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DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL.

Basado en Carlos Ducci C., complementado con Arturo Alessandri R., y


Joel Gonzlez C.1
I.

ORDENAMIENTO JURDICO Y DERECHO.

Concepto y definiciones
Ordenamiento jurdico: conjunto de normas jurdicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene
vigencia en cierta poca en un determinado grupo social, homogneo y autnomo 2.
Derecho positivo de una sociedad, mirado como un todo unitario y ordenado de normas coordinadas y
jerarquizadas.
(Se dice que es ordenamiento porque pone en orden a la sociedad)
El gran todo unitario del ordenamiento jurdico estatal agrupa diversos cmulos de normas que se refieren a
ciertos grandes y determinados gneros de materias: civil, comercial, minero, agrario, laboral, penal,
administrativo, etc. De aqu se desprende el ordenamiento civil, o derecho civil.
El derecho civil corresponde al derecho comn y general del derecho privado. Segn su artculo 4 del CC,
para la mayora de la doctrina, se aplica supletoriamente a las otras ramas del derecho privado 3. Adems, el
mismo artculo 4 del CC establece el principio de especialidad, segn el cual los otros cuerpos normativos
especiales se aplican con preferencia a las normas del CC (ej: cdigo de comercio, del trabajo, ley del
consumidor, etc).
El ordenamiento jurdico est compuesto por normas jurdicas o derecho objetivo. Derecho objetivo:
conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y ordenada de los hombres en la
sociedad4, regulan las relaciones de ellos determinadas por las mismas normas 56.
Las normas jurdicas (derecho objetivo) presentan, entre otras, las siguientes caractersticas 7:
1. Imperatividad; llevan envuelta una orden. No son un mero consejo. Obligan 8.
2. Bilateralidad; rige el comportamiento del individuo en relacin con el de otros.
3. Heteronoma; se siguen o adoptan no por voluntad de los sbditos, sino por imposicin de una voluntad
ajena o exterior, la del creador de la norma.
4. Generalidad; se dirigen a todos los coasociados que, durante el tiempo de su vigencia, puedan
subsumirse en las hiptesis por ellas previstas. Responde al principio de igualdad ante la ley 9.
5. Abstraccin; no prevn casos concretos, sino situaciones tipo.
6. Coercibilidad; deben respetarse a todo trance, quiranlo o no los obligados. Si stos no lo hacen el poder
pblico puede imponerles dicho respeto. Cumplimiento forzoso.
1

Todo lo que aparece en letra cursiva en este resumen se extrajo de los apuntes de clases de Gabriel Hernndez (ayudante
de Vctor Vial), o de la fuente que se seale.
2
Definicin de A. Alessandri R.
3
Incluso algunos autores postulan que se aplica supletoriamente a todos los cuerpos normativos nacionales.
4
fin
5
mecanismo
6
Definicin de Joel Gonzlez C.
7
Diversos autores difieren en la enumeracin de las caractersticas. Por eso resulta importante mencionar que son algunas
de las caractersticas. Las que se enumeran en este resumen fueren extradas de los textos de A. Alessandri y de Joel
Gonzlez.
8
En las normas de derecho privado obligan salvo disposicin de las partes en contrario.
9
qu pasa entonces con las denominadas leyes nominativas? Se sostiene que dichas leyes corresponden a actos
administrativos del poder legislativo, con forma de ley, en funcin de una norma general que se lo permite (ex. obtener
especial gracia de nacionalizacin por ley).

7. Finalidad; mantener el orden y paz social.


8. Carcter Estatal; por dos razones (1) porque emanan del Estado y (2) porque el Estado es el nico que
puede garantizar el respeto del ordenamiento jurdico a travs de medios coactivos.
9. Sancin???
Clasificacin del Derecho Objetivo
El derecho objetivo puede sub-clasificarse, entre otras, en (1) derecho pblico y derecho privado; y, (2)
normas de orden pblico y normas de orden privado.

I.1. Derecho pblico: conjunto de normas que considerando un preponderante inters colectivo, regulan la
organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como municipalidades), sus
relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado y esos entes en cuanto sujetos dotados de
imperio, es decir, de poder pblico. Los particulares actan en un plano de subordinacin frente al estado.
I.2. Derecho privado: conjunto de normas que, considerando un preponderante inters individual, regulan las
relaciones de los particulares entre s, o la de estos con el Estado o los dems entes polticos en cuanto los
ltimos no actan como poder pblico o soberano, sino como si fueran particulares, o, por fin, las relaciones
de estos mismos entes polticos entre s en cuanto obran como si fueren particulares. Aquel que regula las
relaciones en que slo intervienen particulares, o, si interviene el Estado, lo hace como si fuera un sujeto
particular10. Los sujetos intervienen en un plano de igualdad, y ninguno de ellos como entidad soberana.
Paralelo11
criterio
Inters tutelado
Sujetos de la relacin
Calidad en la que actan

Derecho Pblico
Colectivo
El Estado, entidades pblicas
menores y sus relaciones con
los particulares
Sujetos dotados de imperio o
poder pblico

Derecho Privado
Individual
Particulares entre s o stos
con el Estado y dems
entidades pblicas menores.
Particulares

II.1. Normas de orden pblico: normas que, para los supuestos que consideran, imponen necesariamente su
propia regulacin, sin permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa. La
situacin o relacin forzosamente debe ser regulada por esa norma. Son indisponibles para los particulares
por envolver un inters colectivo. (ex. solemnidades, normas sobre capacidad, proteccin a terceros de
buena fe)
II.2. Normas de orden privado: normas que, para los supuestos que consideran, fijan una regulacin slo
aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente. No por esto carecen de
imperatividad, sino solo su aplicacin queda a merced de los interesados. Son disponibles para los
particulares; actan supletoriamente. (ex. gastos que ocasiona el pago de una obligacin son del deudor,
norma supletoria que puede ser modificada por las partes).
A travs del derecho objetivo nacen y se protegen los derechos subjetivos de las personas.
Derechos subjetivos: seoro o poder de obrar reconocido u otorgado por el derecho objetivo a la voluntad de
la persona, para la satisfaccin de los propios intereses jurdicamente protegidos. stos encierran un inters
jurdicamente protegido.
Clasificacin del Derecho subjetivo
1.1. Derechos subjetivos pblicos (como el derecho de ejercer cargos pblicos, el derecho a votar)
10

Esto no significa que el Estado tenga doble personalidad, sino que en algunos casos obra en ejercicio de su poder
soberano y en otros no.
11
La distincin se hace entonces en base a 3 criterios principales: (1) inters tutelado; (2) sujetos que actan en la relacin
jurdica; y, (3) calidad en la que actan dichos sujetos

1.2. Derechos subjetivos privados (como el derecho de propiedad).


1.2.1 Patrimoniales
1.2.1.1 Derechos reales (577)
1.2.1.2 derechos personales (578).
1.2.2 Extrapatrimoniales
1.2.2.1 derechos de la personalidad
1.2.2.2 derechos de familia
2.1. Derechos potestativos (como el derecho de testar)
2.2. Derechos a una conducta ajena (que surgen de un contrato).

3.1.
3.2.

Derechos absolutos (como los derechos de la personalidad y los derechos reales)


Derechos relativos (como los derechos personales).

La relacin jurdica: Es la relacin entre dos o ms sujetos de derechos regulada por el derecho objetivo. Este
atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de
cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a realizar con el ejercicio del mismo.
Su figura ms tpica (aunque no la nica) es el derecho subjetivo.
Elementos:
1) Sujetos (pasivo y activo);
2) Objeto (entidad sobre la que recae el inters implicado; bienes materiales o inmateriales, actos singulares de
otras personas, los servicios, los vnculos familiares).
3) Contenido (poderes y deberes que sta encierra y que constituyen su sustancia)
II. LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO.

I.
Concepto y definicin
El Derecho Civil se define como el Derecho Privado comn y general; en forma descriptiva, como el conjunto
de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia 12.
II.

Contenido
1) Las reglas sobre la personalidad miran a la persona en s misma; disciplinan la existencia, individualizacin
y capacidad de las personas fsicas y morales o jurdicas.
2) Las normas sobre la familia; su organizacin y estado de sus integrantes.
3) Reglas sobre el patrimonio; a) Derechos reales y derechos sobre bienes inmateriales. b) Los derechos de
obligacin, c) derechos de sucesin por causa de muerte.

III.

Evolucin del Concepto de Derecho Civil


1. Roma: distingua entre jus naturale (d comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad) y jus
civile (d propio de ciudadanos romanos). // Grecia: ciudad o polis = al concepto actual de E. Por lo que
por D Civil se denominaba todo el D vigente; comprenda normas de d privado y normas de d
pblico.
2. Invasin de los germanos y cada imperio romano de occidente: invasores introducen nuevas normas
para organizacin del E. Las normas de D pblico pierden vigencia, reservndose la denominacin de
jus civile slo para normas de D privado. Se identifica el derecho civil con el derecho privado (en un
sentido lato).
3. Edad media: d civil alude al derecho privado romano en oposicin al d cannico (jurisdiccin de la
iglesia y el E conviven).

12

Esta es la que importa!!

4. Fines Edad Media: el d civil deja de comprender todo el d privado pues con als normas
consuetudinarias de comercio (mar mediterrneo) surge el d comercial.

5. Edad moderna: mayor desmembramiento del d privado. Surge el d procesal dando valor de ley a la
prctica forense.
6. Edad contempornea: nuevas segregaciones (ex. D laboral). No obstante el d civil mantiene su
carcter de supletorio a todas aquellas relaciones jurdicas que no estn reguladas en ordenamientos
especiales o bien en aquello que dichos ordenamientos no regulan.

