos que motivan el presente fallo. Ahora bien: podra argumentarse que la
eliminacin del requisito de fidelidad slo puede aplicarse para los casos en que la
invalidez se haya estructurado u originado en fecha posterior a la expedicin de la

sentencia C-428 de 2009. Sin embargo, en diversos fallos recientes de tutela la Corte ha
desechado esa posibilidad, en los siguientes trminos:
Podra objetarse que la estructuracin de la invalidez fue anterior a la declaratoria de
inexequibilidad de la disposicin, la que se encontraba vigente al momento de presentar
los elementos fcticos que sustentan la peticin de la garanta.
Esta posicin resulta fcilmente refutable, en el entendido que la sentencia de
constitucionalidad lo nico que hizo fue corregir una situacin que desde siempre fue
contraria al derecho fundamental a la seguridad social en pensiones y que, por
consiguiente, se limit a reafirmar el carcter irregular de una disposicin que desde
antes estaba en contra de la Constitucin, tanto as que la misma haba sido, en no pocas
ocasiones, inaplicada por contravenir en casos concretos la norma fundamental[6], por
consiguiente el pronunciamiento de la Corte tendra un carcter declarativo y no
constitutivo.
Adicionalmente, y si en gracia de discusin se aceptara que resultan
constitucionalmente posibles tanto la interpretacin que restringe la eficacia de la
proteccin desde el momento en que se profiri la decisin y hacia el futuro, como la
que predica su eficacia incluso para las situaciones que se configuraron antes de
proferirse la decisin de la Corte, la vigencia del principio pro homine en nuestro orden
constitucional obligara a preferir la interpretacin ms garantista para los afectados, de
manera que tambin en este caso se estara ante la misma conclusin, en el sentido de
exigir nica y exclusivamente los requisitos que siempre estuvieron conforme a la
Constitucin, en cuanto no incurran en limitaciones ilegtimas de los derechos.[7]
De tal manera que en los eventos en que la invalidez se haya estructurado durante la
vigencia de la Ley 860 de 2003, la regla aplicable ser la definida en su texto,
entendiendo por ste el que resulta de la decisin de inexequibilidad parcial contenida
en la sentencia C-428 de 2009.
Con este parmetro normativo como criterio general, la Corte abordar brevemente el
estudio especfico de cada expediente:
Compaeros permanentes homosexuales son beneficiarios
sobreviviente 338/08.

de la pensin de

En conclusin, como lo ha considerado esta corporacin, desde la perspectiva de la

proteccin de los derechos constitucionales, la ausencia de una posibilidad real de que
un individuo homosexual pueda acceder a la pensin de sobreviviente de su pareja
fallecida que tena el mismo sexo, configura un dficit de proteccin del sistema de
seguridad social en pensiones que afecta sus derechos fundamentales por razn de la
discriminacin que dicha exclusin opera respecto de la condicin sexual del mismo,
exteriorizada en su voluntad de formar pareja. En efecto, si se reconoce jurdicamente a
las parejas del mismo sexo, por ahora, y en este caso, la Corte deriva de tal condicin
solo la consecuencia jurdica del reconocimiento de la pensin de sobrevivientes.
Al resultar extensivos los efectos de estas normas a las parejas integradas con personas
del mismo sexo, a los compaeros o compaeras del mismo sexo les corresponde
acreditar su condicin de pareja, para lo cual debern acudir ante un notario para
expresar la voluntad de conformar una pareja singular y permanente, que permita
predicar la existencia de una relacin afectiva y econmica responsable, de la cual
posteriormente pueden derivar prestaciones de una entidad tan noble y altruista como la
correspondiente a la pensin de sobrevivientes.
Segn los requisitos de la sentencia 521/07.

Al respecto la Sala reitera el deber que tienen los particulares y las autoridades de
ceirse a los postulados de la buena fe, la cual se presume en todas las gestiones que
aquellos adelanten ante stas (C.Po. art. 83); sin embargo, es pertinente recordar que las
autoridades pblicas y las entidades particulares estn en el deber de denunciar
penalmente todo hecho que pueda significar atentado contra el ordenamiento jurdico,
como medio para disuadir o sancionar a quienes pudieran buscar u obtener el estatus de
beneficiario del POS sin contar con la calidad de compaero (a) permanente.
5.2. La condicin de compaero (a) permanente debe ser probada mediante declaracin
ante notario, expresando la voluntad de conformar una familia de manera permanente,
actuacin a la que deben acudir quienes conforman la pareja y que supone la buena fe y
el juramento sobre la verdad de lo expuesto; por lo tanto, el fraude o la ausencia de
veracidad en las afirmaciones hechas durante esta diligencia acarrearn las
consecuencias previstas en la legislacin penal y en el resto del ordenamiento jurdico.
Sentencia C-1035 del 2008 en caso de convivencia simultanea entre esposa y
compaera permanente o entre compaeras permanentes.
En estos trminos, a pesar de que la Corte ha sostenido que el matrimonio y la unin
marital de hecho son instituciones con especificidades propias y no plenamente
asimilables, la jurisprudencia constitucional ha decantado que los derechos conferidos
a la familia que se conforma por cualquiera de las dos vas no son susceptibles de
tratamiento diferencial cuando ste tiene como nico fundamento su divergencia
estructural39. Por este motivo, la Corte llega a la conclusin de que el trato
preferencial que establece la expresin demandada no es constitucional.
En consecuencia, con el fin de eliminar la discriminacin advertida y evitar un vaco en
la regulacin, la Corte considera que los argumentos expresados hasta el momento son
suficientes para declarar la constitucionalidad condicionada de la expresin En caso de
convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del causante
entre un cnyuge y una compaera o compaero permanente, la beneficiaria o el
beneficiario de la pensin de sobreviviente ser la esposa o el esposo contenida en el
literal b del artculo 13 de la Ley 797 de 2003 que modific el artculo 47 de la Ley 100
de 1993, nicamente por los cargos analizados, en el entendido que adems de la esposa
o esposo, tambin es beneficiario de la pensin de sobrevivientes, el compaero o
compaera permanente y dicha pensin se dividir entre ellos (as) en proporcin al
tiempo de convivencia con el fallecido.
Requisito de fidelidad en la pensin de sobreviviente sentencia C-556/09.
Como puede observarse, mediante los literales acusados del artculo 12 de la Ley 797 de
2003 fueron aumentados los requisitos previstos en la Ley 100 de 1993, para obtener el
derecho a la pensin de sobrevivientes, pues en el anterior artculo slo se exiga que el
afiliado fallecido, si se encontraba aportando al rgimen, hubiera cotizado un mnimo de
26 semanas al momento de producirse el deceso; y si haba dejado de cotizar, hubiese
efectuado aportes como mnimo por 26 semanas del ao inmediatamente anterior al
momento en que se produjo el fallecimiento.
Actualmente, el artculo 12 de la Ley 797 de 2003, que modific la norma original,
exige que el afiliado fallecido hubiera cotizado cincuenta semanas dentro de los tres
ltimos aos (los inmediatamente anteriores al fallecimiento) y que se acrediten los

