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Un caso especial de reposicin laboral en el Contrato

Administrativo de Servicios: A propsito de la STC.


N 001154-2011-PA/TC.
Alejandro Jos Navarrete Maldonado[1].

INTRODUCCIN.
El Contrato Administrativo de Servicios (en adelante CAS) inicialmente era
conocido como un contrato propio del derecho administrativo (no laboral), sin
embargo, a partir que el Tribunal Constitucional (en adelante TC) emite la STC. N
00002-2010-PI/TC del 31 de agosto de 2010, este tipo de contratacin se
considera como un contrato de un rgimen laboral de naturaleza especial. As, el
supremo Tribunal expone en el fundamento 47 de la precitada sentencia que ()
el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1057 debe ser interpretado de modo que
toda actividad interpretativa hecha respecto del denominado contrato
administrativo de servicios, deba entenderse que dicho contrato es propiamente
un rgimen especial de contratacin laboral para el sector pblico, el mismo que
como ya se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional, lo que
significa que el CAS deja de ser un contrato administrativo y forma parte de
nuestro sistema jurdico laboral, sin aplicarse otro tipo de disposiciones mas que
las establecidas en el propio Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento
aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM. Esto trae como consecuencia
que el Ejecutivo promulgue el Decreto Supremo N 065-2011-PCM publicado en el
diario oficial El Peruano el 27 de julio de 2011, norma que establece
modificaciones al Decreto Supremo N 075-2008-PCM y en cuyo artculo 1 seal
que El contrato administrativo de servicios (CAS) es un rgimen especial de
contratacin laboral para el sector pblico, que vincula a una entidad pblica con
una persona natural que presta servicios de manera subordinada. Se rige por
normas especiales y confiere a las partes nicamente los beneficios y las
obligaciones inherentes al rgimen especial. Recientemente, el 6 de abril de 2012
se public en el diario Oficial EL Peruano la Ley N 29849, Ley que establece la
eliminacin progresiva del rgimen especial del Decreto Legislativo N 1057 y
otorga derechos laborales. Esta norma que aparentemente es la primera etapa
para extraer de nuestros dispositivos laborales al rgimen del CAS, ha modificado
ciertos artculos del citado Decreto Legislativo N 1057, generando algunos
cambios favorables para los empleados, al ya reconocerlos como trabajadores
propios de un rgimen especial (mas all de las modificaciones que inicialmente se
dieron con el Decreto Legislativo 065-211-PCM), ajenos a la Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y del rgimen de la actividad privada, otorgando beneficios
que en su oportunidad no fueron concedidos.