IV.

Importancia del Derecho Civil


1. Contenido vasto; disciplina mayor que abarca todas las relaciones jurdicas no tratadas en ordenamientos
especiales.
2. Carcter supletorio que sirve como elemento de unidad y cohesin para todo el d privado.
3. Sus principios sirven de pauta a los d especiales
4. Sus teoras fundamentales (bienes, personas, hechos y actos jurdicos, etc.) sirven ms o menos a los d
especiales.

V.

Gestacin del Cdigo Civil Chileno


1. Ordenamiento jurdico vigente al momento de la Independencia: leyes que constituan el d comn y
general de Espaa (ex. Siete Partidas, Ordenamiento de Alcal, Leyes de Toro, Nueva Recopilacin,
Novsima Recopilacin, etc.) + leyes especiales para colonias americanas, sean o no especiales para
Chile.
2. Primeras leyes patrias: 1810 con la 1 Junta de Gobierno se dictan las primeras leyes que versan sobre
organizacin poltica, administrativa, procedimiento judicial, leyes penales y algunas sobre aspectos
civiles (matrimonio no catlicos, desvinculacin de bienes, propiedad literaria, prelacin de crditos)
3. Proyectos de Cdigo Civil: nacen por el anhelo de tener leyes ordenadas. Leyes y decretos proponen
bases y ofrecen premios para el que presentare proyectos. Bello llega a Chile en 1829. Todos los
proyectos fueron su obra, con modificaciones de la Comisin 13.
- Proyectos parciales: sucesin por causa de muerte y contratos y obligaciones convencionales.
Fueron revisados por otras comisiones y publicados entre 1841 y 1845.
- Proyecto de CC completo de 185314: fue presentado en 1852. Fue publicado y repartido. Sufri
mltiples modificaciones. Ms de 300 sesiones de la Comisin revisora; no dejaron acta.
- Proyecto indito: es el de 1853 con las modificaciones de la primera revisin. Es indito pues se
mantuvo sin publicar hasta 1890 con las obras completas de AB.
- Proyecto definitivo: luego de la segunda revisin el gobierno lo present al Congreso en noviembre
de 1855 para su aprobacin. El mensaje era de AB. Fue aprobado globalmente. Ley aprobatoria fue
promulgada en diciembre de 1855. Comienzo de vigencia 1 de enero de 1857.

VI.
1. Mensaje

13
14

Estructura CC
2. Ttulo Preliminar (arts.1 2524)
2.1. Ley

El gobierno de Manuel Montt nombra una comisin revisora del proyecto en 1852, siendo el el presidente de la misma.
Fecha de publicacin

Concepto
Promulgacin
Efectos (tiempo y espacio) DIPRIInterpretacin
Definicin de palabras de uso frecuente en
las leyes
Derogacin

3. Libros
3.1. De las personas
- Personas naturales: nacionalidad y domicilio
- Principio y fin de su existencia
- Esponsales
- Matrimonio
- Filiacin
- Emancipacin (habilitacin de edad)
- Pruebas del estado civil
- Alimentos
- Tutelas y curatelas
- Personas jurdicas
3.2. De los bienes y de su dominio, posesin, uso
y goce
- Clases de bienes (corporales e incorporales)
- Dominio
- Bienes nacionales
- Modos de adquirir el dominio
- Posesin
- Limitaciones al dominio (propiedad
fiduciaria, usufructo, uso y habitacin,
servidumbres)
- Reivindicacin
- Acciones posesorias (generales y especiales)
3.3. De la sucesin por causa de muerte y las
donaciones entre vivos
- Definiciones y reglas generales
- Sucesin intestada
- Testamento
- Asignaciones testamentarias
- Asignaciones forzosas
- Revocacin y reforma del testamento
- Apertura de la sucesin y delacin
- Ejecutores testamentarios
- Particin de bienes
VII. Fuentes del CC

Deudas hereditarias y testamentarias


Beneficio de separacin
Donaciones entre vivos

3.4. De las obligaciones en general y de los


contratos
- Definiciones
- Acto y declaracin de voluntad
- Clases de obligaciones
- Efecto de las obligaciones
- Interpretacin de los contratos
- Modos de extinguir las obligaciones
- Nulidad y rescisin
- Prueba de las obligaciones
- Convenciones matrimoniales (sociedad
conyugal, separacin de bienes y
participacin en los gananciales)
- Clases de contratos
- Cuasicontratos
- Delitos y cuasidelitos civiles
- Gravmenes (fianza, prenda, hipoteca)
- Anticresis
- Transaccin
- Prelacin de crditos
- Prescripcin
4. Ttulo Final
- Artculo final: observancia del CC
El presente Cdigo comenzar a regir desde el
1 de enero de 1857, y en esa fecha quedarn
derogadas, aun en la parte que no fueren
contrarias a l, las leyes preexistentes sobre
todas las materias que en l se tratan. Sin
embargo, las leyes preexistentes sobre la prueba
de las obligaciones, procedimientos judiciales,
confeccin de instrumentos pblicos y deberes
de los ministros de fe, slo se entendern
derogadas en lo que sean contrarias a las
disposiciones de este Cdigo.

1. Legislacin positiva:
- D romano
- CC francs 1804g
- Ciertas leyes espaolas (Siete Partidas, Novsima Recopilacin, Fuero Real)
- Cdigo de Luisiana
- Cdigo de Sardo

Cdigo de Austria
Cdigo de Pruesia
Cdigo de las dos Sicilias
Cdigo del Cantn de la Vaud
Cdigo Holands
Cdigo Bvaro

2. Doctrina:
- Savigny (alemn)
- Comentaristas del CC francs (Vincourt, Rogron, Mourlon)
- Pocos juristas ingleses
- Juristas espaoles (Florencio Garca Goyena)
- Pothier (libro de obligaciones y cttos)

VIII.
-

IX.
-

Mritos del CC
Materias distribuidas lgicamente
Claridad en el lenguaje
Innovacin: principio de igualdad entre nacionales y extranjeros
Innovacin: regulacin acabada de personas jurdicas
Innovacin. Principios DIPRI
Innovacin: registro historia propiedad raz con CBR
Sucesin por causa de muerte es liberal salvo legitimarios.
No lleg a reemplazar leyes seculares sobre matrimonio y familia: es innovacin posterior
El CC completa los vacos del CC francs
Influencia del CC en otros CC sud y centro americanos.
Vacos y defectos del CC
No se ocupa de la propiedad literaria dejndolo a una ley posterior (art.584)
Presumir de derecho, sin prueba en contrario, la concepcin (art.76)
Demencia (concepto restringido) en lugar de
enfermedad mental (ms amplio)
Atrasado en varias materias (sensibles):
laboral,
paternidad,
hijos
naturales,
capacidad
mujer
casada;
cuestin
solucionada con leyes reformadoras del CC

X.
Principios que informan el derecho civil:
1.
Libre Circulacin de los bienes: Tiende a facilitar y eliminar trabas a la circulacin o
flujo de la propiedad sobre los bienes. Algunas manifestaciones; 1) prohibicin de usufructos y
fidecomisos sucesivos (Arts. 769 y 745 respectivamente), b) prohibicin de clusulas de no
enajenar (Arts. 1964, 2415, 1317 y 1126), c) prescripcin adquisitiva como institucin (2492 y
ss), etc.
2.

Proteccin de la Propiedad individual:


a. Proteccin Directa:
i. Acciones que eliminan perturbaciones ya consumadas: Accin reivindicatoria.
ii. Acciones que previenen un dao: Acciones o interdictos posesorios de denuncia
de obra nueva y obra ruinosa. Acciones de demarcacin y cerramiento.
b. Proteccin Indirecta:
i. Acciones posesorias.
ii.
Accin publiciana.
iii.
Tercera de posesin.
c. Acciones personales:
i. Ejemplo: Accin de restitucin en el comodato o en el arrendamiento (derivada
de la obligacin personal que emana del contrato).

3.
Proteccin a la buena fe:
Buena fe objetiva; Art. 1546, correcto y leal comportamiento en la ejecucin de un contrato (en
el actuar). (los contratos deben ejecutarse de buena fe) y;
Buena fe subjetiva: 706 (buena fe posesoria; conciencia de actuar por medios lcitos). Creencia
sincera de conocer una situacin jurdica estando basada dicha creencia en un error de hecho.
Presuncin de buena fe: Art.707 La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.
4.
Reconocimiento de la Autonoma de la Voluntad: La voluntad es fuente y medida de
las obligaciones (siempre con respeto al orden pblico y a las buenas costumbres) Algunas
manifestaciones, Arts. 1545, 12, 1444, 1445.
5.
Reparacin del enriquecimiento sin causa 15: Todo enriquecimiento patrimonial debe
tener una causa legal que lo anteceda. Se manifiesta en: 1) prestaciones mutuas (ya sea en
reivindicacin, nulidad, resolucin, etc.), 2) cuasicontratos (agencia oficiosa y pago de lo no
debido principalmente), 3) contribuciones a las deudas en solidaridad, 4) recompensas en la
liquidacin de sociedad conyugal, 5) accesin, 6) compensacin econmica en matrimonio
(discutido), entre otros.
6.
Igualdad: Igualdad entre todos los sujetos de derecho. Algunas manifestaciones: Arts.
57, 33, 55, 14, 75, 982, 997, 2497, etc.
7.
Responsabilidad. Obligacin de constituirse en garante del dao causado ya sea por el
incumplimiento de una obligacin (responsabilidad contractual) o por la ejecucin dolosa o
culpable de un hecho ilcito que causa dao (responsabilidad extracontractual). Puede verse
manifestado en una pena o en reparacin de perjuicios.

XI.

