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Examen viernes 27 de junio

Orden Pblico Econmico

Durante la historia la economa ha tenido un papel fundamental en el desarrollo del
ser humano hasta el S.XVII esta ciencia era tomada con mucha liviandad y libertad. A
principios del S.XVIII algunos fisicratas franceses y la posterior irrupcin de Adam
Smith comienzan a estructurarse de forma ms rgida. La economa como una de las
maneras que tiene el ser humano de alcanzar su realizacin material. Lo difcil ha sido
armonizar esta ciencia del ser con la del deber ser que es el derecho. A. Smith en su
obra la riqueza de las naciones plantea como elemento fundamental de la economa a
la mano invisible del mercado liberando de regulacin a los agentes econmicos. Este
tipo de economa generalmente se asocia con el libremercado. Pero es un error pensar
que en los otros sistemas econmicos no existe la economa. A principios del S.XX
comienzan a prevalecer las constituciones econmicas en el mundo las que coinciden
con el modelo de libremercado reinante.
El orden publico econmico es fundamental para alcanzar los fines de la sociedad un
ejemplo claro de esto es la CPR 1980 que en su captulo1 de las bases de la
institucionalidad establece en su art 1 inciso 4, que el estado deber proporcionar las
condiciones necesarias para que todos y cada uno de los individuos logren su
realizacin tanto espiritual como material, la economa dentro de esta CPR trata de
crear las condiciones para el segundo fin (material).
Esta CPR en su artculo 19 trata de asegurar la posibilidad de la realizacin no se trata
de un estado benefactor solo le asegura a los individuos una oportunidad.
Relacin entre Derecho y Economa
Desde el Siglo XVII la economa es dejada de lado y se da un mayor nfasis al estudio
teolgico esto quiere decir se rinde culto a la divinidad y tiene como principal o
principales fines, la bsqueda de la justicia y la virtud.
Por ejemplo: poda cancelarse una permuta por considerar que es injusto y no
equivalente hoy en da esto no ocurre generalmente los cdigos y en particular el civil,
establece la voluntad de las personas como ley para las partes. Pudiendo ser justa o no

esta.
Durante el Siglo XVIII al Siglo XIX la economa comienza a tomar mayor relevancia a
esto se le denomina el curso natural u orden natural de la economa A. Smith plantea
que el mejor balance que se puede hacer en una sociedad es el econmico.
Si muchas personas consumen muchos bienes se satisfacen muchas ms necesidades y
el bienestar de la persona es an mayor. Si el estado llega a intervenir pondr en
peligro el orden natural y la satisfaccin de necesidades eso se reduce a la mano
invisible.
Luego de esto Karl Marx, plantea que el derecho es un subproducto de la economa
que una vez que se analiza la economa se orientara el ordenamiento jurdico.
El profesor de la ctedra considera y gran parte de la teora considera que esto no es
as no se puede hacer un anlisis econmico de todo el derecho ms bien es una parte
de esta que efectivamente se puede analizar de forma econmica para aportar al bien
comn. Que pasa por ejemplo, en derecho de familia o fundamentales.
Estos ltimos tienen principios y valores esenciales para el desarrollo de una sociedad
un ejemplo claro de esto se da en frica donde los Recursos Naturales abundan y si
hicieran un anlisis solamente econmico diramos que es un pas rico pero se deja de
lado la educacin del recurso humano, la fortaleza de las instituciones o la
distribucin de la riqueza.
Con todo lo anterior la relacin entre la economa y el derecho pasa del orden natural
econmico a una combinacin con el orden moral.
Puede existir incluso confrontacin entre el derecho econmico y los derechos
fundamentales estos derechos fundamentales establecen derechos humanos que son
ppios rectores de la poltica social para que la economa no violente estos ppios deber
estar al servicio del ser humano. Por lo tanto es el derecho o el O.J el que deber
configurar el sistema econmico y toda norma posterior ya sea econmica o no se
sujetara a la CPR o Tratados internacionales sobre DDHH.
Existen 2 elementos fundamentales entre la relacin del derecho y la economa:
1. Es que el derecho deber configurar el sistema econmico.
2. El anlisis econmico debe inspirar y fundamentar la interpretacin jurdica.
El Marco Jurdico: puede ser liberal, o de sujecin, estos marco jurdico son aquellos en

que las relaciones econmicas deben moverse para que estas sean eficaces deben
existir instituciones fuertes y estables por ejemplo los tribunales de justicia, la
administracin pblica, las FFAA, los derechos y garantas.
Qu sucede con la relacin econmica si no hay tribunales estables?
Adems debe existir una seguridad para el no nacional que quiere invertir en una
economa todo este marco jurdico se denomina en economa meta mercado.
Como consecuencia de este meta mercado la formacin del recurso humano, la
civilidad, las reglas y la sujecin a estas de los entes pblicos y privados fomentara el
desarrollo del pas y la distribucin de la riqueza.
Principios Constitucionales y su relacin con el OPE
Para poder interpretar la norma constitucional es necesario tener claros los ppios que
contiene la misma CPE pero no siempre estn consagrados expresamente en el mbito
econmico el fundamental ppios es el ppios de subsidiariedad, existe entre el OPE y
este ppios una relacin de continente a contenido esto quiere decir que el OPE
contiene al Ppios de subsidiariedad en s mismo. Existen muchos autores que le dan un
carcter negativo a este ppios y lo consideran solamente como limitacin para el
actuar del estado pero en realidad se puede enfocar desde 3 maneras:
A. Como limitacin
B. Como forma de actuar del estado.
C. Como mecanismo de divisin de competencias.
Este principio nace luego de la segunda guerra, donde el estado toma un rol
fundamental en la reconstruccin econmica de Europa. Pero este Estado crece
demasiado y provoca desigualdad con los privados esto hace que se vaya al otro
extremo y predominen los sistemas liberales que tampoco tiene buen trmino llegando
al mixto. En Chile est contemplado este ppios en la CPE, luego golpe militar se trata de
poner a la persona humana en una supremaca de carcter casi divino en donde el
estado siempre debe estar al servicio de la humana, el ppios no se consagra
expresamente en la CPE.
Bases de la institucionalidad
Art.1 CPE. En este art se trata todo lo que contiene el ppios de subsidiariedad, primero,
reconoce y ampara a los grupos intermedios, el estado est al servicio de la persona

humana, es decir, el estado y las personas deben crear las condiciones para la
realizacin de estos, la teora establece que hay 2 tipos de grupos intermedios, los
naturales y los artificiales.
Naturales: se entiende a la familia y la sociedad.
Artificiales: se entiende por ejemplo a los partidos polticos, e incluso se plantea que el
Estado es un grupo intermedio artificial.
Aristteles, es el primero que plantea al ser humano como sociable por naturaleza
establece que quien no se agrupe o es una bestia o Dios. Y que la persona no es
autnoma necesita de la sociedad esto lo ratifica A. Smith con la divisin del trabajo y
la especializacin.
Relevancia del Principio de Subsidiariedad
Segn el Profesor Silva Bascun el gran mrito de este ppios es consagrar a los grupos
intermedios por su parte Jaime Guzmn establece la teora de estado y sociedad,
consagrando la intervencin del estado de manera practica en la sociedad cuyo nico
fin es el Bien Comn que tambin se encuentra consagrado en el articulo 1 capitulo 1
de la CPE, todo lo anterior pese al no pronunciamiento expreso en la carta.
Muchos autores encasillan la existencia de este ppios al estado de derecho lo que
debemos desmentir. Si bien por regla general el estado de derecho contempla el ppios
de subsidiariedad, puede existir en otro tipo de estado, sino no existe es un estado de
facto.
Orden Pblico Econmico
Este concepto est directamente relacionado con el principio Subsidiariedad si bien las
relaciones entre particulares son estudiadas en la economa se asume en la actualidad
que exceden el patrimonio de los privados afectando o favoreciendo a la comunidad o
sociedad es por esto que se hace necesario la intervencin del derecho constitucional
que si bien es un derecho pblico para que regule relaciones entre privados, excede
su campo de aplicacin y se deja distinguir entre derecho pblico y derecho privado.
Esto ltimo, se consagra en la CPR de 1980, a travs de un OJ econmico un Orden
Pblico Econmico el cual podemos definir como: " un conjunto de normas y

