Tribunal: Corte Suprema(CSU)

Ttulo: Procedencia de la incorporacin de un tercero a la sociedad. Caracter "intuito personae" del contrato.
Presencia de la "affectio societatis"
Fecha: 03/04/2012
Partes: Joaqun del Carmen Zamora y otros con Sociedad Agrcola y Ganadera Chalaco Ltda
Rol: 5266-2011
Magistrado: Oyarzn Miranda, Adalis
Magistrado: Silva Gundelach, Guillermo
Magistrado: Cerda Fernndez, Carlos
Magistrado: Araya Elizalde, Juan
Redactor: Oyarzn Miranda, Adalis
Abogado integrante: Medina Cuevas, Jorge
Cita Online: CL/JUR/762/2012
Voces: APORTE DE CAPITAL ~ CONTRATO INTUITU PERSONAE ~ DERECHO COMERCIAL ~
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA ~ TERCEROS
Hechos:
Los actores interponen demanda solicitando la modificacin de los estatutos sociales y el cumplimiento de
las solemnidades requeridas a fin de lograr la calidad de socios de una compaa. La sentencia de primer grado
acogi la pretensin deducida. La parte demandada interpuso recurso de apelacin ente el tribunal de alzada,
quien confirm el fallo impugnado. Contra esta resolucin se dedujo recurso de casacin en el fondo, el cual fue
acogido por la Corte Suprema.
Sumarios:
1. El carcter restrictivo con que la preceptiva recin transcrita aborda el tema de la incorporacin de nuevos
miembros al ente social guarda ntima relacin con dos connotaciones esenciales del contrato de sociedad. La
primera de ellas est dada por ser el de sociedad un contrato "intuito personae", lo que significa que la
consideracin de la persona resulta un elemento determinante en la voluntad de quienes concurren a su
celebracin. Ello encuentra explicacin en la mutua confianza que necesariamente han de abrigar los individuos
que se vinculan por medio de un contrato como en de sociedad, que engendra entre ellos una real comunidad de
intereses; confianza que, proyectada al mbito del recurso que se examina, se manifiesta en el requisito de la
voluntad unnime de todos los socios para incorporar a un tercero, en semejante condicin, a la sociedad. El otro
factor del contrato a destacar, siguiendo la lnea de razonamientos inicialmente esbozada, radica en la "affectio
societatis", esto es, la intencin de los contratantes claramente orientada a formar una sociedad, gozando en
comn de los beneficios que la actividad social arroje y de compartir, tambin en comn, las prdidas que de
ella se sigan. ( considerando 20 de la sentencia de la Corte Suprema)
Texto Completo: Santiago, tres de abril de dos mil doce.
VISTOS:
En estos autos Rol N 2.1022008, del Juzgado de Letras y Garanta de Petorca, sobre cumplimiento de
contrato, caratulados "Joaqun del Carmen Zamora y otros con Sociedad Agrcola y Ganadera Chalaco Ltda.",
por sentencia de fecha veintinueve de octubre de dos mil diez, escrita a fojas 898, la Juez Titular del referido
tribunal acogi la demanda, ordenando la modificacin de los estatutos sociales y el cumplimiento de las
solemnidades legales correspondientes, a fin de que los demandantes adquieran la calidad de socios de dicha
compaa.
Apelado el fallo por la demandada, una sala de la Corte de Apelaciones de Valparaso lo confirm, por
sentencia de fecha seis de mayo de dos mil once, escrita a fojas 1132.
En contra de esta ltima decisin la parte perdidosa interpuso recurso de casacin en el fondo.
Se orden traer los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, en su recurso de casacin en el fondo la demandada denuncia como infringidos los
artculos 2088 del Cdigo Civil; 390 y 404 n 4 del Cdigo de Comercio.
Al efecto, seala que la sentencia ha contravenido las normas legales que consagran la unanimidad legal o
consentimiento unnime, como forma de manifestacin, a travs de la cual deben expresar los integrantes de una
sociedad de personas su voluntad en relacin al ingreso de cualquier individuo, en tal calidad; derecho que
considera en su opinin como irrenunciable para los socios.