Como se ve, no solo ha existido un diverso tratamiento normativo para este tipo de
contrato, sino tambin diverso tratamiento jurisprudencial. Qued establecido en
innumerables sentencias del TC que a los trabajadores contratados mediante un
CAS no les resulta aplicable el rgimen procesal de eficacia restitutoria
(readmisin en el empleo), sino nicamente el rgimen procesal de eficacia
restitutiva (indemnizacin), toda vez que su contratacin es por si misma temporal
y soslayar una reposicin significara reconocer un vnculo de carcter
permanente, contraviniendo enteramente su naturaleza [2]. Por otro lado, el
mximo intrprete de la Constitucin tambin precis en otro tanto de sentencias
que cuando un trabajador continuaba laborando posteriormente a la fecha de
vencimiento del CAS, debe entenderse que el contrato no se desnaturaliz sino
que se prorrog automticamente[3], misma situacin que ocurra cuando se
suscriba un contrato de locacin de servicios posteriormente a la extincin del
CAS.[4]
Finalmente, el TC sent otra posicin que resultaba controvertida. Precis que
cuando una persona haba laborado mediante contratos de locacin de servicios
antes de suscribir un CAS, estos constituiran periodos independientes, por lo
que en caso de un despido arbitrario, no era necesario analizar si es que se
desnaturaliz aquel contrato civil sino nicamente las circunstancias en que el CAS
se extingui[5], por ende, en caso de un despido arbitrario, nicamente tendran
derecho al pago de una indemnizacin de acuerdo a las normas que regulan el
rgimen especial del Decreto Legislativo N 1057, y no a la reposicin, cerrando
con ello todo un baraje jurisprudencial que muchos consideraron contrarios a los
principios generales del derecho de trabajo y la estabilidad laboral.
No obstante, el mismo colegiado emiti una sentencia que va en contra de todo lo
visto anteriormente. Hablamos de la STC. N 001154-2011-PA/TC del 13 de
diciembre de 2011 en la cual se concluye que la contratacin de un trabajador
mediante la modalidad del CAS, previamente sujeto al rgimen laboral de la
actividad privada, implica la vulneracin de los principios de
irrenunciabilidad de derechos y de continuidad de la relacin laboral, razn
por la cual deba ser repuesto en virtud de la desnaturalizacin del contrato
civil primigeniamente suscrito. En aquella oportunidad, la demandante interpuso
un proceso de amparo para ostentar su reposicin ante COFOPRI, teniendo en
consideracin que desde el 13 de junio de 2007 al 30 de junio de 2008 habra
suscrito contratos de locacin de servicios que se encontraban desnaturalizados,
lo que trajo como consecuencia que los posteriores CAS suscritos del 1 de julio de
2008 al 30 de setiembre de 2009, as como los contratos de locacin de servicios
suscritos del 1 de octubre al 31 de mayo de 2010, sean considerados fraudulentos,
tratndose en realidad de contratos que reconocan un vnculo laboral a plazo
indeterminado en el rgimen laboral de la actividad privada (observar fundamento
8). De esta manera, el TC en su fundamento 9 prescribe que:
9. As las cosas y atendiendo al carcter irrenunciable de los derechos
laborales que preconiza el artculo 26 de la Constitucin, resulta relevante
destacar la continuidad en las labores administrativas realizadas por la
demandante independientemente de la modalidad de su contratacin, hecho
que permite concluir que los supuestos contratos de locacin de servicios
y contratos administrativos de servicios encubrieron, en realidad, una
relacin de naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora solamente poda

ser despedida por causa derivada de su conducta o capacidad laboral que lo


justifique, lo que no ha ocurrido en el presente caso.
Posteriormente a la emisin de ese fallo, se emitieron otros tantos ms
sustentando la tendencia anterior sobre los periodos independientes entre los
contratos de locacin de servicios y los CASs, encontrndonos ante un caso sui
generis, que si bien es cierto atenta contra la seguridad y predictibilidad jurdica, es
importante analizar pues considero que en realidad es un fallo que cumple con la
finalidad del derecho de trabajo y su carcter tuitivo. En todo caso, aunque la
sentencia no ha sido ampliamente sustentada por el colegiado, a travs del
presente trabajo se pretende justificar la decisin del TC, y aclarar el panorama
(desde un punto de vista personal) respecto a que si es posible la reposicin de un
trabajador CAS que antes tena un vnculo laboral indeterminado como
consecuencia de la desnaturalizacin de un contrato civil.
I. IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS Y FRAUDE A LA LEY EN LA
CELEBRACIN DEL CAS.
Tengamos claro que el escenario en el que vamos a fundamentar el presente
artculo es solamente restrictivo a los casos en los que el trabajador CAS ha
celebrado antes un contrato de locacin de servicios que se encontraba
desnaturalizado y que le daba el derecho a ser reconocido dentro del rgimen
laboral de la actividad privada; supuesto en el que el TC emiti la STC. N 0011542011-PA/TC.
Comenzamos este anlisis recordando que el principio de irrenunciabilidad es
aquel que consiste en la imposibilidad jurdica de apartarse voluntariamente de una
o ms ventajas concedidas por el Derecho Laboral en beneficio propio, por lo que
nadie se puede privar de las posibilidades o ventajas establecidas en su propio
provecho[6]. Para entender bien este principio es necesario conocer que nuestro
ordenamiento laboral prev dentro de si, diversas normas dispositivas y taxativas.
Las primeras de ellas son aquellas en las que el legislador ha previsto garantas
mnimas para los trabajadores y que pueden ser libremente convenidas por las
partes integrantes de la relacin laboral, en lo que respecta a su forma de
otorgamiento, como es el caso de las vacaciones contempladas en el Decreto
Legislativo N 713, en donde se establece que el trabajador tiene derecho a 30
das naturales de descanso remunerado al ao, de los cuales 15 das pueden
ser canjeados por el trabajador, donde este se comprometa a laborar en dicha
ocasin a cambio del pago de una compensacin extraordinaria. Mientras
tanto,las normas taxativas son aquellas que ordenan y disponen sin tomar en
cuenta la voluntad de los sujetos de la relacin laboral[7]. El principio de
irrenunciabilidad de derechos laborales es justamente el que prohbe que los
actos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho, recaigan
sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta
pauta basilar[8].
Ahora bien, el artculo 4 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR (en adelante LPCL), seala
que En toda prestacin de servicios remunerados y subordinados se presume,
salvo prueba en contrario, la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado, presuncin que se aplica para determinar que ante un servicio
prestado que implique la concurrencia de los tres elementos previamente descritos
(prestacin personal de servicios, remuneracin y subordinacin), se ha celebrado