principios que organizan la economa y facultan a las autoridades de un determinado

pas para regular en armona con los valores de la sociedad nacional que se

contemplan en la CPR.
Punto de Vista del Profesor Jos Luis Cea Egaa
El Derecho Privado tiene como fuente la Autonoma De la voluntad, con el concepto de
orden pblico econmico se deja de lado este principio tratando de armonizar con los
valores de la sociedad.
La Economa aparte de ser patrimonial es social, es decir, este orden publico
econmico no es solamente administrativo ya que los Tribunales de Justicia sean
ordinarios arbitrales para resolver conflictos entre privados utilizan normas de
derecho pblico, o sea utiliza el orden pblico consagrado en la CPR.
Otra caracterstica del orden pblico econmico es su neutralidad que independiente
del sistema econmico siempre debe haber en una sociedad un ordenamiento jurdico
econmico.
El derecho es un derecho dinmico, esto significa que a medida que la sociedad va
evolucionando va cambiando el derecho, antes solo existan transacciones con papel
moneda, que el derecho debe contemplar, otro ejemplo claro de esto en nuestra
legislacin son el caso Inverlink, el caso Chispa, el Caso Cascadas, donde la legislacin
a debido ir modificando dependiendo de la situacin.
Normas de Orden Pblico Positivadas y No Positivadas.
Normas positivas: estas normas consagra el orden pblico econmico en la CPR, en el
art 19 desde el numeral 20 al 25.
Normas no positivas, consagran el orden pblico econmico a travs de principio,
1. Principio de subsidiariedad
2. Supremaca del Hombre
3. Principio de igualdad y no discriminacin, este lo encontramos durante toda la CPR,
ARTS. 1, 19 N2, 19 N3, 19 N20,
4. Vigencia y respeto a la propiedad privada, la persona busca satisfacer sus
necesidades econmicas, por lo tanto la CPR, legtima el derecho al lucro. Si no
existiese el concepto de propiedad privada, ocurrirn los s.s efectos:
A. La persona ya sea natural o jurdica no podr apropiarse de factores productivos
para realizar la produccin.
B. Las personas ya sean naturales o jurdicas no podrn apropiarse de los frutos que

genere la actividad econmica.

5. Principio de revisin judicial econmica, la CPR consagra el derecho a reclamar en
instancias judiciales cuando se afecta alguna de las garantas ya sea por la decisin de
una autoridad o el actuar de un privado, un ejemplo de esto es el recurso de amparo
econmico.
6. Reserva legal de la regulacin econmica, establece la regulacin en materia
econmica se har solo a travs de una ley.
7. Independencia de la Poltica Monetaria, significa que la poltica monetaria
establecida por el Banco Central ser autnoma e independiente del Poder Ejecutivo,
por lo tanto es un organismo tcnico y no poltico.
El Orden Pblico Econmico en el art.19
Establece lo siguiente:
La CPR asegura a todas las personas, por lo tanto, deja expresamente resguardado un
paquete de garantas para todos quienes estn en el territorio de la Repblica.
Art 19 n20. La CPR asegura a todas las personas:
La igual reparticin de tributos y cargas pblicas.
La CPR de 1925 estableca la palabra impuestos y contribuciones, la CPR de 1980
cambia a tributo debido a que es un concepto mucho ms genrico, lo que significa
que es una relacin de continente a contenido, es decir, un impuesto es una especie del
tributo, se cambia porque engloba tanto impuestos, contribuciones y tasas.
En la CPR no existe definicin expresa de tributo esta la encontramos en la CGR, y lo
define as: "Tributo son exacciones u obligaciones pecuniarias que la ley impone a las

personas para el cumplimiento de los fines de Bien Comn propios del Estado que
Comprende a los impuestos las Contribuciones las tasas y los derechos.
Despus seala el art.19 n20, establece las cargas publicas se dividen en personales y
reales.
Reales: son los tributos.
Personal: ser vocal de mesa.
Todo lo anterior es de carcter obligatorio, a travs de la facultad de imperio que tiene
el Estado.
Consagra 4 ppios tributarios:

1. Legalidad Tributaria.
2. Igualdad Tributaria.
3. Justicia Tributaria.
4. No afectacin de los Tributos.
A. Legalidad de Tributos, se relaciona de manera directa con la reserva legal de la
regulacin, se establece que el tributo siempre debe estar fijado por la ley.
1. Qu tipo de ley fija los tributos?

El sistema tributario en Chile est compuesto por el conjunto de normas legales,

organismos pblicos y procedimientos destinados al cobro de los impuestos. Por lo
tanto en materia de tributos la legislacin debe ser de tipo tributaria.
En la Constitucin Poltica de 1980 se contienen algunas normas referentes a la
tributacin en Chile. Las ms importantes tienen que ver con las garantas
constitucionales:
Los tributos deben repartirse de igual manera entre las personas, en proporcin a las
rentas o en la progresin y forma que determine la ley (art. 19 n. 20).
La ley no puede establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos (art.
19 n. 20).
Los tributos que se recauden ingresan al patrimonio de la Nacin, sin ser destinados a
un fin especfico, salvo que se trate de la defensa nacional o del desarrollo regional o
local (art. 19 n. 23).
Los impuestos slo pueden fijarse por ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la
Repblica (art. 65 n. 1).
Es decir, la Constitucin de 1980 ordena que su aplicacin deba efectuarse conforme a
la ley.
Las siguientes leyes son la base del sistema tributario chileno y la legislacin tributaria
bsica (segn el SII):
Cdigo Tributario. Decreto Ley N 830. Detalla las normas bsicas sobre tributacin,
adems de sealar los tipos penales tributarios y el procedimiento de cobro de
impuestos.
Ley de Impuesto a la Renta. contenida en el Artculo 1 del Decreto Ley N 824.
Establece el sistema para el cobro del impuesto a la renta.
Ley de Impuestos a las Ventas y Servicios. Decreto Ley N 825, de 1974. Establece el

sistema para el cobro de dicho impuesto, incluyendo el IVA.

Ley de Impuesto Territorial. Ley N17.235
Ley sobre cumplimiento tributario. Ley 18.320 Establece incentivos para el pago de los
impuestos.
Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos. Decreto con Fuerza de Ley N7
Establece la organizacin, atribuciones y limitaciones del SII.
Ley que Fortalece y Perfecciona la Jurisdiccin Tributaria y Aduanera. Ley n 20.322.
B. Igualdad Tributaria, al igual que los arts. Precedentes o anteriores se establece que
las personas cuando se encuentran en la misma situacin debern ser tratados igual.
Los tributos en este sentido pueden ser de dos maneras
1. Directos o indirectos
2. Proporcionales o progresivos

Impuestos directos: Son los que se aplican sobre una manifestacin directa o inmediata
de la capacidad econmica: la posesin de un patrimonio y la obtencin de una renta
Ejemplos:

Impuesto a la Renta de Primera Categora

Impuesto nico de Segunda Categora

Impuesto Global Complementario

Impuestos indirectos: Es aquel que se impone y se recauda por el consumo o

utilizacin de algo. Por lo tanto le tocar a la persona que consuma, utilice o compre
dicho producto el pago del impuesto.