Los sentenciadores contina el recurrente en su escrito estimaron que bastaba la simple mayora para

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alcanzar semejante finalidad.

Puntualiza, en el desarrollo de los fundamentos de su impugnacin, que se contravinieron en la sentencia, los
requisitos de existencia aplicable a toda sociedad.
Seala que, si bien la doctrina reconoce la existencia de asociaciones o contrato de sociedad sin personalidad
jurdica, igualmente debe cumplir con la exigencia relativa a la affectio societatis.
Solicita, a la conclusin, que se invalide la sentencia impugnada y se dicte sentencia de reemplazo, con
costas;
SEGUNDO: Que el fallo objeto del recurso razon sobre la base que la convencin entre demandantes y
demandada dio origen a una asociacin sin personalidad jurdica, en virtud de la cual, los actores realizaron los
aportes que se les han reconocido en el considerando sptimo de la sentencia de primer grado y, como
contrapartida, la demandada se comprometi en su oportunidad a modificar sus estatutos y permitir el ingreso
de los demandantes, en calidad de socios de la misma.
Teniendo en cuenta los referidos supuestos fcticos, fue acogida la pretensin de los actores, ordenando la
sentencia recurrida la modificacin de los estatutos de la entidad demandada, dndose cumplimiento a las
solemnidades legales correspondientes.
No se emiti por los sentenciadores pronunciamiento sobre la accin subsidiaria, por considerarla
incompatible con la pretensin principal que fue aceptada;
TERCERO: Que, son hechos relevantes para la resolucin del presente recurso, los siguientes:
1. Con fecha 14 de septiembre de 1979, se constituy la "Sociedad Agrcola y Ganadera Chalaco Ltda.",
cuyo objeto era la adquisicin, a cualquier ttulo, a la Ex Corporacin de Reforma Agraria, del predio
denominado Chalaco y su explotacin agropecuaria.
2. Dado que la sociedad precedentemente referida no lograba reunir el dinero suficiente para pagar la
primera cuota del precio exigido para adquirir dicha finca, los miembros del Consejo de Administracin
invitaron a participar a Juan Tapia y Luis Zamora demandantes en esta causa a fin de que con sus aportes se
lograra dicho objetivo y con el compromiso de incorporarlos formalmente con posterioridad a la sociedad.
3. Don Luis Zamora aport la cantidad de $39.000 y don Juan Tapia, la cantidad de $50.000, adems de
contribuir ambos con trabajo personal a favor de la sociedad demandada.
4. El 12 de agosto de 1998 se modific la escritura de constitucin de la sociedad, sealndose: "Asimismo
se deja constancia que cada vez que se requiera el pronunciamiento de la Asamblea de socios bastar el voto, en
uno u otro sentido, de la mayora de ellos".
5. Con fecha 31 de agosto de 1998, con un 65% de votacin, los demandantes fueron aceptados como socios
y deban tramitar las modificaciones sociales respectivas.
6. El ingreso formal de los actores no se materializ en los hechos porque no se cumplieron las solemnidades
legales de modificacin de los estatutos sociales.
7. Con posterioridad al 31 de octubre de 1998, ellos siguieron participando en las asambleas de socios de la
demandada.
8. El 02 de junio de 2007 se realiz una nueva votacin, en la que el 74% de los socios aceptaba el ingreso a
la sociedad de los demandantes y 16% no lo aprobaba, imponiendo como requisito para tal incorporacin que
aqullos efectuaran nuevos aportes a la sociedad;
CUARTO: Que la cita de las disposiciones legales que se dicen conculcadas en el recurso y los argumentos
expuestos en el mismo sentido, ponen de manifiesto que la crtica de ilegalidad dirigida contra la sentencia que
se impugna dice relacin con la errnea determinacin que los jueces del grado habran realizado en lo referente
a estimar que bastaba la votacin favorable de la mayora absoluta de los socios para permitir la incorporacin
de nuevos socios a la entidad demandada;
QUINTO: Que, encontrndose circunscrita en los trminos descritos la controversia que se ha sometido a la
decisin de esta Corte, es preciso tener en consideracin que la demandada es una sociedad de responsabilidad
limitada, que se rige por la Ley N 3918, de 14 de marzo de 1923.