LAS FUENTES DEL DERECHO

15

Enriquecimiento sin causa: aquel que no tiene motivo jurdico vlido para haberse producido y que, por
lo tanto, debe repararse.

La ley no es la fuente originaria del derecho. El verdadero origen es la sentencia. La ley aparece
ms tarde como un proceso de racionalizacin que presupone la existencia del Estado.
Desde que aparece la ley, sobre todo a partir del Cdigo de Napolen, la ley adquiere una
preponderancia casi exclusiva frente a las dems fuentes formales (costumbre, principios
generales, equidad, jurisprudencia). Pasa a ser la fuente principal o primaria.
Entre nosotros, la fuente fundamental es la ley. La equidad es un elemento de integracin de la
ley. Esta misma y el espritu general de la legislacin son base de la interpretacin de la ley.
El trmino ley como fuente formal encierra dos acepciones:
1. Externa: precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio.
2. Interna: prescripcin de conducta que encierra el precepto, y que es la norma jurdica.
Fuentes formales: normas manifestadas de modo concreto en una frmula (ley y costumbre).
Fuentes materiales: manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas sino que
aportan elementos para su cabal conocimiento, interpretacin y aplicacin, radicando su valor
en el contenido material aportado ms que en la forma (doctrina, jurisprudencia)
LA LEY
Concepto
- La ley en el derecho positivo chileno es una frmula precisa dictada por rganos
soberanos especiales; es un mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador,
formulado en palabras determinadas y a travs de un procedimiento establecido.
- La CPol regula la materia, formacin y alcance de la ley. El primer lmite a este alcance
est en las garantas constitucionales.
- Definicin de Planiol: la ley es una regla social obligatoria, establecida en forma
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
Caractersticas de la ley en cuanto a su contenido:
a. Es una regla social, una norma de conducta exterior.
b. Emana de la autoridad pblica.
c. Debe ser cumplida, no es facultativo para los individuos acatarlas o no.
d. Es sancionada por la fuerza.
e. Es general y abstracta.
f. Es permanente, dura desde su promulgacin hasta su derogacin. Pero no es perpetua:
hay leyes temporales y leyes transitorias.
g. Es cierta, no necesita ser acreditada.
Definicin del CC.
Art. 1 CC. La ley es una declaracin de voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Crticas16:
1. Forma: la redaccin parece indicar que la ley manda, prohbe o permite por estar
manifestada en la forma prescrita por la CPol, y no por ser voluntad soberana.
2. Fondo: no seala las caractersticas especficas de la ley; no seala que debe ajustarse a
ciertos principios de justicia natural. Respuesta: el concepto social de justicia vara de
un momento y lugar a otro. Los principios generales de justicia estn en la Constitucin,
y si la ley los infringe, se puede alegar su inconstitucionalidad. No da una idea del
objeto de la ley, ni de lo que es en s misma (Alessandri).
Requisitos de la ley
De la definicin se desprende que hay requisitos externos e internos:
16

Esta definicin pone de manifiesto la forma en que se gesta la ley y no la naturaleza de la disposicin
en ella contenida.

Requisitos externos: permiten a los ciudadanos cerciorarse su la declaracin que se les presenta
es o no ley.
- Declaracin de la voluntad soberana: (1) la soberana reside esencialmente en la
nacin (art.5 CPR); (2) delegacin de la soberana para la creacin de las leyes en el
poder legislativo Congreso + PdR- (arts. 61 a 72 CPR)17.
- Que sea manifestada en la forma prescrita por la CPR: aprobado un proyecto por
ambas cmaras con el qurum necesario-, ser remitido al Pdte, quien si tb lo
aprueba, dispondr su promulgacin como ley (art.72 CPR).
Requisitos internos: mira al fondo de la ley; al mandato, el que puede ser imperativo,
prohibitivo o permisivo. De aqu surge la clasificacin clsica de la ley.
Diversas variedades de leyes y su jerarqua.
1. CPol: ley fundamental. Regula la forma de gobierno y los atributos de los diversos
poderes pblicos. Las leyes deben dictarse conforme a ella y no pueden contravenir
sustantivamente sus preceptos.
2. LIC: requieren para su aprobacin 3/5 de los parlamentarios en ejercicio y control
previo del TC.
3. LOC: corresponden a determinadas materias que la CPol indica. Requieren para su
aprobacin un qurum de 4/7 de los parlamentarios en ejercicio, y tienen un control de
constitucionalidad por el TC previo a su promulgacin.
4. LQC: tambin corresponden a determinadas materias indicadas por la CPol. Requieren
mayora absoluta de los parlamentarios en ejercicio.
5. Leyes corrientes u ordinarias: se refieren al resto de las materias que la CPol califica
como materias de ley.
6. Leyes de base: no regulan la materia en su integridad, sino que fijan las bases del
ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad reglamentaria autnoma complete
el contenido de la ley.
7. DFL
8. Reglamentos
Potestad reglamentaria.
Es la facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o menos
generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.
1. Autoridades
1.1 Pdte
- Autnoma: regula materias que la CPR no ha sealado como materias de ley
- De ejecucin: dicta normas necesarias para la aplicacin de la ley (materias de ley)
1.2 Ministros
1.3 Intendentes y gobernadores
1.4 Municipalidades (alcaldes)
1.5 Directores de Servicios Pblicos
2. Manifestaciones
2.1. Decretos: mandato escrito, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa en el
ejercicio de sus atribuciones, revestido de las formalidades que establece el ordenamiento
jurdico. Si es del Pdte = DS
- Simples decretos: se refieren a una persona o situacin determinada (nombramiento
funcionario pblico).
- Reglamentos: alcance general e impersonal
o Reglamentos de ejecucin: buscan detallar la aplicacin de las reglas
generales de una ley
17

No son leyes por falta de este requisito los simples decretos del Pdte

Reglamentos autnomos: reglan materias que no son objeto de ley; no se


vinculan a una ley
2.2.
Instrucciones: comunicaciones que funcionarios superiores dirigen a sus subordinados
indicando (1) la manera de aplicar una disposicin normativa (ley, reglamento u otro); o
(2) medidas de funcionamiento del servicio
- Varios destinatarios: circulares
- Destinatarios determinados: oficios
2.3. Ordenanzas: conjunto de normas reglamentarias sobre determinada materia que se aplican
a todo un territorio ex. Nacional o municipal-, cuya infraccin se sanciona con multas u
otras penas. (ex. Ordenanza de Aduanas v/s Ordenanzas Municipales)
2.4. DFL: decretos que por expresa autorizacin de una ley, dicta el Pdte sobre materias que
segn la CPR son propias de ley. Delegacin potestad legisladora. Adquieren fuerza de ley
(art.61 CPR). Limitaciones: (1) exclusin de materias LIC, LQC y LOC-; (2) plazo mx
1 ao-; (3) tramitacin igual que una ley-.
2.5. DL: decretos que dicta el Pdte, sin autorizacin alguna, sobre materias propias de ley.
Caractersticos de situaciones de emergencia y anomala poltica (gobiernos de facto).
Mismas limitaciones y fuerza obligatoria que los DFL. A pesar de ser inconstitucionales se
acepta su vigencia para mantener la integridad del sist.
o

Inconstitucionalidad de las leyes.


La ley est subordinada a la CPol. Si se aparta o contradice alguna de sus normas, es una ley
inconstitucional. La inconstitucionalidad puede ser:
1. De forma: no se han cumplido los requisitos que la CPol fija para su tramitacin.
2. De fondo: transgrede alguno de los derechos garantizados por la CPol.
Atribuciones TC (art.93 CPR)
1. Control de constitucionalidad de LIC, LOC y normas de tratados internacionales que
versen sobre estas ltimas, antes de su promulgacin;
2. Resolver cuestiones de constitucionalidad de los auto acordados de la CS, CA y
Tribunal Calificador de Elecciones;
3. Resolver cuestiones de constitucionalidad durante tramitacin de proyectos de ley, de
reforma constitucional y tratados internacionales en el Congreso;
4. Resolver cuestiones de constitucionalidad de un DFL;
6. Resolver inaplicabilidad de precepto legal en causa ante tribunal ordinario (mayora
simple);
7. Resolver inconstitucionalidad definitiva con alcance general de precepto antes
declarado inaplicable (mayora 4/5 integrantes en ejercicio);
8. Resolver reclamos cuando el Pdte no promulgue una ley en tiempo y forma (texto
diverso);
9. Resolver constitucionalidad de Dto o Res del Pdte que CGR haya representado por
inconstitucional;
16. Resolver constitucionalidad DS, cualquiera sea el vicio y aun en ejercicio de potestad
reglamentaria autnoma del Pdte cuando se refieran a materias reservadas a la ley
(art.63)
CLASIFICACIN DE LAS LEYES
1. De acuerdo al Art. 1 CC: a) Imperativas, b) Prohibitivas y c) Permisivas.
Crtica: toda ley imperativa es prohibitiva. No se justifica la tercera categora, porque lo que
no es mandado no prohibido, est permitido, por el principio de libertad.