Ejemplos:
IVA (Impuesto al valor agregado)
Impuesto a los Productos Suntuarios
Impuesto a las Bebidas Alcohlicas, Analcohlicas y Productos Similares
Impuesto a los Tabacos
Impuestos a los Combustibles

Impuestos proporcionales: Son proporcionales los impuestos en los que se paga un

porcentaje fijo. Ejemplo: IVA.
Impuestos progresivos: Son progresivos, cuando al subir la renta, sube el porcentaje
de lo que se paga. Ejemplo: Impuesto a la Renta de Primera Categora.
3. Justicia Tributaria, nuestro OJ contempla que no podrn existir tributos injustos o
desproporcionados
Cuando un tributo es justo o injusto

Tributos Justos: Son aquellos que se encuentran establecidos por nuestra carta
fundamental, en el art 19 n20, que seala la Constitucin asegura a todas las
personas que En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos. Esto se refiere en el sentido de establecer cargas
impositivas justas el autor Pedro Massone, seala sobre este punto que Lo que el
legislador toma en cuenta, al calificar a un hecho como tributario, es decir, como
productor de consecuencias jurdico tributarias, es su idoneidad o aptitud para servir
de punto de referencia, de medida, de indicacin demostrativa de la capacidad
econmica o contributiva del sujeto pasivo de la obligacin tributaria. Adems desde
el punto de vista econmico analiza, El criterio econmico que estamos considerando
halla su primera confirmacin en la norma constitucional contenida los derechos
positivos de casi todos los Estados modernos, de que el Estado puede imponer tributos a
los sbditos en proporcin a sus riquezas. Claramente este autor centra su anlisis
toma en consideracin al contribuyente desde una mirada de sus ingresos para
determinar la justa o no carga en los tributos en relacin a sus ingresos y capacidad de
pago.
Tributos Injustos: en su parte final el inciso 2 del numeral 20, garantiza que en
ningn caso se podrn imponer tributos manifiestamente injustos.
Es complejo establecer un anlisis de la injusticia en materia de tributos, el Profesor
Enrique Evans elabor un informe en derecho en el cual concluye lo siguiente; Para
referirse a la justicia en los tributos es necesario recurrir a los casos en que ellos no
son justos, es decir, a aquellos mediante los cuales se discrimina arbitrariamente.
Existen criterios para determinar que es discriminacin arbitraria y qu no lo es, en

materia tributaria y en el orden jurdico chileno. Podemos decir que al concepto

reseado de Justicia, este es sinnimo de proporcin e igualdad en materia tributaria.
El Tribunal Constitucional en reiterados fallos, seala situaciones en las cuales el
examen de constitucionalidad de una norma lleva a aplicar una conclusin que se da
en el amparo de una ley la que en su aplicacin ha llevado a un criterio diverso que
produce contradicciones con el propio texto Constitucional si un impuesto es
desproporcionado o injusto, y por tanto inconstitucional, respecto de ciertos
contribuyentes que se ven perjudicados por su aplicacin, restando quizs un mayor
anlisis futuro de dicho Tribunal acerca de cun especfico debe ser tal perjuicio: Si
debe afectar a un grupo homogneo de contribuyentes, o bien basta que lo sea a uno
solo en particular.
4. No afectacin de los tributos, cuando el tributo es determinado y se hace la
recaudacin estos no podrn a un fin especfico. Existen 2 excepciones a este ppios.
Cules son las excepciones a este principio.
Articulo 19 n21, el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica.
De este artculo se desprenden 2 ppios:
A. Principio de Libertad econmica
B. Principio de subsidiariedad.
Juntos establecen el sistema econmico Chileno, la libertad econmica se vincula con
el derecho civil que promueve la libre circulacin de los bienes. Existen lmites para
esta libertad econmica,
1. La moral
2. Orden pblico
3. La seguridad Nacional.
La proteccin de este derecho se realiza a travs de recursos:
1. La accin de proteccin
2. La accin de amparo econmico.
Art 19 n22 la no discriminacin en materia econmica.
Se establece que toda persona ya sea natural o jurdica tendr la posibilidad de realizar
una actividad econmica, es actividad econmica, aquella destinada a producir lucro.
Se contempla en nuestro OJ, a las empresas estas las podemos definir como, un
conjunto organizado de personas y bienes destinados a la produccin, se le otorga a la

empresa un marco jurdico. Desde el punto de vista jurdico se le denomina sociedad a

travs del CC, CCOM y las leyes particulares se rigen las sociedades. Por ejemplo
sociedades colectivas civiles o comerciales, Sociedad de Responsabilidad Ltda., en
Comandita por Accin o Simple, Sociedad por Acciones, S.A, y las EIRL. Desde el punto
de vista econmico la empresa combina todos los factores productivos, la tierra, el
trabajo, capital, la empresa y el estado, esto decanta en la produccin, en la suma del
valor de lo producido se ejemplifica en el PIB.
Existe una gran discusin sobre la naturaleza jurdica de las sociedades, una parte de
la doctrina establece que son contratos, por tanto su principio rector ser la
Autonoma de la Voluntad. La otra mirada de la doctrina dice que son personas
jurdicas y se rigen por la ley especfica de cada sociedad. Por ejemplo la ley de S.A,
N18.046. Adems el artculo establece la participacin empresarial y se entiende esta
como la accin protagnica del movimiento econmico de la actividad empresarial. El
Estado podr incentivar o desincentivar una actividad econmica,

a travs de

impuestos o a travs de subsidios y franquicias. La forma directa para fomentar una

actividad es atreves de subsidios, la forma indirecta donde el estado deja de cobrar es a
travs de franquicias.
Cada Empresa es un agente econmico su organizacin es tengan mucha importancia
ya sea para los participantes de la sociedad como los privados de determina da
economa por esto ha tomado gran importancia el concepto de gobierno corporativo
en donde se toman gran parte de las decisiones de la Empresa dependiendo de la
sociedad este gobierno podr estar integrado por socios administradores o por los
directores. La discusin sobre la naturaleza jurdica de la sociedad es muy importante
para determinar la responsabilidad de ese gobierno corporativo. La gran mayora de la
doctrina establece que la teora de un contrato aplicara solamente para las sociedades
colectivas. Y la de persona jurdica para las dems sociedades con su respectiva ley
particular.
Art 19 n23 derecho a la propiedad.
La CPE, asegura y garantiza la posibilidad de adquirir la propiedad de adquirir toda
clase de bienes sean corporales o incorporales.
Son corporales, aquellos que se pueden tener y percibir por los sentidos.

Son incorporales, aquellos que consisten en crditos o derechos.