El artculo 4 de la ley citada ilustra claramente en relacin a las normas jurdicas que le son aplicables; as
en su inciso segundo seala que: "En lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se
regirn por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, y les sern tambin aplicables las disposiciones
del artculo 2104 del Cdigo Civil y de los artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio";
SEXTO: Que, la norma precedentemente citada no distingue entre sociedades colectivas civiles o
comerciales. Por su parte, el Cdigo Civil, en su artculo 2059, esboza una distincin entre sociedades colectivas
civiles o comerciales, que slo dice relacin con la calificacin del negocio para el cual fueron formadas.
En razn de lo anterior, se puede concluir que la normativa vigente permite la aplicacin supletoria a las
Sociedades de Responsabilidad Limitada, tanto de las normas del Cdigo Civil como del Cdigo de Comercio;

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SPTIMO: Que, habiendo quedado acotada, de tal manera la cuestin medular propuesta a discusin por la
opugnante en su libelo, resulta necesario, como primera consideracin atinente al anlisis del recurso, tener
presente que la empresa demandada constituye una sociedad de responsabilidad limitada, que se rige por la Ley
N 3.918, de 14 de marzo de 1923.
Segn se prescribe en el artculo 4 inciso 2 de este cuerpo legal, respecto de lo no previsto en l, este tipo
de sociedades se norma por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, resultndoles tambin
aplicables las disposiciones del artculo 2104 del Cdigo Civil y de los artculos 455 y 456 del Cdigo de
Comercio.
Al margen de esta remisin supletoria de orden general, la misma ley contempla en sus artculos 2 y 3
otra, especficamente vinculada con el carcter solemne que ostentan estas entidades, en lo particular, con los
requisitos exigidos para su constitucin.
Por lo que interesa al presente anlisis, segn mandan dichos preceptos, las sociedades de que se trata, deben
constituirse por escritura pblica, cuyo extracto ha de inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social
y publicarse en el Diario Oficial; todo ello, conforme a las reglas que, a este respecto, se consignan en el Cdigo
de Comercio;
OCTAVO: Que, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 3, inciso 2 de la precitada Ley N 3.918, la
omisin de cualquiera de los requisitos inherentes a la formacin de estas sociedades, se rige por las normas que
indica, del Cdigo de Comercio.
Entre estos preceptos resulta pertinente al asunto planteado en el recurso, lo que se establece en el artculo
356 inciso 1 de la mencionada codificacin: "La sociedad que no conste en escritura pblica o de instrumento
reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado es nula de pleno derecho y no podr ser saneada";
NOVENO: Que, desde otro punto de vista, es dable sealar que los demandantes efectuaron aportes en
dinero y trabajo en favor de la sociedad demandada, lo que es una realidad no controvertida en el proceso, pese
a no constar el registro de los mismos en la historia de la sociedad demandada;
DCIMO: Que si bien el 31 de agosto de 1998 se autoriz por un 65% de los socios la incorporacin de los
actores a la sociedad, es un hecho no discutido que no se llevaron a cabo las formalidades respectivas para dejar
constancia de la decisin adoptada por la asamblea, en tal sentido; razn por la cual, al no haberse cumplido con
la realizacin de los trmites concernientes a la debida formalizacin de los acuerdos de la Asamblea, no puede
considerarse que los actores hayan sido incorporados a la sociedad demandada;
UNDCIMO: Que, establecido, como ha quedado, que los actores no propiciaron el cumplimento de las
formalidades legales para demostrar la verdad material que invocan en este juicio, es preciso detenerse
asimismo en determinar la naturaleza del acto que incorpora a un nuevo socio;
DUODCIMO: Que viene a punto recordar que, segn la definicin proporcionada por el artculo 2053 del
Cdigo Civil, la sociedad es un contrato mediante el cual, dos o ms personas estipulan poner algo en comn
con la mira de repartirse entre s los beneficios que de ello provengan; puntualizando el mismo precepto que la
sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados;
DCIMO TERCERO: Que, en el presente caso, es un hecho de la causa, que los actores no participaron en
el acto de creacin de la sociedad, y que recin, una vez constituida, el Consejo de Administracin de sta, al
requerir el apoyo econmico de los actores, se comprometi a incorporarlos como socios;
DCIMO CUARTO: Que, en relacin a la actuacin precedentemente descrita, es necesario entonces
analizar las facultades del Consejo de Administracin de la sociedad demandada.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que el artculo 2075 del Cdigo Civil precisa que: "El socio a quien se
ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o por convencin posterior, podr obrar contra el
parecer de los otros; conformndose, empero, a las restricciones legales, y a las que se le hayan impuesto en el
respectivo mandato";
DCIMO QUINTO: Que no se ha demostrado en el proceso que el Consejo de Administracin hubiese
estado facultado especialmente para incorporar nuevos socios a su sola decisin.
