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Bruna de Sousa
justia
inclua
apenas
igualdade
proporcionalidade
Verifica-se
uma
prevalncia
da
justia
da
razo
sobre
que aparece na
a defesa da
Defendia tambm e em
dirigir
critca
que
podemos
dirigir
ao
actual
constitucionalismo formal
3. Teorias da argumentao de Fauviehveg e Perelman pensamento
tpico retrico estes dois autores no se limitam a dizer que no direito h
argumentao, vo ao ponto de dizer que o direito na sua essncia a
argumentao.
normas est
abrem
excessivamente
o leque
da
ainda
assim
critrios
superiores
de
ndole
consagrao
legal.
Esser diz
que
se
os
princpios
no
mais
prximo
da
possibilidade
de
constiturem
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p. Positivos
Como se realiza?
Pergunta metodolgica (h uma parte
da filosofia que se dedica a estudar os
XX o direito era um
mtodos)
O mtodo (conjunto de aces que se
actividade)
Sistema
interpretao
fechado
um
conjunto
realiza-se
com
cannica
uma
(literal,
uma
aplicao
lgico-dedutiva
normativismo
O
direito
1. A
no
sistemtica
problemtica
uma
uma
lei
composta
realidade
entanto
no
dedutivamente
Conflitos de normas
Existirem lacunas
com
conceitos
realidade
sistema
por
um
axioma,
Mas o
de s vezes decidir
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no
sistemtica
Actualmente
raciocnio
analgico.
casos.
uma
realidade
jurdico
Tem
analogia
que
no
um
raciocnio
se
encontrar
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de direito que
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que no definem as
condies da sua aplicao e que possuem uma especial fora normativa que lhes
advm do seu carcter axiolgico. Os princpios so no fundo ideias e as ideias
no especificam as condies. Significa isto que aceitamos princpios no escritos
e que os princpios adquirem um peso e uma relevncia que no tm num modelo
de regras, passam a ser aplicados a titulo principal.
Pode haver dois modelos d princpios
1. Modelo fechado tpico do jusnaturalismo
2. Modelo aberto (aquele que o prof defende) este modelo
distingue-se do fechado porque h um pluralismo alargado de
princpios ainda que ns os possamos escalonar normativamente
pois estes tm de se compatibilizar entre si. Mas, ainda que ns
admitamos um escalonamento de princpios e em ltima anlise
um princpio ltimo axiolgico que prevalea sobre todos os outros
(dignidade pessoa humana) esse princpio remete-nos igualmente
para uma realidade complexa e aberta remete-nos para aquilo que
a realidade antropolgica do ser humano. O sistema no fecha
mesmo que admitamos um princpio primeiro porque esse princpio
primeiro ele prprio aberto um princpio de incluso e no de
excluso. O sistema no fecha porque no h uma hierarquia de
princpios rgida h no mximo um escalonamento de princpios.
Concluso: o processo de realizao do direito hoje tem uma complexidade
muito maior do que os quadros tradicionais que nos eram dados, o que no
significa que no tenha condicionantes
A interpretao pode ser:
a) cannica de acordo com os 4 cnones de interpretao
b) conforme aos princpios
c) concretizao de clausulas gerais
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circulo de semelhana
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numenal do homem.
Crtica: no h verdadeiramente uma definio de humanidade, mas o prof
considera isso uma virtude e no uma crtica, uma vez que ns conhecemos bem
aquilo que humano e que temos dentro de ns uma forte dimenso de
humanidade
Foucault - o vazio dessa definio no constitui uma falta; no prescreve uma
lacuna a preencher. Ele no nem mais, nem menos, do que a desocupao de
um espao onde seja de novo possvel voltar a pensar (les Mots et les choses, p.
353).
No faz sentido procurar modelos ideias sobre o homem, o que faz sentido
preocupar-nos com problemas reais, com as pessoas tal como elas so de um
ponto de vista fenomnico, temos de preocupar-nos com as pessoas de carne e
osso. O autor apresenta-nos uma viso puramente historicista e acrescenta que
no h natureza humana mas sim homens com problemas reais.
Critica: o prof discorda pois acha que h necessidades bsicas comuns a todos os
homens,
bem
como
valores
ticos
bsicos
partilhados
por
todos,
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justia e a segurana e a partir dai formar um quadro que nos diga o que o
direito e o que professor chama de os princpios mais universais de direito.
Princpios mais universais do direito
1. Dignidade da pessoa humana exigncias bsicas:
respeito pela autonomia - A autonomia uma liberdade vinculada
preocupao com a vulnerabilidade deve ser integrada de acordo
com uma tica da responsabilidade, da confiana e da esperana. Em
ltima anlise cabe conservar condies para que hajana sociedade
uma tica do amor que mais do que a tica do respeito e
responsabilidade. Ex. Quando algum doente est numa fase terminal
podemos sentir-nos responsveis por essa pessoa mas tambm
podemos trat-la com amor e amor no sentido amplo de amor
fraternal.
o estas duas primeiras so o paradoxo da nossa existncia - por
um lado somos seres livres e autnomos mas temos tambm
fragilidades que se contrape a essa autonomia e a essa
fragilidade,
essa
autonomia
exige
respeito
essa
trata-las
com
respeito
pela
autonomia
leso
de
bens
jurdicos
que
estejam
subjacentes
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jurdico
superior
que
dever
em
princpio
merecer
da pessoa humana.
respeito pelos bens objectivos que ontologicamente constituem a
pessoa (vida, integridade fsica, integridade moral ...) e pelos bens que
no fazendo ontologicamente parte das pessoas so essenciais sua
satisfao pessoal (elenco dos direitos fundamentais: respeito pela
identidade de cada uma, reserva da vida privada, salvaguarda do
trabalho,)
bem a salvaguardar
Compensao de danos est relacionado com a responsabilidade
civil, visa-se a compensao pelo sacrifcio de um bem. Ex. No direito
comunitrio criou-se um instituto que consiste na responsabilizao
dos Estados por violao do direito comunitrio este instituto no tem
qualquer apoio no texto dos tratados, baseia-se apenas no princpio da
efectividade
do
direito
do
direito
comunitrio
na
ideia
de
jurisprudencial.
Imparcialidade
Outros princpios processuais
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Sntese:
A grande questo que se coloca a de saber que sentido tem o direito? A
misso dos juristas precisamente realizar em cada acto da profisso o direito
em sentido autntico. Os juristas so chamados a uma ampla e difcil misso que
requer que todos sejam um pouco filsofos do direito. Os juristas devem ter amor
ao saber jurdico e no se devem limitar a obedecer a normas editadas pelo poder
politico, o jurista tem de realizar o direito em sentido autntico e verdadeiro. A
filosofia da antiguidade clssica ensinou-nos a pensar o direito para alm dos
escritos, na filosofia crist aprendemos teorias sobre validade da lei temporal que
agregam concepes ticas e religiosas, relevantes para o saber o que o direito.
Vimos
tambm
a filosofia
moderna
onde
foram
lanadas
as razes
do
ateno
para
estrutura
escalonada
da
ordem
jurdica,
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estes
devero
ser
integrados
por
mediaes
da
dogmtica
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