un contrato de trabajo a plazo indeterminado, aunque este no se haya suscrito de


forma expresa (verbal o escrita), generndose as, una preferencia para la
promocin y celebracin de esta clase de contratos [9], la misma que seria
consecuencia de la proyeccin o alcance del principio de continuidad laboral.
[10]
Claro est que el empleador puede intentar ocultar muchas veces la laboralidad
del servicio prestado a travs de otras formas contractuales (como el caso del
arrendamiento o locacin de servicios) pero que al final, no genera la perdida de su
naturaleza, pues el contrato de trabajo siempre ser considerado como tal, por su
propio mrito a la concurrencia de los elementos descritos.
En ese orden de ideas, el artculo 4 de la LPCL es una norma taxativa que no
debe ni puede ser desconocida por el trabajador, considerndose entonces
que el propio trabajador no puede disponer que cuando concurran los 3
elementos tpicos del contrato de trabajo (prestacin personal de servicios,
subordinacin y remuneracin), se encuentre o no en una relacin laboral a
plazo indeterminado, pues la norma no prev dicha posibilidad, por el
contrario, seala que a la sola concurrencia de tales elementos el contrato
de trabajo indefinido automticamente existe, considerndose tal derecho
como irrenunciable, es decir, que el trabajador no puede elegir que su
relacin sea considerada de carcter civil, administrativo, mercantil o laboral
a plazo fijo, sino, laboral a plazo indeterminado, por lo que toda actuacin en
contrario deviene en nula.
De tal forma, cuando una persona con vnculo laboral indeterminado producto de la
desnaturalizacin de un contrato civil, suscribe con posterioridad diversos CAS,
estos deberan considerarse nulos o ineficaces en virtud del principio de
irrenunciabilidad de derechos laborales, por contravenir una norma taxativa
prevista en el artculo 4 de la LPCL que no hace mas que dar cuenta de la
existencia de un contrato suscrito con fraude a la Ley.
sta institucin jurdica (la del fraude a la ley), ha sido materia de mltiples
observaciones, muchas veces divergentes, en el marco del derecho internacional.
El sistema jurdico francs admite el problema del fraude a la Ley, pese a que no
ha existido ningn aporte importante en la doctrina o la jurisprudencia para
concretizar la denominada clusula general, en la acepcin de fraude la
loi (fraude a la Ley) o en la acepcin todava ms general de la fraude fait
exception toutes les regles (fraude por excepcin de todas las reglas), sin
embargo, ello no es problema para que los franceses encontrasen diversas
regulaciones o soluciones para el problema del negocio jurdico en fraude a la Ley,
pues se ha concretizado que el fraude a la ley consiste en eludir la aplicacin de
leyes de orden pblico[11]. Por su lado, el derecho italiano ha precisado que en el
contrato con fraude a la Ley, se reputa ilcita su causa, significando que la
sancin en el caso de fraude a la Ley es la misma que se aplica cuando la causa
del contrato es ilcita, por lo que recaera en causal de nulidad [12].
En nuestro ordenamiento jurdico, como lo indic en su oportunidad Marcial Rubio
Correa, constituye fraude a la ley el acto que pretende un resultado contrario a
una norma legal amparndose en otra norma dictada con distinta finalidad. El acto
fraudulento es nulo y no impedir la debida aplicacin de la norma cuyo
cumplimiento se hubiere tratado de eludir [13]. La doctrina nacional ha pretendido
diferenciar entre la simulacin y el fraude. De aqu que se entiende que el negocio
simulado es un medio de ocultar la violacin de una norma con respecto a terceros
y no a los mismos sujetos del contrato, mientras que por su parte, el negocio

