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SISTEMATIZACIN ESTRUCTURAL DE LAS AUSENCIAS DE RESPONSABILIDAD
EN LA DOGMTICA JURDICO-PENAL.
Estado de la cuestin y propuesta de solucin para Colombia.
1 Cfr. MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal, parte General. 9 Edicin. Barcelona: Editorial Reppertor, 2011.
Pgs. 297 y ss.
2 Cfr. LUZN PEA, Diego Manuel. Lecciones de Derecho Penal, Parte General. 2 Edicin. Valencia:
2012. Pgs. 293 y 305
3 Cfr. ROXIN, Claus. Derecho Penal, parte General. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la Teora del
Delito. Traduccin de la Segunda Edicin Alemana. Madrid: Editorial Civitas, 1997. Pg. 999 o
nomenclatura propia: & 24 / 10
4 Con esta ligera exposicin no se pretende de ninguna forma desconocer las importantes teoras de
JESCHECK, JAKOBS, GIMBERNAT, STRUENSEE, BUSTOS RAMREZ, etc., en torno al delito imprudente,
sino nicamente cumplir una finalidad introductoria y de ubicacin argumentativa que brinde claridad a
la tesis que expondr y sustentar en la presente propuesta.
5 Siguiendo al maestro Robert Alexy entendemos que la norma es el significado del enunciado
normativo y que aquella puede ser de carcter general o fundamental. En el caso de ser una norma de
carcter fundamental, esta se encontrar conformada o bien por reglas o bien por principios o
inclusive por ambos. As que cuando decimos por ejemplo principio de inmediacin, lo que en realidad
afirmamos es que lo estamos tomando en el sentido de que el mismo es un derecho fundamental cuya
estructura es la de un principio y no una regla. Cfr. (). ALEXY, Robert. Teora de los Derechos
Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2002, pg. 82 y ss. No
obstante, ac no seguiremos la rigurosa distincin entre norma y enunciado normativo, sino que
emplearemos tal significante en el sentido usual del mismo; es decir, como precepto jurdico
(Diccionario de la Real Academia Espaola)
ilustres pensadores del Derecho Penal como Jess Orlando Gmez Lpez 6, Fernando
Velsquez Velsquez7 y Juan Fernndez Carrasquilla8 durante estos ltimos aos9.
Ahora bien, en cuanto a la lnea jurisprudencial de la honorable Sala de Casacin
Penal de la Corte Suprema de Justicia, a partir del ao 2005 (fecha desde la cual se
tom la muestra decisional para el estudio de esta propuesta) fue posible encontrar el
menos cuatro10 posiciones distintas con varias reiteraciones:
6 GMEZ LPEZ, Jess Orlando. Tratado de Derecho Penal. La Tipicidad. Tomo III. Bogot: Ediciones
Doctrina y Ley, LTDA., 2005. Pg. 506: Como elementos del tipo culposo se tienen: a) El sujeto activo. b).
Un deber objetivo de cuidado, el cual se determina con criterios generales y particulares. c) La conducta
que viola el deber de cuidado, que se determina con criterios individuales. d) El resultado tpico que se
produce como consecuencia de la vulneracin del deber de cuidado. e) La previsibilidad y evitabilidad, que
se determinan con criterios individuales, y f) La imputacin jurdica del resultado. (Negrillas y subrayas
fuera del texto)
7 Para el profesor VELSQUEZ el delito imprudente se configura en su aspecto objetivo por: a) El sujeto,
b) La accin, c) El resultado, d) El nexo de causalidad, e) Violacin del deber de cuidado, f) El nexo de
determinacin o imputacin objetiva y g) Otros elementos como los normativos o descriptivos. Cfr.