requisitos contemplados en los literales a) y b) de dicho artculo 12 acusado, donde se

requiere, para que los beneficiarios tengan derecho, que los afiliados demuestren una
fidelidad de cotizacin para con el sistema de al menos el 20% del tiempo transcurrido
entre el momento en que cumpli veinte aos de edad y la fecha del fallecimiento.
Es decir, la exigencia de fidelidad de cotizacin, que no estaba prevista en la Ley 100 de
1993, es una medida regresiva en materia de seguridad social, puesto que la
modificacin establece un requisito ms riguroso para acceder a la pensin de
sobrevivientes, desconociendo la naturaleza de esta prestacin, la cual no debe estar
cimentada en la acumulacin de un capital, sino que por el contrario, encuentra su
fundamento en el cubrimiento que del riesgo de fallecimiento del afiliado se est
haciendo a sus beneficiarios.
Por tanto, la previsin de establecer un mnimo de cotizacin, as como una serie de
porcentajes y sumas que cubren el riesgo de muerte, debe reportar un beneficio
progresivo que favorezca a la colectividad. Especficamente en este caso, lo que se
busca es que las contingencias de quien fallece, no repercutan an de mayor manera
contra quienes se encuentran en grave situacin involuntaria de necesidad y requieren
un trato protector, que les permita continuar con una pervivencia digna.
En este caso, se aument el nmero de semanas cotizadas y se estableci un nuevo
requisito de fidelidad al sistema, esto es, una cotizacin con una densidad del 20% y del
25% del tiempo transcurrido entre los extremos que la ley seala, desconociendo que
esa exigencia no puede ser cumplida en igualdad de condiciones; por ejemplo, si una
persona al fallecer por enfermedad tiene 40 aos de edad, debe contar con un mnimo de
5 aos de cotizaciones, que correspondera al 25% del tiempo cotizado, el cual se ve
incrementado en la medida que pasen los aos, pues siguiendo el mismo ejemplo si el
afiliado al fallecer cuenta ya no con 40 sino con 60 aos de edad, el requisito
correspondiente al 25% del tiempo, ascendera a 10 aos de cotizaciones.
As mismo, tratndose de muerte accidental, si una persona al fallecer tiene 40 aos, el
requisito del 20% correspondera a 4 aos de fidelidad al sistema; si contara con 60
aos, el requerimiento sera de 8 aos de cotizaciones. Es decir, las nuevas condiciones
implican una regresividad que no tiene justificacin razonable; por el contrario,
constituyen un obstculo creciente, que aleja la posibilidad de acceder a la pensin de
sobrevivientes.
Siendo ello as, cabe recordar que uno de los principios fundantes del orden superior es
el reconocimiento, como regla general y sin discriminacin, de la primaca de los
derechos de la persona, razn por la cual ese requisito de fidelidad aparece como una
medida regresiva, que pretendiendo proteger la viabilidad del sistema, desconoce el fin
ltimo de la pensin de sobrevivientes, la cual, se repite, procura amparar a las
personas, que necesitan atender sus necesidades, sin mengua adicional por la
contingencia de la muerte del afiliado de quien dependan.
Sentencia 33558 corte suprema de justicia 1 de diciembre de 2009 compatibilidad
de pensiones.
La persona que accede a la pensin de invalidez por haber sufrido un accidente de
trabajo o una enfermedad profesional, puede disfrutar simultneamente de la pensin de
vejez, si cumple los requisitos para adquirirla. As lo seal la Sala Laboral de la Corte
Suprema de Justicia en un fallo el pasado 1 de Diciembre

La jurisprudencia de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia ha definido los

siguientes puntos en relacin con la compatibilidad entre pensiones:
1. La pensin de jubilacin reconocida antes de la entrada en vigencia del Decreto
2879 de 1985 es compatible con la de vejez.
2. La pensin de jubilacin reconocida despus de la entrada en vigencia del
Decreto 2879 de 1985 es incompatible con la de vejez que reconozca el ISS.
3. La pensin de invalidez de origen comn es incompatible con la de vejez.
4. La pensin de invalidez de origen comn es compatible con la de invalidez de
origen profesional, salvo que se deriven del mismo evento.
5. La pensin de invalidez de origen profesional que antes era reconocida como
incompatible con la de vejez, ahora es compatible.