Lo que hace la CPE es asegurarnos una posibilidad jurdica pero no econmica de
adquirir bienes corporales o incorporales.
Excepciones a este artculo
1. Los bienes comunes a todos los hombres. No son susceptibles de derecho a la
propiedad.
2. Aquellos bienes nacionales de uso pblico, estos son bienes que la CPE extrae del
mbito privado los saca del comercio para el beneficio de la comunidad toda.
Se puede adquirir un bien de uso pblico siempre que exista una desafectacin del
bien, es decir, que deje de tener la calidad de bien de uso pblico.
3. Bienes a los que la CPE, le asigna un dueo, en el caso de las concesiones mineras, es
para explorar y explotar.
4. Podr limitar el acceso a la propiedad mediante una LQC, para un determinado bien
sacndolo del comercio.
Art 19 n24 la CPE asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus
distintas especies sobre todos los bienes ya sean corporales o incorporales
De ac se consagran los distintos tipos de propiedad.
1. Propiedad Privada
2. Propiedad Estatal.
3. Propiedad Intelectual.
4. Propiedad colectiva.
El cdigo civil nos dice que es el derecho de propiedad o de domino.
Dominio o propiedad, es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal para
gozar, y disponer libremente de ella no siendo esto contra ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce se denomina nuda propiedad.
1. Usar: esta facultad el legislador entiende que est contenida en el goce que plantea
expresamente en el CC.
2. Gozar: se refiere a obtener la propiedad de los frutos o productos derivados de la
cosa.
Fruto, es aquello que nace de la cosa sin alterar ni destruir su naturaleza, esto de forma
peridica.

Producto, es todo aquello que deriva de la cosa y que trae consigo la destruccin de
sta, ac se elimina la periodicidad caracterstica del fruto. Se clasifica en dos:
A. Naturales, una manzana, una naranja, la carne.
B. Civiles, la renta.
3. Disponer, utilizar, consumir, vender o destruir el bien sin ser contra ley o contra
derecho ajeno.
En el inciso 2 del art 24, establece la funcin social de la propiedad para que exista
armona entre este derecho y los intereses colectivos, se establecen lmites al derecho
de propiedad.
1. La seguridad nacional,
2. La utilidad pblica,
3. La salubridad pblica,
4. La conservacin del patrimonio ambiental,
5. Los intereses de la nacin.
En el inciso 3 de art 19 n24, establece la privacin de la propiedad privada a travs
de la expropiacin.
Expropiacin: se define como, el acto de la autoridad administrativa fundado en una
ley que le autoriza, en virtud del cual priva del dominio sobre el bien en que recae
ste, o alguno de sus atributos o facultades esenciales por causa de la utilidad pblica
o inters nacional con sujecin a un procedimiento legalmente tratado y pagando la
indemnizacin justa.
Requisitos para la expropiacin
A. Debe existir una ley que autorice la expropiacin, debemos recalcar que la ley solo
autoriza no expropia quien hace esto ltimo es la autoridad administrativa.
B. Debe existir una ley que regule el procedimiento expropiatorio, este procedimiento
deber ser publicado en el diario oficial.
C. La expropiacin tendr como fundamento lo siguiente:
1. El inters nacional, esto quiere decir que se debe a los fines generales de toda la
nacin, ejemplo un terreno fronterizo.
2. Responde a una utilidad directa hacia la comunidad. Ejemplo, para la construccin
de un camino o carretera.

Derecho del Expropiado.

1. Tendr derecho a reclamar en la justicia por un procedimiento expropiatorio que

no se ajuste a la ley.
2. Tendr derecho a que se le compense la prdida a travs del pago de una
indemnizacin. El monto de esta indemnizacin en primera instancia ser de comn
acuerdo, si no llegan a acuerdo lo determina el juez.
Art 19 n 24 inc. 4.
Propiedad sobre yacimientos y concesiones mineras.
Para analizar este inciso debemos ver 2 sistemas
1. Sistema Radical de la propiedad minera: este impera en Chile hasta el ao 1971, y
consiste en que el estado tendr la propiedad de las pertenencias mineras este podr
otorgar concesiones a los particulares para que opten a la propiedad de la mina esto
trae consigo el efecto que el estado podr expropiar al particular del dominio de la
mina. Con su respectiva indemnizacin.
2. Dominio Patrimonial del Estado: tiene vigencia desde el ao 1971 hasta el presente,
consiste en que la propiedad de las minas pertenece al estado el cual otorga
concesiones a los particulares para explorar o explotar una mina en la zona
geogrfica que determine la concesin. Esto es la base del impuesto o royalty que se le
cobra a los particulares en l se refleja el valor de los minerales extrados.
Existe una contradiccin en el carcter estatista que predomina en la junta e gobierno,
quienes le otorgan una grandeza e importancia fundamental al estado, el almirante
Merino, exige que el sistema econmico se libere del estado y que este tenga la menor
injerencia posible, la junta acepta esto con una excepcin deber seguir el rgimen
patrimonial de dominio sobre las minas dentro de la comisin que estudia la nueva
CPR, existen 2 posturas, una que pide volver al rgimen radical, y otra que quiere
seguir con la reforma hecha en el gobierno de Allende.
El derecho de dominio que tiene el estado para con las minas no puede homologarse al
derecho de dominio que tiene un particular con un bien determinado. El estado no
puede desprenderse del dominio de las minas y tampoco un particular podr adquirir
el dominio de las minas por prescripcin adquisitiva.
Caractersticas del dominio del estado

A. Es absoluto,
B. Exclusivo,
C. Inalienable,
D. Imprescriptible.
El estado otorga un derecho real distinto del de dominio se denomina concesin. Se
define como un derecho real inmutable que permite a los particulares explotar y
explorar un yacimiento.
Existe la posibilidad cuando el estado quiere actuar a travs del fisco explorando y
explotando una mina deber pedir la concesin respectiva, pero a diferencia del
particular antes de pedir la concesin debe respetar los principios de juridicidad y de
subsidiariedad. Debe existir una ley antes de la concesin que autorice al estado para
que acte.
Casos en que no se otorgan concesiones
La CPR, remite a una ley orgnica la facultad de determinar que sustancias o minerales
no podrn ser objeto de concesin, por ejemplo el Litio, la CPR, seala de forma
expresa como se debe hacer la exploracin y explotacin de esa determinada
sustancia:
1. Podr el estado de forma directa ya sea el mismo o por sus empresas con la debida
autorizacin explorar y explotar aquellas sustancias.
2. Podr hacerse a travs de particulares siempre y cuando estos dependan del estado
como una especie de contrato de servicios.
Derecho de Aguas
En Chile se llama derecho real de aprovechamiento de aguas, este derecho permite
satisfacer las necesidades promedio de las aguas y tiene como requisito que este
aprovechamiento de aguas sea racional y beneficioso para la comunidad. Lo anterior
est relacionado con la funcin social de la propiedad consagrada en el art. Anterior.
Art 19 n25, Derecho de propiedad sobre las creaciones intelectuales, artsticas e
industriales.
En su inciso primero de este artculo establece la libertad para crear y difundir las