fraudulento es el que pretende sustraer de su mbito natural a la norma que


se utiliza, pues usa la ley para un fin distinto del perseguido por ella.[14]
En materia laboral, encontramos diversos casos de fraude a la Ley, como por
ejemplo, cuando se celebra un contrato de locacin de servicios a plazo fijo
(negocio jurdico fraudulento) para evitar el pago de los beneficios sociales del
trabajador, o cuando se celebra un contrato sujeto a modalidad en inobservancia
de las normas establecidas en la LPCL. Citamos la Casacin N 1793-2003-PUNO
del 6 de setiembre del 2005, en donde la Primera Sala Transitoria de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica, precis en su stimo
considerando que este gesto fraudulento de la demandada de suscribir
contratos de naturaleza civil con el demandante para sustraer derechos
sociales que nacen de todo contrato de trabajo subordinado, contraviene
obviamente las leyes que interesan al orden pblico, consecuentemente
dichos contratos carecen de eficacia jurdica.
Esta nulidad producto del fraude a la Ley encuentra sustento en el artculo 219
inciso 8 del Cdigo Civil que hace referencia directa a los supuestos de las
nulidades tcitas o virtuales, por cuanto se dispone que es nulo el acto jurdico en
el caso del artculo V de su ttulo preliminar, esto es, el acto jurdico contrario a las
leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, situacin en la
cual la nulidad no viene expresamente impuesta en una norma legal, sino por el
hecho de que el negocio jurdico contraviene una norma inspirada en el orden
pblico o a las buenas costumbres[15]. En el supuesto narrado, los CASs suscritos
posteriormente a unos contratos civiles desnaturalizados, se encuentran inmersos
en esta causal de nulidad virtual, pues al celebrar tales actos jurdicos se
contraviene el principio de irrenunciabilidad de derechos laborales contemplado en
el artculo 26 inciso 2) de la Constitucin, mediante el cual se protege la relacin
laboral indeterminada que gozaba el trabajador en virtud de un contrato civil
desnaturalizado por aplicacin del artculo 4 de la LPCL y del principio de
primaca de la realidad. Precisamente, el TC ha ratificado esta interpretacin en la
STC. N 0008-2005-AI/TC de fecha 12 de agosto de 2005, en cuyo fundamento 24
precis que la irrenunciabilidad de derechos Hace referencia a la regla de no
revocabilidad e irrenunciabilidad de los derechos reconocidos al trabajador por la
Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso considerar que tambin tienen la
condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por los tratados de Derechos
Humanos, toda vez que estos constituyen el estndar mnimo de derechos que los
Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos [Remotti Carbonell, Jos Carlos:
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, Estructura, funcionamiento y
jurisprudencia, Barcelona, Instituto Europeo de Derecho, 2003, p. 18]. () En ese
sentido, de conformidad con lo establecido en el artculo V del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno.
() As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26. de la
Constitucin, la irrenunciabilidad slo alcanza a aquellos (...) derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley.
Cuando una entidad estatal contrata a una persona mediante CAS, posteriormente
a cuando oper la desnaturalizacin de un contrato civil, se habra en realidad
celebrado un acto jurdico en contra de lo que dispone el artculo 23 inciso 2) de la
Constitucin sobre la irrenunciabilidad de derechos, al ser que ste ya era un
trabajador del rgimen laboral de la actividad privada con contrato a plazo
indeterminado, por tanto, esta actuacin se presenta como un fraude a la Ley
porque intrnsecamente la intencin de la celebracin del CAS ha sido eludir

