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RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS
I. EL TEXTO CONSTITUCIONAL
En primer trmino, parece evidente que el texto constitucional que
nos rige tiene algunas deficiencias que obstaculizan de forma importante una buena proteccin de los derechos. Una mejor redaccin o inclu so algunos cambios de fondo parecen necesarios.*
As por ejemplo, el artculo 13 podra delimitar con ms precisin el
mbito de la jurisdiccin militar, para evitar la equvoca jurisprudencia
existente al respecto, que con todo acierto critica Ovalle en su texto (p.
17). En el mismo artculo 13, no se entiende qu relacin guarda lo relativo a la prohibicin de recibir ms emolumentos que los que sean
compensacin de servicios pblicos o que no estn previstos por ley,
con el resto del contenido del propio precepto; de hecho, el artculo 13,
en esta parte, parece ser innecesario a la luz de lo dispuesto con carcter general en el artculo 126 constitucional, que establece que No podr hacerse pago alguno que no est comprendido en el presupuesto o
determinado por ley posterior.
El principio de irretroactividad previsto en el artculo 14 prrafo primero tambin requerira ser reformado, pues su carcter absoluto impide
actuar sobre situaciones consolidadas que sin embargo puedan afectar
a ciertos derechos fundamentales. Se puede mantener sin matices la
irretroactividad de la ley para actividades que afecten al medio ambiente? Algunos textos constitucionales modernos matizan este principio y
podran servir de ejemplo para una futura reforma de la Constitucin
mexicana. As por ejemplo, el artculo 9.3 de la Constitucin espaola
de 1978 garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras
no favorables o restrictivas de derechos individuales. Con un texto
como ese se evitaran las aclaraciones que ha tenido que ir construyendo la jurisprudencia sobre el carcter no retroactivo de la aplicacin de
las leyes procesales o incluso de la propia jurisprudencia, entre otros
temas, como nos lo explica nuestro autor en las pginas 91 y siguientes
de su libro.
* La justificacin de esos cambios y el esquema general que debera adoptarse en
consecuencia se han explicado en Carbonell, Miguel, La Constitucin pendiente. Agenda
mnima de reformas constitucionales, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002.
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El artculo 16 contiene, desde mi punto de vista, demasiadas cuestio nes, algunas de ellas innecesarias dentro de un texto constitucional.
Adems, el texto constitucional remite con excesiva amplitud a la ley
para determinar y concretar ciertos aspectos importantes; tal es el caso
de las intervenciones a las comunicaciones privadas (prrafo 10 del artculo 16), o a la extensin del plazo para que el Ministerio Pblico retenga a una persona en los casos en que la ley determine que se trata
de conductas propias de la delincuencia organizada (prrafo 7 del mismo
artculo). Parece tambin un tanto extrao que se mantenga la posibilidad de que el ejrcito, en tiempos de guerra, pueda exigir alojamiento,
bagajes, alimentos y otras prestaciones (no determina el texto constitucional cules son), en los trminos que establezca la ley marcial (otro
anacronismo) correspondiente.
El artculo 17 no presenta problemas de redaccin, aunque s severas
deficiencias en su aplicacin prctica. Sobre algunas de ellas se hace
referencia en los prrafos siguientes, en lo referente a la actuacin de
los jueces en su tarea de impartir justicia pronta, imparcial y expedita.
RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS
pite en la sentencia que resolvi el delicado tema del doblaje de las pelculas, en la que la Corte vuelve a afirmar que del principio de igualdad
que segn los ministros se encuentra en el artculo 5o. constitucional
(interpretacin novedosa o mejor dicho azarosa de ese precepto, que
no haba detectado ni intuido siquiera ningn terico), se desprende la
necesidad de que se actualice el principio de igualdad material o real
para los titulares de esa garanta (p. 40 del libro de Ovalle; tesis
90/2000 del Pleno).
En otras sentencias la Corte ignora lo dispuesto en tratados internacionales; as por ejemplo, al sostener la constitucionalidad de un precepto del Cdigo Civil del estado de Campeche que permite retirar la
patria potestad al cnyuge culpable (desafortunada denominacin) en
un juicio de divorcio (p. 43 del libro de Ovalle; amparo directo en revisin 182/2000). Ese precepto, si se hiciera una interpretacin garantista,
podra bajo ciertos supuestos resultar violatorio del artculo 9o. de la
Convencin de los Derechos del Nio, firmada y ratificada por el Estado
mexicano. La Convencin, sin embargo, no aparece ni siquiera mencio nada en la tesis jurisprudencial que se comenta.
Al interpretar la garanta de irretroactividad del artculo 14, la Corte
dice que la jurisprudencia no constituye una norma jurdica nueva y
que, por tanto su aplicacin puede ser retroactiva, ya que no resulta
violatoria del precepto constitucional mencionado. Ovalle critica con razn, en la pgina 99 de su libro, este criterio, que no distingue entre
jurisprudencia interpretadora y jurisprudencia integradora, y que ignora
adems toda la teora jurdica que en los ltimos 50 aos ha demostrado de manera palmaria que los jueces crean derecho en sus sentencias, innovando el ordenamiento jurdico y no simplemente interpretando
normas ya existentes y predispuestas por el legislador. Segn Ovalle, la
aplicacin retroactiva de la jurisprudencia viola los principios de seguridad jurdica y de certeza del derecho (p. 100); tiene razn.
La jurisprudencia se muestra especialmente estricta en la interpretacin constitucional cuando se trata de actos que incumben al ejercicio
del poder pblico en perjuicio de los particulares; eso ha llevado a considerar, entre otras cuestiones, que la garanta de audiencia no rige
para el ejercicio de la facultad econmico-coactiva del fisco, cuando se
trata de la expulsin de extranjeros o en el caso de la expropiacin.
Ovalle cuestiona estos criterios, particularmente el de la expropiacin (p.
109), realizados a partir de una lectura poco armnica del texto constitucional, pero muy en lnea con las deferencias que nuestros jueces
han tenido y siguen teniendo con los dems poderes pblicos.
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Los ejemplos podran multiplicarse. En un intento de sintetizar y procurando una visin de conjunto, creo que podra validamente sostenerse que la Corte ha desarrollado una escasa e incluso precaria jurisprudencia en materia de proteccin de derechos fundamentales, como lo
sealaba Luis Rubio recientemente en las pginas del peridico Reforma.* Me da la impresin que la Novena poca de la jurisprudencia de la
Corte no ha trado tantos avances como lo pretenden sus defensores y
que, si bien se han registrado algunas novedades interesantes, todava
es mucho lo que nos falta por lograr, particularmente en cuanto a la
fundamentacin de las sentencias y en cuanto a la calidad argumentativa de las mismas, lo cual tiene que ver, en ltima instancia, con la formacin de nuestros jueces, magistrados y ministros. Este punto atae
al ltimo tema de preocupacin que quisiera comentar, de entre los muchos que se desprenden de la lectura del libro de Ovalle.
* Rubio, Luis, Suprema Corte: para qu, para quin?, Reforma, 1o. de diciembre
de 2002, p. 17.
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