10

a) Imperativas18: Manda a hacer algo, impone una accin, u ordena el cumplimiento de


ciertos requisitos o formalidades. Su infraccin se sanciona de diversas maneras,
dependiendo la naturaleza del mandato o requisito interpuesto (nulidad absoluta, relativa,
inoponibilidad, etc.).
Sancin de la ley: depender de lo que manda la norma, pues no tienen una sancin genrica
determinada.
Para determinar su sancin hay que distinguir:
Si es de inters general19, la sancin normalmente ser la nulidad absoluta 20 o relativa21.
Pero la disposicin puede sealar una sancin distinta (inoponibilidad, limitacin de
medios probatorios, etc.)
Si la norma es de inters particular22, la sancin normalmente ser la responsabilidad. Y si
se trata del incumplimiento de una obligacin contractual, puede haber una sancin
adicional como la resolucin o terminacin. Pero, como siempre la disposicin puede
establecer una sancin especial. Ej. Inoponibilidad.
b) Prohibitivas23: Mandan a no hacer algo en forma absoluta. Comprende 2 aspectos:
- El acto no debe poder realizarse bajo ningn aspecto ni en ninguna circunstancia. Si la ley
permite realizar el acto en determinadas condiciones, es imperativa.
- No es necesario que la ley emplee la expresin se prohbe. Tambin se utilizan
expresiones tales como no vale o se tendr por no escrita.
Sancin de la ley:
Su infraccin acarrear generalmente la nulidad absoluta. Salvo que la ley le designe otra
sancin (ej: caso de usufructos sucesivos (art.769) y fidecomisos sucesivos).
18

En sentido restringido, pues toda ley tiene fuerza imperativa


Disposiciones de inters general: son aquellas que dicen relacin con el orden pblico y las buenas
costumbres.
Orden pblico: conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad.
Leyes que dicen relacin con el orden pblico:
a) Leyes de derecho pblico.
b) Disposiciones de derecho privado que no pueden renunciarse por los particulares.
c) Disposiciones que no pueden ser alteradas por los particulares. Ej. Derechos y obligaciones de los
cnyuges.
d) Normas que no pueden ser excluidas por la voluntad de las partes. Ej. Normas de nulidad.
Otros autores que atienden a la naturaleza del vnculo entre la ley y el inters de la sociedad, sealan que
son de orden pblico:
a) Leyes relacionadas con la organizacin poltica.
b) Leyes relacionadas con la organizacin econmica (proteccin de contratantes en inferioridad de
condiciones, propiedad raz, etc.)
c) Leyes relacionadas con la organizacin social (familia, estado civil, etc.)
d) Leyes relacionadas con la organizacin moral (juegos de azar, impedimentos dirimentes, etc.)
Buenas costumbres: normas morales conforme a la cuales se procede en forma concreta por la
generalidad de las personas de una sociedad en una poca determinada.
20
si el acto tiene objeto o causa ilcita, o no cumple un requisito que la ley impone en atencin a la
naturaleza del acto.
21
si es un requisito exigido en atencin a la calidad de las partes.
22
Para Vodanovic, los requisitos del acto jurdico son de inters particular.
23
Si lo prohibido se puede realizar cumpliendo ciertos requisitos, no estaramos ante una ley
prohibitiva, sino imperativa (ex. art.402 Art. 402. Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo,
aun con previo decreto de juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y
no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado,
contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las
facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los
capitales productivos. ()
19

11

Esta conclusin se deprende de la relacin construida en base a los siguientes artculos del CC:
Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas,
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la
prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 1682 I. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, () son nulidades
absolutas.
c) Permisivas: Permiten a una persona hacer o no hacer algo. Confieren un derecho que queda
entregado al arbitrio del titular. A su vez obligan a las dems a respetarlo. Se infringe
cuando (1) el obligado a respetarlo le impide o (2) hace imposible ejercitarlo. Puede
renunciarse siempre que el derecho sea disponible (art.12). ejemplo de renuncia prohibida:
Art.334 derecho de alimentos
Sancin: responsabilidad. Consiste en darle al titular los medios para obtener el
reconocimiento de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios que acarree su
desconocimiento.
En el primer caso se podr hacer cumplir por la fuerza, y adems deber indemnizar
perjuicios, y en el segundo caso procede la indemnizacin total del perjuicio causado.
Podr solicitarse que cese el hecho que imposibilita el ejercicio del acto permitido.
2.

a) Imperativas o prohibitivas24: mandan o prohben. Obedecen (1) a motivos de orden


pblico (mantencin del de la organizacin social) 25; o, (2) a la necesidad de proteger a
ciertas personas26. El carcter prohibitivo de una ley consiste en que impide algo en forma
absoluta.
b) Declarativas o supletivas27: tambin denominadas integradoras. Determinan las
consecuencias de los AJ que las partes no han previsto. Recogen 2 ideas: (i) la voluntad
presunta de las partes (ex. Art 1872 sobre la compraventa), (ii) las tradiciones, costumbres
o inters general (ex. Art.1718 rgimen de bienes entre cnyuges; Art.980 y ss sobre
sucesin intestada)
c) Dispositivas28: regulan los conflictos entre personas que no han contratado entre s. El
legislador protege el inters que le parece preponderante. (ex. art.1815 venta cosa ajena;
dueo v/s comprador)

3. a) Normativas: estatuyen sobre una materia que no ha sido antes objeto de implementacin
legal.
b) Modificatoria: vara el estatuto legal de una situacin ya reglamentada.
c) Interpretativas: se limitan a declarar el sentido de otras leyes. Se entienden incorporadas
a la ley interpretada, es decir, son retroactivas. (Art. 9 CC)
Autoridad de la ley29.
En derecho pblico slo es lcito hacer lo que expresamente permite la ley (Art. 7 CPol). Hay
objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico (Art. 1462 CC). La sancin a la
infraccin de estas normar es la nulidad absoluta.
24

Por regla general son normas de derecho pblico


Ex. art.1 LMC, art.1462 CC.
26
Ex. art.341 incapaces.
27
Por regla general son normas de derecho privado.
28
Hay quienes rechazan esta clasificacin pues seran simplemente imperativas o supletivas segn
rechazan o admiten la posibilidad de declaracin contraria de las partes.
29
Ver sanciones para cada tipo de leyes segn la clasificacin antes dada.
25

12

En derecho privado se permite hacer todo lo que no est directa o indirectamente prohibido por
la ley. Rige el principio de la autonoma de la voluntad (Arts. 12 y 1545 CC).
La autoridad de la ley se basa en la presuncin de su conocimiento. Desde la fecha de su
publicacin la ley se entiende conocida de todos y es obligatoria (Art. 7 CC) y nadie puede
alegar ignorancia de la ley despus de que entr en vigencia (Art. 8 CC).
Pero la presuncin del conocimiento de la ley no se ajusta a la realidad. Slo tiene el alcance
lgico de su obligatoriedad. Para Vodanovic, el Art. 8 CC no es una presuncin, sino una
ficcin, es decir, la suposicin de un hecho o situacin distinta de la realidad, para lograr
consecuencias jurdicas prcticas. Esta ficcin se justifica para la obligatoriedad de la ley.
Pero es distinta la situacin del error de derecho y la influencia que puede ejercer en los AJ. En
esta materia, el Art. 1452 CC sigue la teora clsica: el error sobre un punto de derecho no vicia
le consentimiento. Pero hay casos en que el error de derecho es excusable, partiendo de la base
de la buena fe. Ej. Matrimonio putativo.
En consecuencia, la presuncin implica que la ignorancia jurdica de una persona no puede ser
obstculo para el cumplimiento de la ley, pero no seala las consecuencias del conocimiento o
desconocimiento de las leyes.
Ciertos funcionarios deben necesariamente saber el derecho, su ignorancia es inexcusable. En
esto se basa el hecho de que la ley no necesite ser probada: la obligacin de su conocimiento por
quien debe aplicarla.
Respecto de los particulares, el desconocimiento de la ley no excusa su cumplimiento, pero
pueden eventualmente estar protegidos si hay error de derecho y estn de buena fe.
VIGENCIA DE LA LEY

1. Promulgacin y derogacin.
La ley rige desde su promulgacin y publicacin (art.69 CPR)
La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, y se efecta mediante la
dictacin del decreto promulgatorio por el Presidente.
La publicacin tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la insercin de la ley en el
DO30.
La ley puede sealar expresamente que entrar en vigencia en una fecha distinta a la de su
publicacin. Si la fecha es posterior, el perodo intermedio se llama vacancia legal (art.7 III
CC) Si la fecha es anterior, estamos ante la retroactividad de la ley.
2. Prdida de vigencia de la ley
La ley rige hasta la prdida de su vigencia, la que puede ser extrnseca o intrnseca.
(1) Extrnseca
Derogacin: supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal, ya sea por su reemplazo
o su eliminacin.
La derogacin corresponde al legislador. La nica facultad de los particulares es renunciar los
derechos que la ley le confiere.
La derogacin puede ser:
1. Expresa: la nueva ley dice que deroga la antigua, individualizndola.
2. Tcita: la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la anterior. La
incompatibilidad debe ser absoluta. Deja vigente todo aquello que no pugna con las
30

No siempre en el caso de los cdigos se publica slo el Decreto promulgatorio

13

disposiciones de la nueva ley. Adems, la primaca de la ley especial implica que la ley
general posterior no deroga tcitamente la ley especial sobre la misma materia.
3. Orgnica: la nueva ley regula toda la materia regulada por una o ms leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre disposiciones.
4. Total o parcial.
Derogacin por retuque
Es una especie de derogacin tcita que tiene relacin con la leyes referenciales y las leyes
referidas (ex.art.1900 sobre la compraventa y la aplicacin de sus disposiciones al contrato de
permuta).
La pregunta es, la derogacin de la ley referida conlleva la derogacin de la ley referencial? Si
la respuesta es afirmativa, estaremos ante lo que se denomina derogacin por retuque.
Sin embargo, no se puede dar una respuesta unvoca. Habr que analizar caso a caso, puesto
que:
- Existen diversos tipos de leyes referenciales
- Existen diversos alcances en la derogacin de leyes referidas.
Otras reglas a considerar sobre la derogacin:
- La derogacin de la ley derogatoria no revive la ley derogada
- La norma derogatoria nunca puede ser de inferior rango que la ley derogada 31
(2) Intrnseca
Existen causas del trmino de la vigencia de una ley que estn contenidas en ella misma.
Estas son:
1. Plazo (leyes temporales).
2. Realizacin del fin de la ley.
3. Condicin (tiempo o hechos)
4. Desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a la ley.
***Desuso: es la no aplicacin de una ley porque la conciencia colectiva la estima inadecuada,
mala o superada.
Desde el punto de vista jurdico es inadmisible que la ley sea derogada por desuso ya que la
costumbre contra ley no tiene esa virtud.
Razones:
1. Incertidumbre del momento preciso en que el desuso es lo suficientemente significativo
como para equipararlo a la derogacin;
2. Los poderes ejecutivo y judicial tendran un medio indirecto para derogar leyes
usurpando atribuciones propias del poder legislativo;
3. Riesgo de arbitrariedades, pues un tribunal podra rechazar la aplicacin de una ley
argumentando su desuso.