VELSQUEZ V. Fernando. Derecho Penal. Parte General. 4 Edicin. Bogot: Librera Jurdica Comlibros,
2009, pgs. 681-690 y del mismo autor, ms recientemente, Manual de Derecho Penal. Parte General. 5ta
Edicin. Bogot: Ediciones Jurdicas Morales, 2013, pgs. 433-445
8 FERNNDEZ CARRASQUILLA, Juan. Derecho Penal. Parte General. Teora del Delito y de la Pena. Vol.
1. El delito. Visin positiva y negativa. Bogot: Editorial Ibez, 2012, pg. 434: Los delitos culposos son,
en general, de resultado. Pero en ellos hay siempre un desvalor del acto (infraccin del deber de cuidado
objetivamente requerido) y un desvalor del resultado (causacin de un resultado tpico con la conducta
descuidad e imputacin objetiva de este resultado a la conducta). En ellos hay que apreciar igualmente
una imputacin objetiva (creacin del riesgo y concrecin del mismo en el resultado dentro del fin de
proteccin del tipo) y una imputacin subjetiva (conducta voluntaria, imprudencia, exigibilidad y
evitabilidad del deber jurdico, ausencia de causas subjetivas de exclusin de responsabilidad).
9 Tal y como se dijo en el pie de pgina nmero 4 ac se hace tan slo una ligera exposicin de la doctrina
para efectos de clarificacin del argumento que ser expuesto unas lneas ms adelante. En consecuencia
no se olvidan los aportes de ALFONSO CADAVID, ESIQUIO MANUEL SNCHEZ, YESID REYES
ALVARADO, CLAUDIA LPEZ, etc.
Todo lo anterior se puso de presente tan solo para dar un ejemplo de la diversidad
terica a la que puede llegar la dogmtica jurdico penal. Sin embargo, los ejemplos
son ms que variados y en consecuencia es posible evidenciar la problemtica del
Derecho Penal con cualquiera de sus categoras dogmticas. Miremos un rpido
muestrario de tal afirmacin:
11 Cfr. VELSQUEZ V. Fernando. Derecho Penal. Parte General, op. Cit. Pgs. 508-541
12 Cfr. MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal, parte General.. Op. Cit. Pgs. 214-225
13 Cfr. GMEZ LPEZ, Jess Orlando. Tratado de Derecho penal. Tomo II. Bogot: Ediciones de Doctrina
y Ley, 2001, pgs. 119-393, y Tratado de Derecho Penal. Tomo III. Bogot: Ediciones Doctrina y Ley, 2005,
pgs. 217-240
14 Cfr. JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal, parte general. Barcelona: Bosch, Casa
Editorial, S.A., 1981, pgs. 289-313 y 374-376
15 Cfr. BUSTOS RAMREZ, Juan. Derecho penal. Tomo I. Fundamentos del Derecho Penal y Teora del
Delito y el sujeto responsable. Bogot: Editorial Leyer, segunda edicin, 2008, pg. 558-561
16 Cfr. MAURACH, Reinhart, GSSEL, Karl Heinz y ZIPF, Heinz. Derecho Penal, Parte General. Buenos
Aires: Editorial Astrea, 1995, pgs. 248-266 (Especficamente dice que es un elemento especial de la
autora en casos de omisin impropia)
17 Cfr. MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal, parte general. Mxico: Editorial Tirant lo Blanch, 2012,
pgs. 244-246
18 Cfr. JAKOBS, Gnther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teora de la imputacin. Madrid:
Marcial Pons, Ediciones Jurdicas, 1995, pgs. 965-1008
19 Cfr. LUZN PEA, Diego-Manuel. Lecciones de Derecho Penal, Parte General. Op. Cit., pgs. 178 y 341
20 Cfr. MIR PUIG, Santiago. Significado y alcance de la imputacin objetiva en derecho penal,
http://crimenet.urg.es/recpc/recpc05-05.pdf, pg. 12, 2003
21 Cfr. ZAFFARONI, Eugenio Raul, ALAGIA, Alejandro y SLOKAR, Alejandro. Derecho Penal, parte general.
Buenos Aires: Editorial EDIAR, segunda edicin, 2002, pg. 483 y ss
22 Cfr. ROXIN, Claus. Derecho Penal, parte General. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la Teora del
Delito. Op. Cit. Pgs. 283-290
23 Cfr. GMEZ LPEZ, Jess Orlando. Tratado de Derecho Penal, Tomo III, La tipicidad. Op. Cit. pg.194 y
ss
La imputacin objetiva (cuyo significado, alcance y criterios por s solos son tan
variados como variadas son las monografas producidas al respecto) presenta
las ms diversificada ubicacin: (i) como un componente de la tipicidad objetiva
(Vgr. ROXIN30); (ii) como un concepto totalizante de tipicidad (Vgr. JAKOBS 31); (iii)
como un elemento innecesario que puede ser reemplazado por un concepto
mejorado de causalidad; y (iv) como un elemento de la antijuridicidad (BUSTOS
RAMREZ32).