obras artsticas se vincula de forma directa con la garanta del art 19 n 12 que
consagra la libertad de expresin. Entendemos libertad de expresin como aquella
facultad o capacidad que posee toda persona para manifestar comunicar o difundir a
los dems lo que su mente posee de forma libre y sin que nadie pueda interferir en
esto. Este concepto excluye a la censura pero no de forma absoluta. Por lo tanto la
libertad de expresin es relativa, nuestro OJ castiga el abuso del derecho situacin en
donde podr existir censura, los primeros indicios de censura se dan con la creacin
de la imprenta hoy en da podemos definir como aquel control previo a la difusin de
ideas, opiniones e informaciones y en general todo mensaje emitido a travs de un
medio de comunicacin.
Este abuso del derecho de libre expresin podr atentar contra otros bienes jurdicos
protegidos establecidos en la CPR. Y se conceptualiza el abuso como aquel que se
manifiesta a travs de ideas que el sujeto difunde excediendo los lmites e impidiendo
la perfeccin del arte, denigrndose as mismo o a otra persona.
La Propiedad Artstica
La CPR asegura a todos los individuos el derecho de autor sobre sus creaciones
artsticas debemos entender creaciones como algo original quiere decir que sea hecho
por primera vez, dentro de esto se comprenden, los libros la msica, pinturas, etc. En
el ao 90 se modifica la ley de propiedad intelectual debido a los grandes avances
computacionales y se establece que ha este tipo de creaciones tambin quedaran
comprendidas dentro del derecho de autor. El art 19 n25 debe estar directamente
relacionado con la convencin interamericana y americana de derechos humanos.
Duracin de la propiedad intelectual
Ser no inferior a la vida del autor incluso persiste desde su muerte 70 aos ms.
Durante este tiempo el autor tendr los derechos patrimoniales y morales de su
creacin. Estos derechos se desglosan en dos:
1. Propiedad sobre la obra con todos atributos de este derecho.
2. Paternidad de edicin e integridad de la obra.
A. Paternidad: es la utilizacin del nombre o p seudnimo registrado que tiene el autor
de la obra y deber aparecer en todas las obras de su invencin.
B. Edicin, es la facultad que tiene el autor de publicar, de no publicar de publicar

parte o mantener de forma indita su forma e incluso podr oponerse a la difusin o

exhibicin de alguna de sus obras sin permiso previo.
C. Integridad, excluye la mutilacin o deformacin de la obra in el consentimiento del
autor, esto contiene la prohibicin de modificar o copiar un pasaje o extracto de la
obra.
La Propiedad Industrial.
La encontramos garantizada en el inciso 3 del art 19 n 25 de la CPR. Adems se
reglamenta la propiedad industrial en la Ley N19.039, en el decreto supremo n117 y
en la convencin de Pars sobre propiedad industrial. Nuestra CPR establece cinco
privilegios sobre esta propiedad:
1. Patentes de Invencin: entendemos por invencin toda solucin a un problema en el
cual se ocupa la tecnologa, en la industria para esta solucin, esta invencin debe ir
acompaada de la patente.
Entendemos por patente como el derecho exclusivo que concede el estado para la
proteccin de la invencin. Sobre esto ltimo existen dos posturas:
A. Economicista, prima en la sociedad globalizada entiende como necesaria la patente
y el uso de propiedad exclusiva sobre su invencin, validando el cobro que pueda
realizarse por el uso de esta invencin al propietario incluso cuando tenga un gran
beneficio social.
B. Humanista: crtica el uso de patentes cuando la invencin es de un beneficio social.
2. Las Marcas: permite el uso exclusivo de todo signo visible, novedoso, y caracterstico
de la industria o empresa que sirva para distinguir productos, servicios o industrias de
otros que cumplan la misma funcin. Por ejemplo, la marca comercial tendr
importancia para la demanda de los bienes sustitutos e incluso cuando la marca est
muy posicionada en el mercado la demanda de ese bien podr tener un grado de
inelasticidad, la entidad en Chile INAPI, es el organismo que registra las marcas
comerciales.
3. Modelos Industriales: dentro de esta denominacin tienen cabida los modelos de
utilidad que sirven de herramientas para la elaboracin de un determinado producto,
comprender por ejemplo , diseo industrial o tecnologas que aporten un patrn
para la fabricacin de un bien o productos.

4. El Proceso: est directamente ligado con lo anterior y protege el proceso productivo

incluso podr establecer clusulas de confidencialidad para los trabajadores aun luego
de terminada la relacin laboral.
5. Toda otra invencin anloga estar protegida por este inciso.
La Proteccin
Para que la propiedad industrial cuente con una efectiva proteccin se le debe otorgar
un titulo de proteccin que va precedido por la obtencin de una patente comercial o
industrial este titulo de proteccin se otorga por plazos.
A. Las patentes de invencin tendrn un plazo de proteccin de 15 aos. Que no ser
renovable, este plazo se encuentra en la ley de propiedad industrial en su art.39.
B. Las marcas comerciales, tendrn una proteccin de 10 aos renovables, segn el
artculo 24 de la ley de propiedad industrial.
C. Los modelos industriales tendrn una proteccin de 10 aos no renovables,
disposicin contenida en el art.57 y 65 de la ley de propiedad industrial.
Derecho de Dominio sobre el invento.
El titulo de proteccin para el dominio de la propiedad intelectual como industrial es
un titulo originario, siempre y cuando se trate de invencin.
Que tenga el carcter de invencin la ley sobre propiedad industrial en su art 33
considera que esa creacin no se encontraba en la tecnologa o no exista dentro del
dominio de la tcnica.
Los rganos competentes en nuestro OJ, son respecto de la propiedad intelectual ser
el dpto. De propiedad intelectual y el registro de propiedad intelectual.
Respecto de la propiedad industrial ser el registro de marcas comerciales el que
contendr todos los antecedentes. Todo lo anterior es nuevo en nuestro OJ, el derecho
de propiedad intelectual y de propiedad industrial ha ido evolucionando con la
sociedad de la informacin.
Herramientas para la proteccin del Orden Publico Econmico.
Nuestro OJ contiene instrumentos

cuando el derecho garantizado se encuentra

vulnerado e incluso amenazado. Estos instrumentos se denominan recursos. Las

garantas del art19 en su gran mayora estn reguardadas por el recurso o accin de
proteccin y en particular el OPE, consagrado desde la CPR de 1980, tiene como
herramienta el recurso de amparo econmico.
El Recurso de Amparo Econmico en el OPE
A diferencia de lo que se piensa el recurso de amparo econmico no es un recurso
constitucional, su consagracin es meramente legal se encuentra contenido en la ley
18.971, que establece en su art nico el recurso de amparo econmico, esta ley se
desprende de artculos que queran incluirse en la CPR de 1980 con el fin de limitar la
actividad empresarial del estado.
Estas disposiciones nunca entraron en vigencia y solo se estableci esta ley con art.
nico. El encabezado dice lo siguiente "cualquier persona podr denunciar las
infracciones al art. 19 n21 de la CPR.".
Recordemos que el art 19 n21 consagra en su inc. 1: la libertad econmica para
emprender cualquier actividad y en su inciso 2 limita el actuar del estado en la vida
empresarial.
Caractersticas del Recurso de Amparo
A. Es una accin pblica o popular: quiere decir que cualquier persona podr
denunciar las infracciones al 19 n21. La expresin cualquier persona es en un
sentido amplio que asegura los incisos comprendidos en el numeral 21.
Discusin: existe una pequea parte de la doctrina que entiende el amparo econmico
como una garanta al inciso 2 del art 19 n 21 que trata sobre la intervencin del
estado, la gran mayora entiende que se garantiza tanto el inciso como el segundo del
art 19 n 21.
El bien jurdico protegido: existen 2 posturas sobre el bien jurdico protegido,
1. Entiende que ser todo el OPE concepto demasiado amplio y muy poco aceptado por
la jurisprudencia.
B. En su mayora se acepta que el bien jurdico protegido es simplemente la libertad
econmica consagrado en el art 19 n 21.
C. Consagracin internacional al respeto de las garantas: Chile ratifica la convencin
americana de DDHH, en ella el art 1 establece que los estados deben respetar los