INTERPRETACIN DE LA LEY
Concepto.
Interpretacin de la ley: fijar su verdadero sentido y alcance (elemento abstracto), incluyendo la
actividad indispensable para aplicar el derecho (elemento concreto).
31

Algunos sostienen que deben necesariamente ser de igual categora, pues de lo contrario no habra
derogacin sino slo prevalencia de la ley de superior jerarqua.

14

Segn si la legislacin establece o no normas de interpretacin, sta se denomina


reglada o no reglada. El CC ha adoptado la interpretacin reglada, estableciendo normas de
interpretacin de la ley (principalmente Arts. 19 a 24 CC).
Segn de quien emane la interpretacin, se divide en interpretacin por va de doctrina o
privada, y por va de autoridad.
Finalidad de la interpretacin
Es buscar el sentido de la ley.
Art. 19 inc. 1 CC. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor
literal, a pretexto de consultar su espritu.
Esto no significa la primaca de la aplicacin de la ley de acuerdo al tenor literal. La
disposicin se refiere a la claridad del sentido de la ley, no del tenor literal. El tenor literal se
aplica en cuanto refleje ese sentido.
El punto de partida de la interpretacin es el elemento literal, pero no se reduce a un
anlisis gramatical.
El que sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido de la ley es claro,
significa que siempre debe realizarse un proceso interpretativo. Hay leyes claras en su texto
abstracto, pero que se vuelven oscuras frente a situaciones concretas.
Alessandri: el sentido de la ley es claro no slo cuando el precepto est redactado en
trminos que no provoquen dudas; tambin es necesario que no haya otro precepto que lo
contradiga.
Resultados de la labor interpretativa
1. Interpretacin extensiva: se aplica a una situacin particular normas que fijan reglas
generales, o se deduce una norma generalizada de los ejemplos no taxativos que contienen
las disposiciones.
Alessandri: implica comprobar que el precepto expresa menos de lo que fue querido por el
pensamiento legislativo. La ley se aplica a ms nmero de casos que los comprendidos en
el tenor literal.
El argumento analgico supone una similitud en las situaciones (tanto en el hecho como en
el fin jurdico); de acuerdo con l, los hechos que tienen igual valor jurdico implican las
mismas consecuencias jurdicas. Se puede emplear analoga como elemento de
interpretacin o como base de integracin.
2. Interpretacin restrictiva: el precepto no puede aplicarse extensivamente ni servir de
base para una interpretacin analgica. Son de interpretacin restrictiva:
a) Las leyes penales, incluyendo todo tipo de sanciones. Las leyes tributarias no
permiten interpretacin extensiva.
b) Las leyes de excepcin, los preceptos prohibitivos, los que establecen
incapacidades y prohibiciones, etc.
Alessandri: implica comprobar que el precepto expresa ms de lo que fue querido por
el pensamiento legislativo. La aplicacin de la ley no se extiende a un caso que, segn
el tenor literal, parece estar comprendido en ella.
Para Alessandri hay un tercer tipo: interpretacin declarativa. Implica reconocer que
la frmula o los trminos literales coinciden exactamente con el pensamiento legislativo, es
decir, lo expresan con fidelidad y acierto. La ley se aplica a todos los casos que expresan sus
trminos, ni a ms ni a menos.
1. Interpretacin doctrinal.
La realizan los jurisconsultos, abogados y otros. No tiene fuerza obligatoria; su importancia
depende del prestigio de la persona de quien emana.
Hay diversos mtodos de interpretacin:

15

1. Escuela de la exgesis en derecho civil (comentaristas del Cdigo de Napolen,


Laurent): se caracteriza por el culto del texto de la ley, el predominio de la bsqueda de
la intencin del legislador (infalible), y el respeto a las autoridades y los precedentes. La
ley es la nica fuente de las decisiones jurdicas. Se vale del elemento gramatical.
Este criterio impide la evolucin y progreso del derecho.
2. Teora de la libre32 investigacin cientfica33 (Geny): mtodo libre para llegar a las
fuentes reales de las normas, que contienen un elemento racional (nocin del derecho) y
uno experimental (aspiracin a la armona colectiva). La interpretacin procede cuando
hay dudas sobre el sentido de la ley. Alessandri: el intrprete debe tomar como criterio
general de orientacin la idea de justicia y fundarse en la naturaleza real de las cosas.
3. Escuela histrica del derecho (Savigny): una vez dictada la ley se independiza del autor.
El intrprete debe respetar la letra de la ley pero atribuirle un significado diferente,
acorde a la actualidad.
4. Escuela del derecho libre (Kantorowicz): frente al derecho estatal hay un derecho libre,
que surge espontneamente de la conciencia social y espontneamente tambin es
aplicado (Alessandri). Estos pueden o no coincidir. La jurisprudencia no puede slo
basarse en el primero. Alessandri: el intrprete debe prescindir de la ley cuando su
texto no es claro y se convence de que el legislador no habra resuelto el conflicto en el
sentido que lo hace la ley.
5. Doctrina teleolgica (Ihering): busca la finalidad prctica de la ley, y no la intencin del
legislador. A partir de esta doctrina se desarrolla el mtodo de la jurisprudencia de los
intereses: el intrprete debe decidir el conflicto de intereses dando preeminencia a los
que han sido preferidos por el legislador.
6. Jurisprudencia de los intereses: el conflicto se resuelve a favor del inters ms
importante para el legislador.
7. Teora del derecho puro (Kelsen): todo derecho deriva de la voluntad del Estado y no
hay ms derechos que el derecho positivo. El juez puede interpretar libremente dentro
del margen de la ley, sin recurrir a principios rectores.
2. Interpretacin por va de autoridad.
Es la que emana del legislador o del juez, pero existen otros organismos autorizados para
interpretar las leyes relativas a la funcin que se les encomienda.
2.1.
Interpretacin por el legislador.
La interpretacin legal, llamada tambin autntica, es la que realiza el legislador, y tiene fuerza
obligatoria general (Art. 3 CC).
No est sujeta a reglamentacin alguna.
La interpretacin legal se efecta por medio de la ley interpretativa.
Leyes interpretativas (Art. 9 inc. 2 CC).
Las leyes que se limiten a declarar le sentido de otras leyes se entienden incorporadas en stas.
Se entiende que rige desde la entrada en vigencia de la ley interpretada. Es retroactiva porque
alcanza situaciones surgidas antes de su promulgacin.
La ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva, con 2 limitaciones:
1. No puede transgredir las garantas constitucionales
32
33

Es libre porque est sustrada de las fuentes del Derecho como autoridad positiva
Es cientfica porque se vale de elementos objetivos como base de la labor creadora del intrprete.

16

2. No pueden afectar en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales


ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
La retroactividad de las leyes interpretativas
Caractersticas de la ley interpretativa:
1. Contienen la mera fijacin del sentido incierto o dudoso de una ley anterior
2. Encierra una solucin de tipo jurisprudencial, pues el legislador acta como intrprete
del derecho
La verdad, es que en el derecho chileno las leyes interpretativas no son retroactivas, puesto que
la retroactividad supone una pugna entre dos leyes de distinta fecha. Mientras que, por ficcin
legal establecida en el CC la ley interpretativa se entiende incorporada a la ley interpretada y
tiene, por lo tanto, como nica fecha vlida de entrada en vigencia la de la ley interpretada.
Sin embargo, en los hechos, tiene efecto retroactivo.
2.2.
Interpretacin judicial.
La interpretacin judicial es la que realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento, y
tiene fuerza obligatoria relativa exclusivamente al litigio en cuestin. Debe sujetarse a las
normas de interpretacin del CC.
Criterios de interpretacin
1. Histrico o subjetivo: trata de reconstruir el pensamiento o voluntad del legislador.
2. Normativo u objetivo: sostiene que la ley tiene una significacin propia independiente del
pensamiento de sus autores.
Los autores modernos desechan el subjetivo por 3 razones:
a) No es posible determinar una voluntad subjetiva del legislador.
b) Si lo fuera, esa voluntad carece de sentido frente a la evolucin.
c) La ley es la voluntad del Estado que se manifiesta por la ley misma, no por la opinin
de los que participaron en su formulacin.
El CC es terminante en cuanto a que el sentido objetivo de la ley debe buscarse en ella
misma. No hay norma que permita buscar una supuesta voluntad del legislador. La historia de la
ley sirve slo para buscar el sentido objetivo de la misma.
Elementos de interpretacin.
1.