el reconocimiento de una contratacin laboral indeterminada en el rgimen


laboral privado, razn por la cual la contratacin debe ser considerada nula
por ir en contra de las leyes que importan al orden pbico conforme al
artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, sustrayndose de la materia
propia del Decreto Legislativo N 1057.
En este caso, la consecuencia jurdica de la declaracin de nulidad de un acto
fraudulento, es considerar que ste nunca existi, correspondiendo aplicar
las normas legales que se pretendieron eludir, entendindose que el vnculo
laboral aplicable durante la vigencia del CAS, era en realidad propio el
rgimen de la actividad privada, a lo que si corresponde el rgimen procesal
de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo) de acuerdo a la tipologa que
el TC ha impartido con los Casos Telefnica (STC. N 1124-2002-AA/TC), Llanos
Huasco (STC. 976-2001-AA/TC) y Bayln Flores (STC. N 206-2005-AA/TC).
II. APLICACIN DEL PRINCIPIO DE CONDICIN MS BENEFICIOSA AL
TRABAJADOR.
No est dems agregar que cuando un trabajador ya tiene un contrato a plazo
indeterminado en el rgimen laboral comn de la actividad privada, el empleador
no podr de facto considerar al trabajador pre contratado, dentro de un rgimen
distinto que le sea perjudicial, ello en aplicacin del principio protector y su
subprincipio de condicin ms beneficiosa al trabajador. Debemos partir por la
premisa de que el vnculo laboral no es una relacin entre iguales, sino, muy por el
contrario, entre partes notoriamente distintas en sus capacidades, facultades y
obligaciones lo que obliga a la necesidad de un derecho que genere una
desigualdad de signo inverso. Este es el fundamento por el cual nace el principio
protector del derecho laboral, el cual intenta nivelar aquella diferencia de poderes
que existe entre el empleador y el trabajador dentro de la relacin laboral, la misma
que deriva de la subordinacin que ejercer uno sobre otro. Es por ello queel
principio protector consiste en una tutela preferencial a favor del trabajador, con la
finalidad de nivelar desigualdades de carcter social, econmico y cultural, que
existen entre este y su empleador, desigualdad que se traduce en un menor poder
de negociacin en el primero de ellos[16]. En el derecho de trabajo no se aplica el
criterio segn el cual la norma debe tener la igualdad jurdica entre las partes, al
contrario, esta rama del derecho tiene un carcter tuitivo a favor del empleado a fin
de asegurarle una igualdad sustantiva y real, por ello se concibe al principio
protector.
El principio protector se expresa por lo general en tres reglas o principios
fundamentales: i) la regla In dubio Pro Operario, ii) La regla de la norma ms
favorable al trabajador, y iii) Condicin ms beneficiosa [17], correspondiendo para el
caso concreto, desarrollar esta ltima.
En una primera aproximacin, el principio de condicin mas beneficiosa al
trabajador puede definirse como el mantenimiento, frente a los cambios no
normativos, de aquellas condiciones de trabajo ms favorables que hayan entrado
en el patrimonio jurdico del trabajador como derechos adquiridos [18].Bajo dicho
supuesto, cuando una situacin anterior es ms beneficiosa para el trabajador,
esta debe ser respetada. La modificacin que se introduce dentro de la relacin
laboral debe ser para mejorar y no para disminuir derechos de los
trabajadores. Es por ello que este principio se caracteriza por ser aquel
principio al que se recurre para mantener los beneficios obtenidos de actos