derechos y libertades de todas las personas sometidas a su jurisdiccin sin

discriminacin alguna.
En su art 2, para materializar el art 1 debe adecuar su OJ interno.
En su art 25, establece que en la vulneracin de un derecho constitucional la persona
debe contar en su legislacin interna con un recurso sencillo y rpido, para poder
restablecer el derecho vulnerado, a travs de la ley 18.971, la CPR se adecua a la
incorporacin del tratado al OJ.
D. Plazo para interponer la denuncia, se establece un plazo objetivo para que el
legitimado activo acte, ste ser de seis meses desde que se produce la infraccin al
art 19 n21.debemos recalcar la objetividad del plazo.
Este siempre si o si ser de seis meses desde que comienza la infraccin o desde el acto
primitivo, es decir, el primer acto que vulnera el art 19 n 21.
E. rgano jurisdiccional para la accin de amparo econmico ser tribunal competente
en primera instancia la corte de apelaciones respectiva vale decir en cuyo territorio
jurisdiccional se cometa la infraccin al art 19 n21, debemos precisar que esta
apreciacin es la primera instancia, por lo tanto existir una segunda instancia.
Ejemplo, se interpone una denuncia contra el jefe de aduanas el acto se realiza en
Valparaso y el domicilio de esta autoridad administrativa se encuentra en la misma
ciudad la denuncia en primera instancia debe interponerse en la corte de apelaciones
de Valparaso.
F. Legitimacin activa, entiendo que estamos ante una accin popular cualquier
persona podr interponer la denuncia se entiende por ejemplo las personas naturales,
las personas jurdicas ya sean pblicas o privadas. La jurisprudencia reconoce lo
anterior y solo exige que una persona haya sido aceptada de manera concreta en el
art. 19 n 21.
G. Infracciones pueden constituir una infraccin las siguientes situaciones:
1. Una privacin del derecho.
2. Una amenaza o perturbacin a cualquiera de los incisos 1 o 2 del art 19 n 21.
3. La causal genrica o sea cualquiera otra vulneracin al derecho constitucional.
H. Los infractores, podrn ser los rganos de administracin del estado o un particular

ya sea una persona, jurdica, o natural, si la doctrina siguiera la idea de que la nica
garanta protegida es la del 19 n 21 inc. 2 Seria el estado el nico infractor.
I. Procedimiento, ser sumarsimo y concentrado, que sea sumarsimo significa que las
actuaciones deben ser desarrolladas en plazos muy breves, una vez recibida la
denuncia es el rgano jurisdiccional el que debe actuar dando curso progresivo y
realizando las actividades pertinentes, esto se denomina o cataloga como un
procedimiento inquisitivo, que sea concentrado establece que luego de la
admisibilidad de la denuncia se tratar de incluir todos los aspectos de sta a travs de
procedimientos simples, no existir una etapa de contradiccin o discusin. Adems el
procedimiento ser pblico apoyado en el principio de publicidad del art 9 del COT
que establece que los actos de los tribunales de justicia sern pblicos salvo las
excepciones establecidas en la ley.
Prohibicin de actividades econmicas

Siguiendo la corriente de las constituciones econmicas, la de 1980 fomenta la

realizacin de actividades econmicas, pero como sabemos el abuso de los derechos no
est avalado y se castiga. El OPE, plantea lmites a la actividad econmica son tres:
1. El Orden Pblico
2. La Moral

3. La Seguridad Nacional.
Esto configura una prohibicin la pregunta que no resuelve la CPR, es si es parcial o
total.

La rae establece que prohibicin, es vedar o impedir el uso o ejecucin de una cosa.
Esta definicin tampoco resuelve si la prohibicin de realizar una actividad econmica
es total o parcial. Ser entonces la jurisprudencia quien establece lo siguiente, la
prohibicin ser distinta a la regulacin. La regulacin podr ser preventiva o

represiva y es una facultad que se le confiere de forma exclusiva al legislador mientras

que la prohibicin impide el ejercicio total de la actividad econmica que se podr
prohibir, podr ser una actividad empresarial que contemple al lucro como elemento
fundamental.

A diferencia de lo que ocurre con la regulacin que no prohbe de manera total la

actividad sino que somete al imperio de la ley el cmo debe ejercerse esa actividad
econmica.

La regulacin
Hasta el ao 1933, no existe el concepto de regulacin econmica, esto es

consecuencia de la crisis de 1929 en EEUU, la gran depresin que aun no se llega a la

explicacin del por qu ocurre pero no cabe duda y existe consenso en que la

desregularizacin permite el abuso de la propiedad y la crisis econmica.

Contempla tres aspectos fundamentales:
A. La constitucin autoriza a limitar, restringir, e incluso completar las garantas
constitucionales del art.19 a travs de la regulacin.

Todo lo anterior se realiza a travs de una ley o leyes Orgnicas Constitucionales.

El art.19 n26, consagra lo siguiente se podrn limitar las garantas cuando no se afecte
la esencia de stas, limitante que deber estar autorizada por la CPR.

Adems, complementa el legislador a travs de la ley el cmo se va a ejercer el

derecho, por ejemplo, si quiero crear un banco voy a materializar mi derecho a
emprender cualquier actividad econmica pero debo tener en consideracin la norma

especfica la ley 18.046 sobre sociedades annimas me dir como ejerzo en trminos
prcticos el derecho y ms aun la ley general de bancos e instituciones financieras,
viene a complementar a hacer ms especifica la realizacin de desarrollar una
actividad econmica.
La restriccin

Al igual que en la prohibicin no se encuentra definido en la CPR como se restringe o

que es la restriccin de una garanta constitucional. Podemos encontrar alusin a esto
en la ley sobre los estados de excepcin. Que en su art 12 establece lo siguiente:

Se restringe una garanta constitucional cuando en un estado de excepcin se limita su

ejercicio ya sea de fondo o de forma en esta misma ley se contempla la suspensin de
las garantas cuando se suspende de manera temporal el ejercicio del derecho por
encontrarse en un estado de excepcin.
Organismos que deben regular la actividad econmica
La CPR adems establece que los derechos se pueden regular o limitar en su ejercicio.
Tambin debe establecer cules son los rganos encargados de esta regulacin.
Antes debemos identificarlos y debemos considerarla importancia y el riesgo de la
regulacin ya que todos regulacin tiene un costo.

A mayor regulacin mayor es el costo, incluso si existe una mayor sancin por una
infraccin a las leyes demasiado severa podr acarrear la salida de un competidor
como consecuencia si existen menos competidores la concentracin del mercado
aumenta.
Por esto, es necesario delimitar los rganos y sus atribuciones incluso existen teoras
que establecen la regulacin como perjudicial para el mercado.