Elemento gramatical (Art. 19 inc. 1 CC): anlisis de la semntica y sintaxis del precepto.
a) Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio (Art. 20 CC):
el que se le atribuye en el medio que la emplea (no necesariamente diccionario
de la RAE), segn su uso general.
b) Las palabras que el legislador ha definido expresamente para ciertas materias se
les dar su significado legal (Art. 20 CC).
c) Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den
los que profesan esa ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han
tomado en un sentido diverso (Art. 21 CC).
2. Elemento histrico (Art. 19 inc. 2 parte final CC): se refiere a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley. Sirve para fijar su intencin o espritu (de la ley, no del
legislador), es decir, sus objetivos. Es un elemento supletorio para fijar el alcance de la
ley que no est claramente manifestado en ella misma.
Alessandri: este elemento tiene por objeto la indagacin del estado del derecho
existente sobre la materia a la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los
antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictarla.
Expresin oscura: no puede entenderse absolutamente (ininteligible) o se presta a
ms de una interpretacin (ambigua).

17

3. Elemento lgico (Art. 19 inc. 2 y 22 inc. 1 CC): concordancia que debe existir entre
las diversas partes de la ley, pues es natural que stas no sean contradictorias y exista
entre ellas una unidad conceptual y de criterio.
Alessandri: este elemento se dirige a investigar la ratio legis (propsito perseguido
por la ley, la razn que la justifica) y la occasio legis (circunstancias particulares que
determinaron su dictacin).
4. Elemento sistemtico (Art. 22 inc. 2 CC): correspondencia de la legislacin que se
busca ms all de la propia ley interpretada, analizando otras leyes, particularmente si
versan sobre el mismo asunto.
Alessandri: este elemento se basa en la interna conexin que enlaza a todas las
instituciones jurdicas y normas en una gran unidad.
5. Espritu general de la legislacin y equidad natural (Art. 24 CC): no son slo elementos
supletorios. El espritu general de la legislacin se encuentra implcito en el elemento
sistemtico, y la equidad no puede estar ausente en ningn criterio de interpretacin.
Pero el juez no puede dictar una resolucin basada nicamente en la equidad; a eso se
refiere con que no es slo supletorio.
Adems, el CC da las siguientes reglas:
- Aplicacin preferente de las disposiciones especiales (Arts. 4 y 13 CC).
- Lo favorable u odioso de una disposicin no se toma en cuenta para su
interpretacin (Art. 23 CC).
Aforismos
Los aforismos son formas que toman la argumentacin o lgica jurdicas. Alessandri: son reglas
prcticas de interpretacin, que no tienen valor absoluto ni deben ser empleados de modo
exclusivo. Ej.
1. A generale sensu: donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir.
2. A fortiori:
2.1. A maiore ad minus (quien puede lo ms, puede lo menos)
2.2. a maiore ad maius (a quien le est prohibido lo menos, le est prohibido lo ms).
3. A contrario sensu: incluida una cosa se entienden excluidas las dems.
4. Alessandri agrega el argumento a pari o analoga (donde existe la misma razn debe existir
la misma disposicin).
EFECTOS DE LA LEY
Aspectos a considerar.
Debe analizarse en cuanto al tiempo, territorio y personas.
I.

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO

Retroactividad de la ley.
Es un principio general de nuestro derecho la irretroactividad de la ley: la ley puede slo
disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo (Art. 9 inc. 1 CC).
Pero esto es un precepto legal, no constitucional, por lo que no obliga al legislador, sino slo al
juez.
Como la retroactividad afecta la seguridad jurdica, debe ser expresa y su interpretacin y
aplicacin deben ser restrictivas. Son normas de derecho estricto.
El legislador puede dictar normas retroactivas, pero tiene limitaciones constitucionales:
1. En materia penal: Art. 19 N 3 CPol. La ley no puede ser retroactiva cuando es
desfavorable al inculpado; la ley favorable es siempre retroactiva.

18

2. En materia civil: debe respetar las garantas constitucionales, especialmente el derecho


de propiedad (Art. 19 N 24 CPol).
Teoras sobre la determinacin del efecto retroactivo de las leyes
1. Teora clsica de los derechos adquiridos y las meras expectativas (base de la LERL)
- Una ley es retroactiva slo cuando lesiona intereses que para sus titulares
constituyen derechos adquiridos en virtud de una ley antigua; pero no lo es cuando
vulnera meras facultades legales o simples expectativas.
- El juez encuentra el lmite de aplicacin de la ley nueva a situaciones anteriores si
es que se trata de un derecho adquirido; de lo contrario debe aplicar la ley nueva.
- Derecho adquirido: todo derecho que es consecuencia de un hecho apto para
producirlo bajo la ley vigente y que ha entrado inmediatamente a formar parte del
patrimonio de la persona, aunque la ocasin para hacerlo valer se presente bajo ley
posterior.
- Facultades legales: supuestos para la adquisicin de derechos y las posibilidades de
tenerlos y ejercerlos (ex. Facultad de testar).
- Meras expectativas: esperanzas de adquisicin de un derecho fundado en la ley
vigente, aun no convertida en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos
por la ley (ex. Expectativa de sucesin del patrimonio de una persona viva)
- Crtica a la teora: no siempre es posible distinguir entre un derecho adquirido o una
mera expectativa.
2. Teora moderna de Roubier
- Se base sobre la distincin entre efecto retroactivo aplicacin de la ley en el
pasado, anterior a su entrada en vigor- y el efecto inmediato aplicacin en el
presente-.
- El problema de los efectos de la ley en el tiempo radica en determinar su accin
frente a situaciones jurdicas consolidadas.
- Situacin jurdica: posicin que ocupa un individuo frente a una norma de derecho
o institucin jurdica; nocin superior a la de derecho adquirido (ex. Situacin del
menor de edad).
- Toda situacin jurdica puede ser sorprendida por la nueva ley en 3 momentos: (1)
constitucin; (2) produccin de sus efectos; (3) extincin.
- El efecto inmediato es la RG. Excepcin: no afecta los contratos vigentes;
intangibilidad del contrato.
- Esta teora, en muchos casos, conduce a soluciones diversas a las ofrecidas por la
teora clsica.
- Concluye Roubier que las situaciones jurdicas consolidadas no podrn ser
afectadas por los efectos retroactivos de una ley.
Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes
Es necesario resolver los problemas a que da lugar el cambio de legislacin. 2 soluciones:
1. Disposiciones transitorias de las leyes.
2. Cuando no existen disposiciones transitorias: LERL.
Esta ley est basada en la teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas: la ley
no puede vulnerar derechos adquiridos en virtud de ley anterior, y slo puede afectar a las meras
expectativas.
Derecho adquirido: derecho que por un hecho o acto del hombre o por ministerio de la ley se ha
incorporado al patrimonio, o bien, la facultad legalmente ejercida.
Mera expectativa: derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida legalmente.
Materias a que se refiere la ley:

19

a) Estado civil (Arts. 2 a 7 LERL):


1. El estado civil adquirido conforme a la ley vigente al tiempo de su constitucin subsiste
aunque sta pierda su fuerza.
2. Las leyes que establecen nuevas o diferentes condiciones para la adquisicin del estado civil
se aplican desde que comienzan a regir.
3. Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la nueva ley.
4. Los actos vlidamente ejecutados bajo ley anterior mantienen plenos efectos.
b) Capacidad de personas naturales (Arts. 7 inc. 2, y 8 LERL):
1. La capacidad de goce queda sujeta a la nueva ley.
2. La capacidad de ejercicio obtenida no se pierde aunque la nueva ley exija otras condiciones
para ella.
3. El ejercicio y continuacin de la capacidad se rigen por la ley nueva.
4. La no prdida de capacidad de ejercicio lograda bajo ley antigua entra en pugna con la
teora de los derechos adquiridos, porque dicha capacidad es una mera facultad a la que
debera aplicrsele la ley nueva. Sin embargo, en este punto, la LERL se ajusta a la teora de
Roubier34 (cumplidos los 18 aos se extingue una situacin jurdica la de minora de edady los efectos retroactivos no pueden afectar una situacin ya extinguida. A la inversa,
funciona de la misma manera. Con los 18 aos cumplidos se constituye una situacin
jurdica la de mayora de edad- aplicndose la misma limitacin a la retroactividad.
c) Derechos reales (Arts. 12 y 15 a 17 LERL):
1. El derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo la ley posterior.
2. Sus goces, cargas y extincin se rigen por la nueva.
d) Posesin (Art. 13 LERL): queda totalmente entregada a la nueva ley.
e) Derechos condicionales (Art. 14 LERL): el plazo para considerarla fallida es el de la ley
antigua, a menos que exceda el establecido por la nueva a contar desde su vigencia.
f) Sucesiones (Arts. 19 a 21 LERL):
1. Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente a la poca de su otorgamiento.
2. Las disposiciones testamentarias, incapacidad o indignidad de los herederos,
desheredaciones, etc. se rigen por la nueva ley (ley vigente al momento de la muerte).
3. No dice nada de los requisitos internos (capacidad y voluntad del testador), pero la mayora
opina que se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse el testamento.
4. En la sucesin intestada, la representacin se rige por la ley bajo la cual se abre la sucesin.
5. La adjudicacin o particin de la herencia se rige por la ley vigente al tiempo de su
delacin35.
g) Contratos36 (Arts. 22 y 23 LERL):
1. En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin,
que determinan tanto los requisitos de validez (de fondo y de forma) como el alcance de los
derechos y obligaciones a que el contrato da lugar. (Alessandri). No se plantea un problema
de retroactividad si no de supervivencia de la ley. 2 excepciones:
1. Leyes concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultan de ellos.
2. Leyes que sealan penas para el caso de incumplimiento.
2. Los contratos se pueden probar por los medios vigentes al tiempo de su celebracin, pero la
forma de rendir la prueba (ex. testigos secretos v/s testigos pblicos) se rige por la nueva ley
(art.23).
34

La LERL se apega en otros puntos a la teora de Roubier, desplazando la regla general de la teora de
los derechos adquiridos. Por ejemplo, sucede lo mismo con el estado civil.
35
La LERL no seala nada sobre la particin de la herencia, sin embargo el mensaje de la ley s se refiere
a ella en este sentido.
36
Se aplica tambin a AJ unilaterales.

