Concepto Jurdico 66889 del 2014 Diciembre 19

Subdireccin de Gestin Normativa y Doctrina

Mediante el radicado de la referencia formula una serie de preguntas las cuales se
resolvern cada una a su turno, as:
1. El artculo 11-3 de la Resolucin 4240 del 2000, adicionado por el artculo 5 de
la Resolucin 245 del 2013, establece que los usuarios indicados en el artculo 111 ibdem deben presentar la informacin de las personas que ostentan el rol de
directivos, entre otros.
1.1. Se considera directivo una persona miembro de una junta directiva principal
o suplente?
El pargrafo 1 del artculo 11-3 de la Resolucin 4240 del 2000 seala que se
entiende por directivo aquel que tiene la facultad y/o el poder de dirigir (negrilla
fuera de texto); luego, toda vez que los miembros de la junta directiva, ya sean
principales o suplentes, ostentan dicho carcter, es factible colegir que de los
mismos deben presentar la informacin requerida los usuarios relacionados en el
artculo 11-1 de la Resolucin 4240 del 2000.
En efecto, es de recordar que la junta directiva, como rgano de la sociedad
annima, se encuentra integrada por no menos de tres miembros con sus
correspondientes suplentes, acorde al artculo 434 del Cdigo de Comercio. A su
vez, el artculo 438 ibdem prescribe que, salvo disposicin estatutaria en contrario,
se presumir que la junta directiva tendr atribuciones suficientes para ordenar que
se ejecute o celebre cualquier acto o contrato comprendido dentro del objeto
social y para tomar las determinaciones necesarias en orden a que la sociedad
cumpla sus fines (negrilla fuera de texto).
1.2. Cul es el alcance del trmino directivo? A modo de ejemplo Debe
presentarse la hoja de vida, el registro de vinculacin y desvinculacin del jefe de
una lnea de produccin que tiene a su mando un nmero plural de operarios en
una empresa?
Tal y como se rese previamente, el pargrafo 10 del artculo 11-3 de la Resolucin
4240 del 2000 seala que se entiende por directivo aquel que tiene la facultad y/o
el poder de dirigir. En este sentido, se debe presentar la hoja de vida, el registro de
vinculacin y desvinculacin del jefe de una lnea de produccin que tiene a su
mando un nmero plural de operarios en una empresa.
2. El pargrafo 1 a del artculo 10 de la Resolucin 4240 del 2000 dispone que los
agentes de aduanas, representantes aduaneros y auxiliares de los usuarios y
auxiliares de la funcin pblica aduanera, solo podrn actuar a nombre y por
encargo de una sola persona jurdica.
2.1. En tratndose de un grupo empresarial, conformado por una sociedad matriz
y varias sociedades filiales Es viable jurdicamente que una nica persona acte
como representante aduanero de todas las sociedades del grupo empresarial
teniendo en cuenta que ste se encuentra amparado bajo una nica resolucin que
inscribe y autoriza como usuario aduanero permanente a la sociedad matriz y sus
filiales?
Sobre el particular, la administracin aduanera mediante Concepto 95 del 11 de julio
del 2002 manifest:
La Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales en ejercicio de sus funciones de
control y dada la magnitud de la misma, se vale de auxiliares que se inscriben,