Por lo tanto, el rgano referido deba circunscribirse a los trminos de su mandato, conforme lo prescribe el
artculo 2077 del cuerpo legal citado, que seala: "El socio administrador debe ceirse a los trminos de su
mandato, y en lo que ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras
obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella".
As, en mrito de lo sealado precedentemente, se puede concluir que dicho rgano administrativo interno se
excedi respecto de las facultades estatutarias y legales que le fueron conferidas, al comprometerse a incorporar
a los demandantes como socios de la entidad demandada;
DCIMO SEXTO: Que, sin perjuicio de lo anterior, no puede desatenderse que, con fecha 12 de agosto de
1998, se modific la escritura de constitucin de la aludida sociedad, sealndose que: "Asimismo se deja
constancia que cada vez que se requiera el pronunciamiento de la Asamblea de socios bastar el voto, en uno u

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otro sentido, de la mayora de ellos";

DCIMO SPTIMO: Que, como qued asentado en el punto 3 del basamento tercero del presente fallo, el
da 31 del mismo mes y ao, la sociedad demandada, con la votacin favorable del 65% de los socios acept, en
tal calidad, a los demandantes de autos, debiendo stos preocuparse de tramitar las modificaciones sociales
pertinentes;
DCIMO OCTAVO: Que la legalidad de la modificacin de la escritura social, mencionada en la
consideracin anteprecedente, atendido el cuestionamiento que sobre el tpico se plantea en el recurso, debe
apreciarse en relacin con lo preceptuado en los artculos 2088 del Cdigo Civil; 404 N 3 y 390 del Cdigo de
Comercio;
DCIMO NOVENO: Que, segn se dispone en el artculo 2088 del Cdigo Civil "ningn socio, aun
ejerciendo las ms amplias facultades administrativas, puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el
consentimiento de sus consocios".
El artculo 404 N 3 del Cdigo de Comercio, a su turno, en plena armona con tal precepto, prohbe a los
socios en particular ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad, sin previa autorizacin de los otros socios,
prescribiendo de manera expresa que una cesin que no respete semejante exigencia "es nula".
Por otra parte, el artculo 390 de la codificacin mercantil agrega que "el acuerdo de la mayora slo obliga a
la minora cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo
de las operaciones designadas en el contrato social";
VIGSIMO: Que el carcter restrictivo con que la preceptiva recin transcrita aborda el tema de la
incorporacin de nuevos miembros al ente social guarda ntima relacin con dos connotaciones esenciales del
contrato de sociedad.
La primera de ellas est dada por ser el de sociedad un contrato "intuito personae", lo que significa que la
consideracin de la persona resulta un elemento determinante en la voluntad de quienes concurren a su
celebracin.
Ello encuentra explicacin en la mutua confianza que necesariamente han de abrigar los individuos que se
vinculan por medio de un contrato como en de sociedad, que engendra entre ellos una real comunidad de
intereses; confianza que, proyectada al mbito del recurso que se examina, se manifiesta en el requisito de la
voluntad unnime de todos los socios para incorporar a un tercero, en semejante condicin, a la sociedad.