Uno de los principales exponentes de la teora de Harvard es Stephen Breyer, miembro

de la Corte Suprema, de EEUU, quien establece la funcin regulatoria del estado como

punto intermedio entre la propiedad estatal y la propiedad privada. En Chile el

mercado est demasiado concentrado el agente econmico privado tiende a asegurar
su capital a travs de la concentracin,

en cambio en EEUU, el mercado est

atomizado, ac predomina la teora de Harvard y por ejemplo el control de una

sociedad annima se alcanza con porcentajes muy bajos de participacin, esto debido
a la confianza que hay en la regulacin. Por el contrario en chile si ponemos el mismo
ejemplo la forma que tiene el accionista de resguardar su inversin es adquiriendo un
porcentaje demasiado grande de la empresa para obtener el control.
Tipificacin de los rganos de regulacin en Chile
La regulacin es un trmino nuevo en el marco jurdico Chileno y es difcil
sistematizarlos organismos que ejercen la funcin reguladora, debemos tener en
cuenta que debemos entender por regulacin, esta es el conjunto de potestades y
actividades que desarrolla el estado para ordenar y disciplinar los diversos sectores de
la economa, por lo tanto es el estado quien habilita y otorga las potestades a los
rganos administrativos para que estos puedan intervenir en los sectores especficos de
la economa. Existen diferentes tipos de rganos reguladores:
A. rganos directivos

B. rganos resolutivos
C. rganos sancionatorios
D. rganos fiscalizadores
E. rganos consultores
Todos estos tienen como deber velar por el inters general de los competidores del
mercado, lo anterior nos da como caracterstica del sistema regulatorio la pluralidad y
heterogeneidad de sus rganos
Ejemplo: en el mercado energtico no es solo un rgano el que regula ser el
ministerio, la superintendencia, y la comisin nacional de energa quienes lo harn y
su labor podr ejecutarse por separado o en conjunto. Por otra parte hay ciertos
sectores en que el estaco ha encomendado a un solo organismo su fiscalizacin esto
contribuye a la certeza y se elimina la disparidad de criterios en la regulacin.
Podemos clasificar las potestades en:
A. Potestades Directivas: se les encomiendan a los ministerios y las subsecretarias.
B. Potestades Fiscalizadoras o Sancionatorias: ac son las superintendencias, los
directores regionales o los servicios pblicos.

C. Potestades Consultivas o de Estudio: se le entregan a comisiones o consejos

especialistas en aquella actividad cuando lo haya.

Esta clasificacin es la que se puede hacer en un sistema donde incluso el mercado es

regulador. Adems existen organismos de carcter general como la fiscala nacional
econmica, o el tribunal de la libre competencia.
Los Costos de la Regulacin
Las consecuencias de regular son los principales temas del OPE se establece a travs de
la CPR, que esta tarea ser exclusiva de la ley o del legislador. Esto se denomina
principio de reserva legal. De l se desprende como consecuencia la funcin
reglamentaria de los dems rganos del estado el art. 19 n21, que se debern respetar
las normas legales que regulen la libertad econmica.
Este principio de reserva legal acta de manera preventiva ante la arbitrariedad en
contra del derecho a realizar una actividad econmica.
La pregunta importante es: a favor de quien se establece la regulacin?
La respuesta a esto no admite dudas ya que siempre ser a favor del sujeto de derechos
subjetivos contemplado en las garantas del art.19. Y el obligado ser el estado para
hacer respetar la garanta.
El principio de reserva legal est a favor del individuo ya que se contempla a este en el
establecimiento de la ley participa en ella a travs de sus representantes para ejercer la
voluntad soberana situacin que se encuentra consagrada en el art 1 del CC.
Esta situacin tiene relacin al momento de regular ya que entendemos esto como la
forma o el modo respecto de las cuales se debe ejercer una garanta existe gran debate
sobre el alcance o extensin de lo que se consideran normas legales que regulen la
actividad econmica. Existe una parte minoritaria de la doctrina que entiende las
normas legales que regulan la actividad econmica en un sentido amplio, incluyendo
en esta expresin reglamentos o decretos.
Hay jurisprudencia que ha tomado esta teora minoritaria por ejemplo: la resolucin
de un recurso de amparo econmico fallado por la corte de apelaciones de Santiago y
ratificado por la CS, en materia de telecomunicaciones establece lo siguiente:
esta corte concuerda con el recurrente al establecer un sentido amplio a la expresin
normas legales incluyendo las normas emanadas de la potestad reglamentaria de los
rganos del estado".
Esto ltimo es refutado por el profesor Cea Egaa, quien establece que no debe existir

duda en la jerarquizacin de las normas y que si bien la potestad reglamentaria podr

servir para complementar una regulacin establecida por la ley jams tendr la
facultad o la equivalencia de romper el principio de reserva legal si ocurriera esto
sera inconstitucional, por lo tanto, existe consenso en la exclusividad de regulacin
para la potestad legislativa.
Potestad reglamentaria: art.32n6, es aquella capacidad que tiene el poder ejecutivo de
dictar normas generales de menor o inferior rango que las leyes, que pertenece al
poder ejecutivo.
La otra gran discusin ser el alcance del concepto regular, lo que trae la mayor
controversia en materia de OPE. El mismo profesor Cea establece que regular ser
menos severo que limitar o restringir pero no desconoce que una regulacin trae
aparejado una limitacin o restriccin al ejercicio del derecho, por lo tanto las normas
las podemos dividir en dos:
A. Aquellas que se dirigen al mero ordenamiento del ejercicio de un derecho sin
disminuir ni afectar en lo absoluto su aplicacin.
B. Aquellas normas destinadas a disminuir ya sea cualitativamente o cuantitativamente
el uso o disfrute del derecho, o bien hacen que su ejercicio sea ms difcil u oneroso
respecto de esta clasificacin podemos concluir que las primeras corresponden a la
legtima accin de regular. Mientras que las segundas estn prohibidas cuando su
fundamento sea regular y solo sern admisibles cuando la CPR lo diga de manera
expresa, por ejemplo: en el art.19 n8 inc. Final que seala que la ley podr establecer
restricciones especificas para el ejercicio de determinados derechos o libertades.
El problema de tener un concepcin flexible de que entendemos por regular dificulta
los objetivos de la regulacin si el concepto es muy amplio y poco claro cada individuo
u rgano del estado podr creer que su actuar constituye una excepcin a la
regulacin o a la libertad econmica, en definitiva la regulacin perder su esencia.
mbito de la potestad reglamentaria
Si bien entendemos el principio de reserva legal en materia de regulacin el art 32 n6
de la CPR al establecer la potestad reglamentaria nos hace dudar cuando se podr
ejercer esta por parte del administrador. Este art. Contempla 2 mbitos de la potestad
reglamentaria

1. La potestad reglamentaria autnoma: establece como atribucin especial del

presidente de la repblica para todas aquellas materias que sean propias del dominio
legal.
2. La potestad reglamentaria de ejecucin: faculta al administrador para dictar
reglamentos decretos o instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de la ley.
El problema es entonces como compatibilizar este art. con la potestad legislativa.
La doctrina va creando teoras para dilucidar el problema.
El Profesor Cea, establece una divisin o categoras para el principio de reserva legal:
1. Reserva legal absoluta: como su nombre lo dice segn el lenguaje que ocupe la CPR
para determinadas materias habilitara o no para que la potestad reglamentaria acte,
segn esta teora a la que adhiere el Profesor Soto Kloss, existe una exclusin completa
del administrador a la hora de regular o complementar la norma legal.
Dice Soto Kloss que existen en nuestro OJ al menos tres prcticas viciosas e
inconstitucionales que atentan contra el principio de reserva legal absoluta estas son:
A. Las delegaciones legislativas: son aquellas que inciden en materias indelegables
segn el art. 64 de la CPR. Que establece la facultad que tendr el Presidente de la
repblica para solicitar autorizacin al Congreso Nacional Para dictar disposiciones
con fuerza de ley sobre materias que corresponden al dominio legal.
B. Las Remisiones Normativas: Ac el legislador establece ciertas materias que deben
ser tratadas en la ley podrn a travs del administrador su complemento o forma en
que debern ejecutarse esta prctica segn Soto Kloss es aun ms preocupante ya que
se remite la facultad a un jefe de servicio ni siquiera al presidente de la repblica.
C. Procedimiento administrativo: ac se hace uso de la potestad reglamentaria
propiamente tal pero segn Soto Kloss se contraviene el art 7 de la CPR, ya que los
derechos o la autoridad que se le confiere a un rgano administrativo incluso esto
debe estar conferido a travs de una ley.
Estas tres figuras hoy en da tocan el ejercicio de las actividades econmicas por ello
se hace necesario ver la otra teora respecto de las funciones de la potestad
reglamentaria.
2. Reserva Relativa: el art 32 n6 nos lleva a la naturaleza de la potestad reglamentaria

o sea porque esta la potestad reglamentaria en la carta fundamental.