autorizan o habilitan para que respondan ante la misma, con ocasin de la

colaboracin que a ella le prestan.
(...).
Al verificar la regulacin que la legislacin aduanera prev para estos sujetos, se
determina que, las sociedades de intermediacin aduanera, los usuarios aduaneros
permanentes y los usuarios altamente exportadores pueden actuar ante la DIAN, a
travs de representantes y auxiliares aduaneros, para que adelanten trmites de
importacin, exportacin, y trnsito; en nombre de dichas empresas.
Las dems personas jurdicas auxiliares de la funcin pblica aduanera como los
depsitos habilitados, los transportadores, etc. actan por su parte sin la necesidad
de acreditar representantes y auxiliares aduaneros.
(...).
Ahora bien, en cuanto a los representantes y auxiliares aduaneros que acten como
empleados de personas jurdicas autorizadas o inscritas por la DIAN, para actuar
ante esta en calidad de representantes o auxiliares de la funcin pblica aduanera,
deben cumplir con los requisitos que la legislacin aduanera exige, los cuales estn
establecidos en el artculo 10 de la Resolucin 4240 del 2000, modificado por el
artculo 1 de la Resolucin 7002 del 2001 y atendiendo el procedimiento para su
vinculacin de que tratan los artculos 11 de la Resolucin 4240 del 2000,
modificado por el artculo 2 de la Resolucin 7002 del 2001, 12, 13 y 14, este ltimo
modificado, igualmente, por el artculo 4 de la Resolucin 7002 del 2001.
De conformidad con el pargrafo del artculo 10 citado Los representantes y
auxiliares de la funcin pblica aduanera, solo podrn actuar a nombre y por
encargo de una sola persona jurdica.
As las cosas, este despacho considera que, respecto al problema jurdico
planteado, siempre y cuando cada una de las diferentes personas jurdicas
auxiliares de la funcin pblica aduanera cumplan los requisitos legalmente exigidos
por la legislacin aduanera para ser autorizadas, inscritas o habilitadas por la DIAN,
sin perjuicio de las relaciones contractuales de carcter laboral y de las
disposiciones de las sociedades de que trata el Cdigo del Comercio, la ley
aduanera no establece inhabilidades o incompatibilidades para que los
representantes legales puedan actuar en calidad de tales y en forma
simultnea a nombre de varias personas jurdicas inscritas ante la DIAN,
restriccin que si esta establecida para los representantes y auxiliares
aduaneros (sic) (resaltado fuera de texto).
2.2. El pago de las obligaciones se avala mediante una nica garanta global?
Es propicio observar lo planteado en el oficio 13178 del 24 de febrero del 2010 de
cuyo supuesto se partir para brindar la solucin al presente interrogante, as:
(...) una sociedad subsidiaria o filial no puede extender la calidad de usuario
aduanero permanente que le ha sido autorizada y reconocida por la Direccin de
Impuestos y Aduanas Nacionales a la matriz y dems filiales o subsidiarias de esta,
toda vez que la norma aduanera seala solo dos eventos a saber:
Cuando la sociedad matriz, filiales y subsidiarias presenten la solicitud de
reconocimiento e inscripcin como UAP en razn a que en conjunto cumplan las
condiciones del artculo 29 del Decreto 2685 de 1999; y,
A las sociedades filiales y subsidiarias de una matriz que haya sido reconocida
como usuario aduanero permanente (negrilla fuera de texto).

Precisado lo antepuesto, es menester examinar las siguientes disposiciones:

El literal b) del artculo 33 del Decreto 2685 de 1999 instaura que las personas
jurdicas que hubieren obtenido su reconocimiento e inscripcin como usuarios
aduaneros permanentes, solo debern constituir la garanta global a que se refiere
este decreto, la que cobijar la totalidad de sus actuaciones realizadas en calidad
de usuario aduanero permanente ante la Direccin de Impuestos y Aduanas
Nacionales, sin que esta entidad pueda exigir otras garantas o plizas, salvo lo
relativo en los casos de garantas en reemplazo de aprehensin o enajenacin de
mercancas que efecte la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales.
De modo reiterativo, la administracin aduanero expres en el Concepto 111 del 30
de junio del 2000:
(...) los usuarios aduaneros permanentes que hayan sido reconocidos y se
encuentren debidamente inscritos, tienen, entre otras, la obligacin de constituir una
garanta global anual que respalde el cumplimiento de las obligaciones aplicables
establecidas en la legislacin aduanera para la importacin, exportacin, trnsito
aduanero o cabotaje de mercancas o relacionadas con cualquier otro
procedimiento y de las contenidas en los convenios y acuerdos suscritos por
Colombia con otros pases, as como el pago de los tributos aduaneros y/o las
eventuales sanciones.
(...).
Ahora bien, la prerrogativa antes descrita ha sido contemplada por el rgimen
aduanero, para los usuarios aduaneros permanentes, reconocidos e inscritos. No
obstante, cuando la legislacin prevea la constitucin de una garanta especfica
deber atenderse al cumplimiento de dicha norma especial, por tratarse de una
excepcin cal rgimen de garanta global, prerrogativa de los usuarios aduaneros
permanentes.
De modo que, suponiendo que una sociedad matriz y sus filiales o subsidiarias
fueron autorizadas en su conjunto como usuario aduanero permanente, el grupo
empresarial nicamente debe constituir una sola garanta global en los trminos del
literal b) del artculo 33 del Decreto 2685 de 1999.
2.3. Las personas acreditadas como representantes y/o auxiliares aduaneros
deben estar vinculados directamente en trminos laborales con la compaa que les
ha encargado la funcin de actuar como tales?
El artculo 27-2 del Decreto 2685 de 1999, en su numeral 12, nicamente menciona
dicha obligacin respecto de las agencias de aduanas, as: vincular a sus
empleados de manera directa y formal cumpliendo con todas las obligaciones
laborales, aportes parafiscales incluidos los aportes a la seguridad social por salud,
pensiones y riesgos profesionales (negrilla fuera de texto).
Asimismo, el artculo 14-4 de la Resolucin 4240 del 2000 apareja que para efectos
de la obligacin establecida en el numeral 12 del artculo 27-2 del Decreto 2685 de
1999, la vinculacin directa y formal a que se refiere dicha disposicin se deber
cumplir en relacin con los empleados que desempeen funciones propias de
la actividad de agenciamiento aduanero autorizados para actuar ante la Direccin
de Impuestos y Aduanas Nacionales (negrilla fuera de texto).