20

h) Procedimiento judicial (Arts. 22 N1 y 24 LERL):


1. Las leyes procesales rigen in actum.
2. Los trminos que han empezado a correr y las actuaciones ya iniciadas se rigen por la ley
vigente al tiempo de su iniciacin37.
i) Prescripcin (Aerts. 25 y 26 LERL):
1. El prescribiente puede escoger entre el plazo de la ley antigua o la nueva, pero si elige la
nueva, el plazo comienza a correr desde que ella empieza a regir.
2. Si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse bajo su vigencia.
j)

Personas jurdicas

1.
2.

Corporaciones y fundaciones = personas jurdicas en sentido restrictivo.


Corporacin: conjunto de personas organizadas unitariamente y de un modo estable para el
logro de un fin comn durable y permanente.
Fundacin: conjunto de bienes (patrimonio) destinado por uno o ms individuos
(fundadores) al cumplimiento de determinados fines encargados a administradores, lo
cuales deben velar porque los bienes se empleen en el fin propuesto.
Slo son personas jurdicas las que la han obtenido.
Art.10 LERL la existencia y los derechos de las personas jurdicas deben sujetarse a las
mismas reglas que respecto del estado civil de las personas naturales prescribe el artculo
3 de la presente ley.
Una vez obtenida subsiste aunque una nueva ley exija requisitos diferentes;
Los derechos y obligaciones se subordinarn a la ley posterior.

3.
4.
5.
6.
7.

II.
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS
La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. (Art. 14
CC)
Son chilenos los que la CPol declara tales, los dems son extranjeros (Art. 56 CC). Pero como
ambos estn sometidos a la ley chilena, se asimilan en materia de derechos civiles (Art. 57 CC),
lo que tiene excepciones. Ej. Prohibicin a los extranjeros para ser testigos en un testamento
solemne (Art. 1012 CC).

III.

EFECTOS DE LA LEY EN EL ESPACIO

Consideraciones previas
1. Principios DIP: concepto de soberana todo Estado soberano e independiente ejerce dentro
de su territorio, en forma absoluta y exclusiva (1) potestad legislativa facultad de dictarse
sus propias leyes-; (2) jurisdiccional facultad de poder hacerlas cumplir-.

37

Por ejemplo, si se dictara una ley que dispone que los asuntos que se suciten sobre determinada materia
ya no se tramitarm conforme a las reglas del procedimiento sumario, sino conforme a las reglas del
procedimiento ordinairo de mayor cuanta, los procedimientos judiciales ya iniciados bajo la vigencia de
la ley antigua y que aun no han finalizado, desde el momento de la entrada en vigencia de la nueva ley
comenzarn a tramitarse bajo las normas del procedimiento ordinario de mayor cuanta en todo, salvo los
plazos actuaciones y diligencias ya iniciadas (ex. trmino probatorio). Esta norma es de escasa aplicacin
prctica, pues normalmente el cambio de procedimiento sealado por una ley nueva establece
disposiciones transitorias que sealan que los juicios ya iniciados debern terminar su completa
tramitacin conforme a las normas vigentes al momento de su inicio. Por lo mismo, es pertinente aclarar
el alcance del artculo 24 en el sentido que, segn sta, el procedimiento completo se deber tramitar
hasta su finalizacin bajo el procedimiento que establezca la nueva ley.

21

2. La aplicacin estricta del concepto de soberana sera una limitacin a las relaciones
internacionales.
3. Son situaciones o actos de relevancia internacional para el derecho:
1. Existen distintas nacionalidades involucradas
2. El lugar de celebracin del AJ es distinto al del domicilio de las partes
3. Las partes tienen domicilio en distintos pases
4. El AJ produce efectos jurdicos en otro pas
5. Ubicacin de un bien en pas distinto al que reside el dueo
4. El DIPRI sirve de herramienta para la resolucin de conflictos de leyes y jurisdiccin,
determinando cul es la ley aplicable y el tribunal competente para conocer del conflicto
5. El conflicto puede ser simple (dos legislaciones) o mltiple (ms de dos legislaciones)
6. El antagonismo de los principios de territorialidad y extraterritorialidad de la ley plantean
las siguientes discusiones: (1) preponderancia que ha de tener cada uno de estos principios;
(2) frmula de determina qu leyes son territoriales y cules personales; y, (3) fundamento
de la autoridad extraterritorial del derecho interno.
7. Distintas teoras han intentado dar solucin al problema.
8. Nuestra legislacin se basa en la doctrina de los estatutos 38.
Territorio.
El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se
extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre el territorio.
Territorialidad y extraterritorialidad de la ley.
1. Principio de territorialidad39: cada Estado slo puede dictar leyes y hacerlas cumplir
dentro de sus fronteras (arts. 14, 16 I, 17 CC)
2. Principio de extraterritorialidad o personal: las leyes se dictan para las personas u las
acompaan fuera del territorio del pas.
El principio general es nuestro derecho es la territorialidad de la ley (aplicacin dentro de los
lmites del territorio del Estado); la extraterritorialidad es excepcional.
La territorialidad est establecida en los Arts. 14 y 16 inc. 1 CC: la ley es obligatoria
para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros, y los bienes situados en Chile
se rigen por la ley chilena. Del Art. 17 CC se desprende que la forma de los actos otorgados en
Chile se rige por la ley chilena.
A) Aplicacin de la ley extranjera en Chile.
Son vlidas en Chile las estipulaciones de los contratos otorgados vlidamente en el extranjero
(Art. 16 inc. 2 CC), es decir, tendr aplicacin la ley extranjera en Chile por aplicacin del
principio de la ley del contrato. Pero esto est limitado por el Art. 16 inc. 3 CC, que dice que
los efectos de estos contratos, para cumplirse en Chile, se sujetan a la ley chilena.
La sucesin se rige por la ley del domicilio en que se abre, por lo tanto se regir por la
ley extranjera si se abre en el extranjero (Art. 955 inc. 2 CC). Pero esto tiene excepciones: Arts.
16 inc. 1 y 988 CC.

B) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero:


Art. 15 CC. A las leyes patrias que reglas las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero:
38

Nace en el s.XIII
Clasifica las leyes en (1) personales ; (2) reales ; (3) mixtas referidas a bienes y personas
simultneamente, y especialmente a la forma de los AJ-.
39
Art.57 es muestra del estmulo al principio de territorialidad

22

1 En lo relativo al estado (civil) de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos


actos, que hayan de tener efecto en Chile40;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos41.
Esta disposicin es doblemente excepcional:
1. En cuanto a las personas a quienes afecta: slo a los chilenos.
2. En cuanto a las leyes a que queda sujeto el chileno: slo las que taxativamente seala.
Leyes relativas a los actos.
Para la ley chilena, el problema es el relativo al acto celebrado en el extranjero y que produce
efectos en Chile. Hay que distinguir:
Requisitos externos42
De acuerdo con el principio lex locus regit actum43, se rigen por la ley del pas en que el acto se
realiza. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que se otorgan
(Art. 17 CC), pero el principio se aplica tambin a los instrumentos privados, de acuerdo al Art.
16 inc. 2 CC44.
Pero hay excepciones. Ej.
1. Si la ley chilena exige que se otorgue instrumento pblico, no tiene valor la escritura
privada otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno valor en el pas en que se otorg (Art.
18 CC).45 46
2. Asimismo, slo tiene valor en Chile el testamento otorgado en el extranjero si lo ha sido por
escrito; el testamento verbal no tiene validez, aunque la tenga en el pas en que se otorg
(Art. 1027 CC).
Requisitos internos.
En general, la ley del pas en que se otorg el acto rige sus requisitos internos 47, o sea, la
capacidad y voluntad o consentimiento de los que lo otorgan, y el objeto y la causa del acto, con
la limitacin del Art. 15 N 1 CC (capacidad para ejecutar ciertos actos que van a tener efectos
en Chile).
Efectos (art. 16 II y III)
Los efectos, es decir, los derechos y obligaciones que emanan del acto, quedan sujetos a la ley
chilena.
LA COSTUMBRE.
La costumbre como fuente de derecho.
En el fondo, la costumbre es anterior y determina el origen de la ley; la ley la recoge, le da
fijeza, claridad y fuerza obligatoria.
Definicin de Vodanovic: observancia constante y uniforme de una regla de conducta,
realizada por la generalidad o gran mayora de los miembros de una comunidad, con la
conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
40

Tienen efecto en Chile cuando los derechos y obligaciones que de l emanan se hacen cumplir en
territorio nacional. No importa la persona extranjera.
41
En las relaciones de familia con parientes extranjeros no se aplica.
42
Formalidades o solemnidades que constituyen la manifestacin externa del acto
43
Principio de carcter facultativo
44
La JP de la CS sostiene que el principio se refiere a todo acto jurdico o contrato, instrumento pblico o
privado, e incluso, a la letra de cambio.
45
Art. 1699 escritura pblica
Art.345 CPC forma de probar la autenticidad del instrumento pblico
46
Algunos sostienen que no es propiamente una excepcin al principio pues no se refiere a la forma de
otorgamiento del AJ, sino al instrumento pblico como medio de prueba. Carlos Ducci sostiene que s es
una excepcin.
47
Se extrae del art.16 II