27 Cfr. ROXIN, Claus. La imputacin objetiva en el derecho penal. Arequipa: Editorial Jurdica Griley,
2013, pgs. 43-76
28 Cfr. JAKOBS, Gnther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teora de la imputacin. Pags.
226-236
29 Cfr. JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal, parte general. Pgs. 378-379
30 Cfr. ROXIN, ibdem
31 Cfr. JAKOBS, ibdem
32 Cfr. BUSTOS RAMREZ, Juan. La imputacin objetiva. Bogot: Editorial Temis, 1998, pgs. 3-38
33 Por ejemplo las creadas por la Corte Constitucional en los casos de eutanasia y aborto. O causales de
ausencia de responsabilidad disfrazadas como criterios negativos de imputacin tales como el principio de
legislacin penal, resultado ser por ello bastante diverso (la jurisprudencia
constitucional, la Constitucin Poltica y la incorporacin jurisprudencial ordinaria que
los Tribunales de Casacin hacen de la doctrina penal). En ese orden de ideas, vemos
que un amplio catlogo de causales de ausencia de responsabilidad se extiende por
toda la dogmtica jurdico-penal, dependiendo su ubicacin sistemtica de un
aspecto muy puntual: la concepcin de delito que se posea y la estructuracin de los
elementos que componen el mismo. De esta manera, si en la teora del delito hay
desorden, nubosidad y caos, tambin este desorden se extender por completo a
la ubicacin de dichas ausencias de responsabilidad, hacindose casi imposible
tener un concepto claro sobre la posicin de estas en las diversas categoras
dogmticas que configuran la conducta punible.
Demos tan solo dos ejemplos de la problemtica presentada:
39 Cfr. LUZN PEA, Diego-Manuel. Lecciones de Derecho Penal, Parte General. Op. Cit., pg. 25 y
VELSQUEZ, Fernando. Derecho penal, parte general. Op. Cit. pg. 106
40 Cfr. RIGHI, Esteban. Derecho Penal, parte general. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2013, pg. 155 //
41 Cfr. GMEZ LPEZ, Jess Orlando. Tratado de Derecho Penal, Tomo III, La tipicidad. Op. Cit. pg.194
42 Cfr. ROXIN, bdem.
2. Hiptesis
Puede ser enunciada as: no existe acuerdo doctrinal, ni jurisprudencial en torno a los
requisitos y elementos estructuradores de la conducta punible, as como a su
ubicacin y sistematizacin, razn por la cual tampoco puede llegar a tenerse una
postura unvoca en torno al lugar en que deben ser situadas las ausencias de
responsabilidad penales y extrapenales, por lo que se genera una total inseguridad
jurdica a la hora de solucionar los casos, la cual nicamente podr ser aclarado
reestructurando por completo el engranaje configurativo del delito como un todo
sistemtico cuya coherencia d claridad al operador jurdico a la hora de fundamentar
el por qu una ausencia de responsabilidad es un aspecto negativo de la conducta
punible.
3. Justificacin
El artculo 381 del C.P.P. nos dice que para condenar se requiere el conocimiento ms
all de toda duda, acerca del delito y de la responsabilidad penal del acusado,
fundado en las pruebas debatidas en el juicio. En tal sentido, se hace necesario que el
operador jurdico conozca de manera clara cmo se encuentra estructurada la teora
del delito y tenga por lo tanto lucidez respecto de los elementos que lo integran. Ahora
bien, en cuanto al delito se tiene que ste es una conducta, que para considerarla
punible segn el artculo 9 del Cdigo Penal, se requiere que sea tpica, antijurdica y
culpable, agregndose al respecto, como elemento estructurador del delito, la
causalidad y la imputacin jurdica del resultado.