o hechos no normativos, como pueden ser el contrato de trabajo, la


concesin unilateral del empleador o la consolidacin por el transcurso del
tiempo (que nacen de hechos, pero se diferencia de la costumbre, porque
aqul se aplica para trabajadores concretos y particulares) [19]
Se puede apreciar este principio en una sucesin de actos o hechos no normativos
en que debe primar la que beneficie al trabajador aplicando la teora de los
derechos adquiridos. Por ello, si el obrero u empleado ya tiene un derecho
adquirido como trabajador del rgimen comn, la empresa no puede modificar su
contrato de trabajo que en un inici naci bajo las normas que ponderan el
rgimen privado ordinario (comn) y no el de un rgimen especial como es el del
Decreto Legislativo N 1057, pues esta variacin nicamente genera un
menoscabo a los intereses del trabajador, primero, porque su permanencia en el
empleo es dubitativa, y segundo, porque anualmente percibir menores ingresos,
al tener menos vacaciones, carecer del pago de Gratificaciones y CTS, percibir
una menor indemnizacin en caso de despido, entre otros que sin duda desmedra
la condicin de trabajador que ya hubiera adquirido en el rgimen ordinario. Por
eso el derecho de trabajo nos da la solucin bsica en aplicacin del principio
protector y su subprincipio de condicin mas beneficiosa al trabajador, los que
generan que aquel acto de transferir de un rgimen laboral a otro que le genere un
desmedro, no sea tomado en cuenta, y se prefiera la preservacin de la relacin
de trabajo originaria y la que mas beneficios otorga al trabajador.
IV. CONCLUSIN.
Conocemos que lo descrito en el presente trabajo es contrario a lo que el TC ha
implementado en su mayor jurisprudencia. Se explica que la STC. N 0011542011-PA/TC es un caso especial, sui generis, nico en mas de 4 aos de creacin
de los CASs y que tal vez no vuelva a presentarse uno similar, pero que considero
que por la situacin de hecho ocurrida, y bajo el sustento que se ha detallado a lo
largo de las lneas anteriores, resulta ser la creacin mas acertada para esta clase
de contratacin.
Los trabajadores CAS viven en una constante perturbacin pues a cada trmino de
contrato surge la interrogante si continuarn o no laborando para la entidad,
suceso que no solo va en contra de la estabilidad laboral sino en contra de la
dignidad de la persona porque es someterlo a un estado de incertidumbre que le
genera un menoscabo emocional. Imaginemos el siguiente caso, si una persona
de 55 aos que trabaja bajo este nuevo rgimen, llegada la fecha limite de su
contrato no es renovado, lamentablemente no tiene opcin de continuidad y queda
extrado del centro laboral automticamente. Los problemas suceden
posteriormente pues a su avanzada edad es difcil que consiga un nuevo trabajo,
indefectiblemente, la transitoriedad de los servicios actuaron en su contra. Una
persona por ms aos que tenga en la entidad no encontrar estabilidad alguna, y
claro est, la naturaleza de este rgimen especial es la temporalidad de la
contratacin, posicin que ha sido ratificada en mltiples ejecutorias por el TC y
que genera que los trabajadores contratados por CAS no les
corresponda elrgimen procesal de eficacia restitutoria.
Existe el hecho que mucho de los trabajadores que ahora estn en el rgimen del
Decreto Legislativo N 1057, antes se encontraban relacionados con la entidad
mediante un contrato de locacin de servicios donde ya habra operado la
desnaturalizacin por aplicacin del artculo 4 de la LPCL y del principio de

primaca de la realidad, y consecuentemente ya exista desde ese preciso


momento un contrato de trabajo a plazo indeterminado dentro del rgimen laboral
de la actividad privada. Es en estos casos, donde la celebracin del CAS ha
contravenido el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales previsto en
el artculo 23 inciso 2) de la Constitucin, suceso que genera su nulidad virtual
conforme al artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil por ser un acto
fraudulento, en consecuencia, se considera que el acto jurdico nunca existi,
dando el derecho para que las partes intervinientes en el negocio jurdico sean
restituidas a la misma situacin en que se encontraban antes de contratar, esto es,
que se considere al trabajador la plena vigencia de su vinculo laboral con contrato
a plazo indeterminado bajo las normas que regulan el rgimen comn de la
actividad privada.
Es este orden de ideas donde considero que seria posible la reposicin de los
trabajadores donde rige un CAS.