El otro factor del contrato a destacar, siguiendo la lnea de razonamientos inicialmente esbozada, radica en la
"affectio societatis", esto es, la intencin de los contratantes claramente orientada a formar una sociedad,
gozando en comn de los beneficios que la actividad social arroje y de compartir, tambin en comn, las
prdidas que de ella se sigan;
VIGSIMO PRIMERO: Que los razonamientos precedentemente desarrollados llevan a concluir que, al
homologar la sentencia redarguida, el criterio adoptado por el fallo de primera instancia en el sentido de que
bastaba el voto de mayora de los socios y no de la unanimidad para incorporar a los demandantes como
miembros de la sociedad demandada, ha vulnerado los preceptos legales mencionados en el considerando
dcimo octavo de esta sentencia; transgresin en la que la parte demandada ha sustentado el recurso de casacin;
VIGSIMO SEGUNDO: Que las infracciones normativas a que se viene de hacer mencin han influido
sustancialmente en lo decisorio del fallo recurrido, habida consideracin de que, si ellas no se hubieran
producido, se habra revocado la sentencia de primera instancia, desestimndose la pretensin principal
contenida en la demanda;
VIGSIMO TERCERO: Que procede, por ende, acoger el recurso de casacin en el fondo formulado por la
parte demandada en estos autos.
Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 764, 765, 766, 767, 785 y 805 del Cdigo de Procedimiento
Civil, se acoge, sin costas, el recurso de casacin en el fondo deducido por la demandada a fojas 1134, contra la
sentencia de seis de mayo de dos mil once, escrita a fojas 1132, la que se invalida y se reemplaza por la que se
dicta acto continuo, sin nueva vista, pero separadamente.
Regstrese y devulvase con sus agregados.
Redaccin a cargo del ministro seor Oyarzn.
Rol N 52662011.
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sr. Adalis Oyarzn M., Juan Araya
E., Guillermo Silva G., Carlos Cerda F. y Abogado Integrante Sr. Jorge Medina C.
No firma el Abogado Integrante Sr. Medina, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo
del fallo, por haber concluido su periodo de nombramiento.
Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.
En Santiago, a tres de abril de dos mil doce, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin

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precedente.
Sentencia de reemplazo
Santiago, tres de abril de dos mil doce.
En cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 786 del Cdigo de Procedimiento Civil, se dicta la siguiente
sentencia de reemplazo.
VISTOS:
Reproduciendo la sentencia apelada, a excepcin de sus fundamentos noveno, dcimo, dcimo quinto y
dcimo noveno, que se suprimen;
Y teniendo, adems, presente los razonamientos expuestos en los considerandos quinto, sptimo, octavo,
noveno, dcimo, duodcimo, dcimo tercero, dcimo cuarto, dcimo quinto, dcimo sptimo, dcimo noveno,
vigsimo y vigsimo primero de la sentencia de casacin que precede, los que se tienen tambin por
reproducidos.
Y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se
revoca la sentencia apelada de veintinueve de octubre de dos mil diez, escrita a fojas 898 y siguientes, en cuanto
por ella se dio lugar a la pretensin principal planteada en la demanda de fojas 1 por Luis Armando Zamora y
Juan Luis Tapia Salas y, en su lugar, se declara que ella se rechaza en esa parte.
Sin perjuicio de lo anterior, se ordena que la Corte de Apelaciones de Valparaso emita pronunciamiento
sobre la accin subsidiaria comprendida en la misma demanda, por medio de una sala integrada por ministros no
inhabilitados.
Regstrese y devulvase.
Redaccin del ministro seor Oyarzn.
Rol N 52662011.
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sr. Adalis Oyarzn M., Juan Araya
E., Guillermo Silva G., Carlos Cerda F. y Abogado Integrante Sr. Jorge Medina C.
No firma el Abogado Integrante Sr. Medina, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo
del fallo, por haber concluido su periodo de nombramiento.
Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.
En Santiago, a tres de abril de dos mil doce, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin
precedente.

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