Enrique Silva Cima, establece como propio de un estado de derecho que la labor del
presidente o de la administracin es mucho mayor que solo fiscalizar la adecuada
ejecucin de la ley.
Por lo anterior existen autores que plantean a la potestad reglamentaria como esencial
para conducir el ejercicio de los derechos sin esta potestad reglamentaria los
individuos no podrn desarrollar las actividades de buena manera y que la evidencia a
demostrado que no basta solo con la ley para ejercer plenamente la actividad.
Establecen que nuestra nueva constitucin otorga mayores facultades a la potestad
reglamentaria esto se puede ver en las discusiones de la comisin de estudios de la
nueva constitucin, donde se hace una aplicacin extensiva de lo que se entiende por
norma legal de los decretos dictados por el administrador o los rganos del estado.
Si llevamos esto a la actividad econmica es claro que la potestad reglamentaria es
fundamental y como constitucin econmica la importancia de su xito o no
depender de la administracin y los decretos o reglamentos que se dicten, por lo tanto
la nueva constitucin o la constitucin de 1980, opta por el dominio mximo legal y
en su art 63 dispone que materias de son exclusivas de ley, pero deja todas las dems
no contempladas en este art. al mbito de la potestad reglamentaria.
Regulacin econmica y organismos antimonopolio
Otro aspecto importante de la regulacin son las polticas antimonopolio que
contempla nuestro OJ. El primer signo de esta regulacin lo encontramos en el decreto
n211 del ao 1973 el que luego fue modificado por el D.L 511 de 1980 disposiciones
que finalmente decantan en la ley n19.911 que crea el TDLC en el ao 2013, lo
anterior viene a reformar la mixtura jurdicos administrativa que contemplaba
nuestro ordenamiento para este tipo de abusos que ocurren en el mercado. Antes del
decreto 211 los organismos encargados de esta regulacin son las comisiones
preventivas y resolutivas para la defensa de la libre competencia y se establece un
rgano jurisdiccional llamado tribunal de defensa de la libre competencia. El cual
podemos definir como un rgano jurisdiccional especial e independiente sujeto a la
superintendencia correctiva directiva y econmica de la CS, cuya funcin es prevenir
corregir y sancionar los atentados a la libre competencia. El TDLC podr prevenir ex
ante, o sancionar ex post, los actos u omisiones que atentes contra el bien jurdico
protegido, ser la libre competencia. Adems la ley establece que ser la Fiscala

Nacional Econmica, quien tendr la labor de persecucin contra el ilcito e incluso la

ley la faculta para actuar de oficio en ciertas ocasiones la pregunta es:
El TDLC, tiene la facultad de regular y si esta facultad atenta contra el principio de
reserva legal?
R: la doctrina llega a la conclusin que quien regula es la ley y el tribunal hace
cumplir la ley por ende como todo rgano jurisdiccional su funcin es sancionar y no
regular el tribunal si acepta que en el marco de esta funcin sentenciadora al dictar
fallos pueda formular criterios determinados para el caso concreto que sirvan de
fundamento para otras ocasiones o ilcitos lo anterior est condicionado al apego a la
ley y a la Constitucin de la sentencia.
La reserva legal y los Tratados Internacionales (TTII)
Existe controversia respecto del conflicto en que puede entrar el principio de reserva
legal con los TTII y las garantas econmicas consagradas en la CPR. El art.54 n1, de la
CPR establece las atribucin del Congreso y en este numeral particular el aprobar o
desechar TTII que le presentare el presidente de la repblica antes de su aprobacin,
surge la interrogante cuando la supremaca constitucional y las garantas puedan
verse afectadas por este tratado ya que el presidente puede firmar algn tratado
incluso atentara contra la soberana para zanjar el tema el ao 2005, se establece una
reforma constitucional se estipula una solucin ya que los tratados que acepten una
jurisdiccin internacional o que modifiquen materias tratadas en la CPR, como las
garantas econmicas delimita las atribuciones especificas de congreso incluso en la
discusin de la reforma del ao 2005 se postula que el presidente no podr firmar
tratados de esta naturaleza sin antes no haber reformado las normas constitucionales
que acepten la nueva jurisdiccin para no afectar la soberana ni la supremaca.
El Estado Empresario.
El art.19 n21 consagra la libertad econmica para todas las personas. En este artculo
se concede una doble garanta:
A. El derecho a que el estado y sus organismos no desarrollen actividades
empresariales o que no participen de ellas, sin la autorizacin especfica.
B. El estado participe o desarrolle estas actividades econmicas en la medida de sus
facultades cuando as lo exija el principio de subsidiariedad.

La primera garanta a su vez la podemos subdividir en pequeas garantas que son las
siguientes:
A. Que la autorizacin que se otorga al estado y a sus organismos para actuar de
manera excepcional est contenida en una ley.
B. Que esta ley sea votada a travs de Quorum calificado.
C. Que esta ley aprobada sea especifica.
D. Que el estado y sus organismos una vez obtenida la autorizacin deban adecuarse y
actuar bajo el estatuto comn que rige para los privados.
Todo lo anterior tiene como fundamento que el impulso econmico lo tendr el
individuo. Quien tendr una preferencia constitucional para realizar la actividad.
Esta garanta como el articulo lo dice contempla al estado y sus organismos teniendo
en cuenta la teora del rgano. Esto significa que los actos que realicen por ejemplo, la
Contralora General de la Repblica, los Tribunales de Justicia, las gobernaciones se
entendern que los hace tambin el estado.
El porqu de la preferencia hacia el individuo tiene sustento filosfico histrico e
incluso la jurisprudencia as lo ha determinado.
La comisin de estudios de la nueva constitucin plasma estas preferencias en sus
actas por ejemplo en la sesin n388, se deja claro que la excepcin de actuar del
estado no tiene como fin la actuacin de este ltimo sino el no interrumpir el normal
curso del individuo. Ms especficamente el profesor Bertelsen plantea que las
garantas jams se le aseguran al estado sino que es l estando al servicio de la persona
humana quien debe asegurrselas al individuo.
En el anlisis de este artculo, se ha discutido el significado del vocablo "Solo", que
contiene el inciso segundo, para aun dejar ms claro que solo cumplido los requisitos
constitucionales y legales el estado podr actuar.
Las Empresas Estatales
Existe gran controversia ya que por muchos autores se considera que las empresas de
capital estatal administrada por funcionarios pertenecientes a rganos del estado
rompen con la excepcionalidad de la garanta e incluso atentaran con la legtima
competencia de aquel mercado especfico.