[1] Artculo publicado en:GacetaConstitucional,Tomo60,EditorialGacetaJurdica,Lima,Diciembre


2012,pp.323330;DilogoconlaJurisprudencia,Tomo171,EditorialGacetaJurdica,Lima,
Diciembre2012,pp.266271,yActualidadJurdica,Tomo229,EditorialGacetaJurdica,Lima,
Diciembre2012,pp.273278.
[2] Este criterio fue sustentado ampliamente en la STC. 03818-2009-PA/TC del 12 de octubre de 2010.
[3] Sobre el tema se puede revisar la STC. 03505-2010-PA/TC del 15 de diciembre de 2010; STC. 033772010-PA/TC del 18 de enero de 2011; STC. 02533-2011-PA/TC del 9 de diciembre de 2011; entre otras.
[4] Tenemos, por citar: STC. N 01648-2011-PA/TC del 21 de junio de 2011; STC. N 02157-2011PA/TC del 12 de setiembre de 2011,STC. 03931-2011-PA/TC del 14 de octubre de 2011,
[5] A pesar que el TC ya habra hecho mencin en la STC. 03818-2009-PA/TC del 12 de octubre de 2010
y posteriores, queda sentada esta posicin con una mayor claridad en la STC. N 05343-2011-PA/TC del
19 de marzo de 2012.
[6] PL RODRGUEZ, Amrico: Los principios del derecho del trabajo, 3ra. Edicin, Editorial De
Palma, Buenos Aires Argentina, 1998, pp. 117.
[7] STC. N 0008-2005-AI/TC de fecha 12 de agosto de 2005, fundamento 24.
[8] STC. N 0025-2007-AI/TC de fecha 19 de setiembre de 2008, fundamento 94.
[9] La doctrina, sobretodo la comparada, ha sealado que tambin constituyen elementos esenciales de
toda relacin de trabajo, la exclusividad, el consensualismo, la bilateralidad, onerosidad, conmutatividad,
y el tracto sucesivo, no obstante nuestro ordenamiento jurdico no ha identificado estas caractersticas
como esenciales, pues algunas pueden o no existir en la relacin laboral. Al efecto puede
revisarseSARDEGNA, Miguel ngel: Ley de Contrato de Trabajo y sus reformas, Editorial
Universidad, Buenos Aires, 1999, pp. 120.
[10] PL RODRGUEZ, Amrico: Los principios del Derecho de Trabajo, 2da. Edicin, De Palmas,
Buenos Aires, 1978, pp. 156.
[11] BONNECASE, Julien: Tratado elemental de Derecho Civil, Traduccin y compilacin
de Enrique Figueroa Alfonzo, editorial Harla, Mxico D.F., 1993, pp. 333-334
[12] FERRI, Luigi: Lecciones sobre el contrato, Curso de derecho civil, Traduccin de Nelvar
Carreteros Torres, Editorial Grijley, Lima, 2004, pp. 244
[13] RUBIO CORREA, Marcial: Reformas al ttulo preliminar, en Propuestas de reforma al Cdigo
Civil, Separata Especial del Diario Oficial El Peruano, 11 de abril de 2006, pp. 6. Por resolucin
Ministerial N 043-2006-JUS, publicada el 05 de febrero de 2006, en el Diario Oficial El Peruano, se
otorga la calidad de reformas urgentes al Cdigo.
[14] ARCE ORTIZ, Elmer Guillermo: La contratacin temporal en el Per, Editorial Grijley, Lima
2008, pp. 170 171.
[15] TABOADA CRDOVA, Lizardo: Causales de nulidad del acto jurdico en: Negocio Jurdico,
contrato y responsabilidad civil, compilado por MORALES HERVIS Rmolo, Editorial Grijley, Lima,
2006, pp.173

[16] PODETTI, Humberto citado por DE BUEN LOZANO, Nstor y MORGADO VALENZUELA,
Emilio: Instituciones de Derecho de trabajo y de la seguridad social, Fondo Editorial de la Academia
Iberoamericana del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social y UNAM, Mxico D.F - Mxico, 1997,
pp. 147.
[17] PL RODRGUEZ, Amrico: Op. Cit., pp. 40.
[18] RODRGUEZ-PIERO ROYO, Miguel: La condicin ms beneficiosa, Fondo editorial de la
Universidad de Huelva, Madrid Espaa, 1991, pp. 57
[19] NEVES MUJICA, Javier: Introduccin al Derecho Laboral, Fondo Editorial de la Pontifica
Universidad Catlica del Per, Lima Per, pp. 137

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