Bajo tales perspectivas resulta imprescindible conocer y manejar con claridad cundo
se presenta un delito o cundo no en virtud de una ausencia de responsabilidad y
dado que en el Juez existe una carga de motivacin ste tendr la obligacin de
explicar qu elemento del delito es el que hace falta cuando se declara probada la
ausencia de responsabilidad y en qu se fundamenta para tal afirmacin.
Sin embargo, como existen tantas posturas doctrinas y jurisprudenciales esta
investigacin se justificara porque a partir de ella se pretende dar una serie
respuestas a muchos interrogantes que el confucionismo doctrinal ha implantado en
torno a la ubicacin y sistematizacin de la teora del delito.
4. Objetivos
4.1 Objetivo general
5. Marco referencial
A continuacin se har una escueta enunciacin de los marcos de referencia doctrinal
y jurisprudencial, sin embargo se precisa que ellos no constituyen la totalidad de los
autores que se utilizarn para esta investigacin, sino tan solo los puntos de arranque
que se consideran ms importantes hoy en da a nivel doctrinal.
A nivel doctrinal se pretende analizar:
a) En Alemania
-
b) En Espaa
Se examinarn las posturas principalmente de: Luis Jimnez de Asa, Santiago Mir
Puig, Diego-Manuel Luzn Pea, Gimbernat Ordeig, Jess Mara Silva Snchez,
Francisco Muoz Conde, Manuel Cancio Melia y Margarita Martnez Escamilla.
c) En Colombia
Se tomarn como puntos de referencia: Luis Enrique Romero Soto, Luis Carlos Prez,
Alfonso Reyes Echanda, Fernando Velsquez, Juan Fernndez Carrasquilla, Jess
Orlando Gmez Lpez, Esiquio Snchez, Carlos Arturo Gmez Pavajeau y Ndier
Agudelo Betancur.
d) De otros pases
Para lograr una visin ms integral se utilizarn tambin los importantes manuales de
derecho penal producidos en otras latitudes de autores tales como Juan Bustos
Ramrez, Zaffaroni, Esteban Righi, Bacigalupo, Sancinetti, Sebastin Soler, Carrara,
Antolisei, Manzini, Fletcher, Edgardo Donna y Gonzalo D. Fernndez.
A nivel jurisprudencial:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Sentencias
Sentencias
Sentencias
Sentencias
Sentencias
Sentencias
6. Metodologa
La presente investigacin es de tipo jurdica. Ahora bien, dentro de sta ser
desarrollada la de naturaleza exploratoria, ya que se expondr cmo histricamente,
desde el derecho penal general, se ha tratado y evolucionado, cientfica y
filosficamente, el tema de ubicacin sistemtica de las causales de ausencia de
responsabilidad, tomando como punto de referencia los mximos exponentes de dicha
teora a nivel mundial y comparando la legislacin y doctrina vigente en los diferentes
pases que han desarrollado el tema, con la invalidacin o aprobacin en la aplicacin
de dicha teora penal dentro del marco poltico-jurdico del Estado Social de Derecho
Colombiano.
43 Para Habermas la esfera de la hermenutica es ilimitada en tanto que el dilogo interpretativo tenga
lugar bajo una "situacin ideal de comunicacin".(11) Desde la perspectiva de Gadamer la funcin de la
hermenutica es la de participar en el dilogo (con otras personas, el pasado y otras culturas) con el
propsito de mejorar el entendimiento de expresiones an no comprendidas o malentendidas. En
contraste, Habermas ve la hermenutica como un medio para superar no slo casos de comunicacin
sistemticamente distorsionada, sino las condiciones sociopolticas que nos impiden vivir en un mundo
donde imperen la libertad, la justicia y la verdad. Habermas sugiere tres vas para la superacin de lo que
l percibe como las conclusiones relativistas e idealistas de la hermenutica filosfica: la conjuncin del
entendimiento hermenutico con la crtica de las ideologas, con diversos marcos tericos y con una
filosofa de la historia con inclinaciones prcticas.
44 CARVAJAL LIZARDO, Metodologa de la Investigacin. Curso General y Aplicado. 14 edicin. All nos
muestra que en materia de investigacin jurdica no existe nicamente el mtodo de investigacin
cualitativa y cuantitativa, sino tambin el terico y el prctico. Para otros autores ste hace parte de el
mtodo cualitativo.