23

Requisitos de la costumbre para tener jurdicamente el carcter de tal:


a) Debe ser un uso social de carcter general.
b) Debe ser uniforme.
c) Debe ser constante.
d) Debe tener una cierta duracin en el tiempo.
e) Debe tener un substrato jurdico (intencin de obrar jurdicamente: elemento subjetivo o
interno).
Clasificacin de la costumbre:
1. Segn la ley: maneras uniformes de interpretar y aplicar la ley. Alessandri: adquiere el
carcter de norma jurdica en razn de llamarla la propia ley a regir una materia
dada.
2. Fuera de la ley: complementa el derecho escrito. Se aplica cuando la ley se remite a ella
o cuando pasa a formar parte del contenido de los contratos. Alessandri: rige un asunto
sobre el cual no hay ley.
3. Contra ley: deja sin aplicacin o infringe un precepto legal.
De acuerdo al factor territorial, puede ser general o local.
Valor de la costumbre.
El CC no define costumbre.
La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (Art. 2 CC).
Son pocas las disposiciones que se refieren a ella en materia civil (segn Vodanovic, son
muchas), pero hay una que ampla mucho su campo de aplicacin: el Art. 1546 CC, en virtud
del cual, por expresa disposicin de la ley, la costumbre pasa a formar parte del contenido de los
contratos y a constituir un elemento de la ley del contrato.
Ello se refuerza con las normas de interpretacin de los contratos: las clusulas de uso comn se
presumen aunque no se expresen (Art. 1563 inc. 2 CC).
Ejemplos:
Art. 1986. Si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago, se observar la costumbre del
departamento.
Art. 2117. El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las partes, antes o
despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
En materia civil, la costumbre se puede probar por cualquier medio de prueba.
En materia comercial, la costumbre mercantil suple el silencio de la ley (Art. 4 CCom).
Elementos de la costumbre mercantil:
El CCom dice que las costumbres mercantiles son tales cuando los hechos que las constituyen
son (1) uniformes, (2) pblicos, (3) generalmente ejecutados (4) en la Repblica o en una
determinada localidad, y (5) reiterados por el largo espacio de tiempo (Art. 4 CCom).
Se establecen normas especiales para la prueba de la costumbre (Art. 5 CCom): cuando no
consta al juez, slo puede probarse:
1. Por un testimonio fehaciente de 2 sentencias que, aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; o
2. Por 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar
la prueba.
En materia civil, puede probarse por cualquier medio.
La costumbre mercantil sirve como elemento interpretativo de las palabras o frases tcnicas
(Art. 6 CCom).

24

En materia penal, la costumbre no tiene ningn valor, pues se aplica el principio de legalidad.
La costumbre jurisprudencial.
Las sentencias judiciales tienen efectos relativos (Art. 3 CC), pero puede producirse lo que se
llama jurisprudencia uniforme, cuando los tribunales fallan determinadas materias de manera
uniforme, sobretodo si emana de la CS, porque los tribunales inferiores, por lo general, acatan
su criterio.
En el derecho ingls, los precedentes judiciales tienen obligatoriedad jurdica. En los
sistemas codificados, la jurisprudencia vara de intensidad.
El alcance del Art. 3 CC es que un tribunal no est jams ligado por las decisiones que
haya adoptado precedentemente, ni est obligado a respetar la jurisprudencia de un tribunal
superior. Pero en la prctica, tiene gran importancia y peso la jurisprudencia emanada de la CS.
La jurisprudencia no es una fuente formal del derecho, en el sentido terico de la
expresin, por su falta de generalidad y obligatoriedad, pero para el particular s lo es ya que su
pretendido derecho, en caso de discusin, slo ser tal si el juez as lo reconoce.
FUENTES MATERIALES DEL DERECHO
I.
LA DOCTRINA
Fuente de autoridad.
Obras de autores; explicaciones verbales de profesores.
El texto ms extenso que abarca casi todo el D civil es Explicaciones de Derecho Civil chileno
y comparado, de Claro Solar.
II.

LA JURISPRUDENCIA

La sentencia judicial
Definicin
Art.158 CPC es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido
objeto del juicio
Definicin doctrinaria: acto del rgano jurisdiccional que, pronuncindose sobre la conformidad
o disconformidad de las pretensiones de las partes contendientes con el derecho objetivo, da
satisfaccin a la pretensin que guarda esa conformidad.

SEMEJANZAS

Partes de la sentencia
i.
Expositiva: (1) designacin precisa de las partes litigantes, domicilio, profesin u
oficio; y (2) enunciacin breve de peticiones o acciones deducidas por el
demandante con sus fundamentes // excepciones y defensas del demandado con sus
argumentos. (CPC art.170 Ns 1-3)
ii.
Considerativa: (1) consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento
al fallo; y (2) enunciacin del derecho leyes y principios-. (CPC art.170 Ns 4 y 5)
iii.
Resolutiva: decisin del asunto controvertido. (CPC art.170 N 6)
La sentencia judicial y la ley
SENTENCIA JUDICIAL
Emana de un poder pblico
es obligatoria
su cumplimiento puede ser exigido por la fuerza pblica
Emana del poder judicial
Sirve intereses particulares de las partes
Produce efectos relativos (art.3 II CC)48

LEY
Emana de un poder pblico
es obligatoria
su cumplimiento puede ser exigido
por la fuerza pblica
Emana del poder legislativo
Sirve intereses generales
Posee efecto general y universal
(obliga a todas las personas)

25

DIFERENCIAS

Nace a solicitud de parte, salvo que por excepcin pueda


proceder de oficio (art.10 COT)49
El juez no puede excusarse ni aun por falta de ley (art.10 II
COT)
Generalmente se refiere a hechos ya ocurridos 50
Juez no puede modificar sentencia dp de dictada salvo errores
de copia de referencia o de clculo que aparezcan de
manifiesto en el fallo (arts. 182 y 184 CPC).
Cuando se encuentra firme o ejecutoriada no puede volver a
discutirse el asunto de la Litis = autoridad de cosa juzgada.
Excepcionalmente puede modificarse por el recurso de
revisin (extraordinario, causales taxativas art.810 CPC)

Nace por acto espontneo de los


legisladores
El legislador no est obligado a dictar
las leyes que se le pidan
Generalmente regula situaciones del
futuro
Legislador puede dejar sin efecto una
ley cuando y como quiera
(cumpliendo con los requisitos que
establece el ordenamiento jdco)

Cosa Juzgada
El fin que persiguen las partes en proceso judicial es exigir el cumplimiento de la decisin por
medios compulsivos y zanjar la discusin.
Estos efectos de las resoluciones judiciales constituyen el efecto de cosa juzgada.
Consecuencias:
1. la parte a cuyo favor se ha reconocido un derecho puede exigir su cumplimiento y
ningn otro tribunal podr negarle la proteccin debida (accin de cosa juzgada)
2. la parte condenada no puede renovar lo resuelto en un juicio nuevo (excepcin de cosa
juzgada).
La eficacia de la sentencia puede alcanzar a terceros que no son partes del litigio, no en razn de
la cosa juzgada (falta la identidad de personas), sino porque la relacin controvertida se conecta
son situaciones jurdicas propias. Estos son los efectos reflejos de la sentencia.
Sin embargo, existen sentencias que son absolutas, que ms all de la cosa juzgada, afectan a
todo el mundo.
Hay que distinguir:
1. Sentencias declarativas: se limitan a reconocer una situacin de derecho creada
anteriormente. A ellas se aplica la relatividad de la cosa juzgada. Excepcionalmente hay
algunas que producen efectos generales.
2. Sentencias constitutivas: crean una situacin jurdica nueva. Producen efectos erga
omnes, es decir, ataen a todo el mundo.
Caractersticas:
1. coercitiva: el vencido est obligado a cumplir la condena, y si no lo hace podr exigirlo
por medios compulsivos
2. inmutable: no se puede renovar lo resuelto
Clases de Cosa Juzgada

48

Cuando versa sobre determinadas materias produce efectos reflejos. Estos pueden ser erga omnes, en el
caso de sentencias constitutivas que crean una situacin jdca nueva. (ex. Declaracin de paternidad); o
bien, relativas, correspondientes generalmente a sentencias declarativas que, excepcionalmente producen
efectos generales (ex. Declaracin de dominio sobre una cosa).
49
Ex. Delitos que dan accin pblica. En materia civil, declaracin de nulidad absoluta cuando aparece de
manifiesto en el AJ (art.1683 CC)
50
Excepcionalmente establecen situaciones para el futuro (ex. Fallo que manda pagar alimentos desde la
primera demanda para adelante)

26

1. Formal (RG): es la que autoriza a cumplir lo resuelto de manera provisional, y que


impide renovar la discusin sobre la cuestin resuelta en el mismo proceso, sin que
obste su revisin en un juicio posterior.
2. Material: autoriza a cumplir lo resuelto sin restriccin alguna, impidiendo una nueva
discusin sobre lo resuelto, tanto en el mismo proceso como en un juicio posterior 51.
Titularidad de la accin y excepcin de cosa juzgada
1. Accin: corresponde a aquel en cuyo favor se ha declarado un derecho en juicio (art.176
CPC)
2. Excepcin: corresponde al litigante en cuyo favor se ha declarado un derecho en juicio
previo sentencia definitiva o interlocutoria- y a todo quien aproveche el fallo segn la
ley-, siempre y cuando haya triple identidad.
Triple identidad: requisito para la excepcin de cosa juzgada (art.177 CPC)
1. Identidad de la cosa pedida
2. Identidad de la causa a pedir
3. Identidad legal de las personas

51

Ex. Sentencia pronunciada en juicio ejecutivo cuando hay reserva de derechos; juicios posesorios;
juicios especiales de ctto de arrendamiento (arts. 478, 563, 564, 581 y 615 CPC)

27