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caluniosa
Julio Pinheiro Faro Homem de Siqueira
Publicado em 06/2006. Elaborado em 05/2006.
1 INTRODUO
O presente artigo tem por finalidade apresentar, a partir da obra O Poder da
Calnia, do advogado VINCIUS BITTENCOURT, a diferena entre o delito de
calnia e o delito de denunciao caluniosa. Desta feita, iniciamos falando da dignidade
da pessoa humana e da honra, para, ao depois falarmos das espcies de crimes contra a
honra, delineando, em momento posterior, os delitos de calnia e de denunciao
caluniosa
Feitos tais delineamentos, apresentamos o caso concreto fornecido pelo referido
livro, a fim de analisar a diferena bsica e cabal que permite, nos casos concretos,
separar quando haver denunciao caluniosa e quando haver calnia.
Importante destacar que no temos por finalidade dar um juzo de valor acerca
do caso concreto apresentado, conhecido como O Crime da Ilha, apenas o apresentamos
para discutir, vale repetir, qual a diferena que h entre calnia e denunciao caluniosa.
4 DELITO DE CALNIA
Como j afirmamos, comete o crime de calnia aquele que imputa, falsamente, a
outrem, fato definido como crime (artigo 138, Cdigo Penal). O agente atribui, portanto,
a uma pessoa a responsabilidade pela prtica de um crime que no ocorreu ou que
ocorreu, mas no foi por ela cometido, nem a ttulo de co-autoria. A ao nuclear do
tipo o verbo caluniar. Trata-se de crime de ao livre, que pode ser praticado por
qualquer meio, ressalvando-se a hiptese do emprego de meios de informao, o que
constituir crime previsto na Lei de Imprensa, ou no uso de propaganda eleitoral, em
que o fato ser enquadrado no Cdigo Eleitoral.
Diante da expressa disposio legal que exige que o fato seja definido como
crime, a imputao de fato definido como contraveno poder configurar o crime de
difamao, mas, sob hiptese alguma, no configurar delito de calnia. Tambm no
constitui crime de calnia a imputao de fato atpico e a imputao de fato verdadeiro
[07]
.
O elemento normativo do tipo est contido no termo falsamente. Assim, no
basta a imputao de fato definido como crime, exige-se que este seja falso e que o
caluniador tenha conhecimento de tal falsidade [08].
Como se trata de crime comum, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do crime
de calnia. Caluniador no apenas o autor original da imputao, mas tambm quem a
propala ou a divulga (artigo 138, 1). Quanto ao sujeito passivo, em tese admite-se que
pode ser qualquer pessoa que possa cometer crime. Disto, tem-se trs situaes
importantes: a do menor, a do doente mental e a da pessoa jurdica.
Entendemos que menores de dezoito anos e doentes mentais podem ser sujeitos
passivos do crime de calnia [09], desde que o menor ou o doente mental tenha
capacidade de entender o carter ilcito do fato e determinar-se de acordo com esse
entendimento. Assim, deve-se analisar se o menor e o doente mental tm condies
fsicas, psicolgicas, morais e mentais de saber que est realizando um crime. Mas no
s. Alm dessa capacidade plena de entendimento, deve ter totais condies de controle
sobre sua vontade. Em outras palavras, deve ser considerado imputvel, o qual aquele
que tem capacidade de inteleco sobre o significado de sua conduta e tambm de
comando da prpria vontade.
No caso de pessoas jurdicas, consideramos que, em regra, a pessoa jurdica no
comete crimes e, portanto, no pode figurar como sujeito passivo em crime de calnia.
No entanto, excepcionalmente, a pessoa jurdica pode cometer crime em duas hipteses:
crime contra o meio ambiente (artigo 225, 3, da Constituio e artigo 3, da Lei n
9.605/98) e crime contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular
(artigo 173, 5, da Constituio) [10].
H, ainda, que se considerar a propalao e a divulgao. De acordo com o
artigo 138, 1, na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou
divulga. Trata-se de um subtipo do crime de calnia previsto no caput. Se o crime for
cometido na presena de vrias pessoas ou por meio que facilite a divulgao da
calnia, haver a incidncia de uma causa especial de aumento de pena de um tero
(artigo 141, III).
Por fim, releve-se a questo da exceo da verdade. A exceptio veritatis um
incidente processual, mediante o qual o ru no processo de crime de calnia pretende
provar a veracidade do crime atribudo ao ofendido, de modo que restando comprovada
a veracidade da imputao, a ofensa passa a inexistir, uma vez que foi excludo o
elemento normativo do delito, passando o fato a ser atpico [11]. A exceo da verdade ,
conforme a lei penal, a regra, de forma que facultado ao agente provar que realmente o
excepto culpado em relao quele crime que lhe imputado.
A exceptio veritatis s no admitida nas seguintes hipteses:
a)Se o fato imputado for crime de ao penal de iniciativa privada e o ofendido
no foi condenado por sentena definitiva sobre o assunto, condenao irrecorrvel
portanto;
b)Se o fato imputado ao Presidente da Repblica ou a chefe de governo
estrangeiro [12];
c)Se do crime imputado, embora de ao de iniciativa pblica, o ofendido foi
absolvido por sentena irrecorrvel (princpio da res iudicata).
6 CASO CONCRETO
O caso concreto trazido pelo livro do advogado VINCIUS BITTENCOURT a
respeito do Caso Donati, tambm conhecido como O Crime da Ilha, ocorreu aos dias 15
adicionando mais um fato ao caso: o de que Cristiano j roubara outras coisas dentro da
manso, mesmo antes do crime [18].
nenhuma possibilidade de defesa, por pura maldade, procure envolver, como partcipe,
uma pessoa qualquer [25]".
O contraditrio elemento essencial para a valorao da prova, alm de ser uma
garantia constitucional. A atribuio de valor probatrio palavra de um delator, sem a
existncia de qualquer suporte que lhe d certeza de validade , no mnimo, uma afronta
Lei Maior: aquele que faz uso do instituto da delao ao qual cabe o nus da prova,
devendo, pois, provar a verdadeira sua imputao, sob pena de sofrer uma sano por
no t-la provado. Desta feita, se for imputado um fato cometido como crime a uma
pessoa, e no se provar verdadeira tal imputao, esta ser falsa e o imputante incorrer
no crime de calnia.
Deve-se, pois, considerando a incompatibilidade das alegaes do acusado
Cristiano, utilizar-se da caracterstica de divisibilidade da confisso, a fim de que
comprovada a materialidade dos fatos bem como a sua autoria, considere-se que o
acusado trouxe para si a responsabilidade pela conduta criminosa de latrocnio, e,
ademais, considere-se falsa a imputao de que o empresrio Jorge seria o mandante do
crime, uma vez que, como j foi apresentado, no deve ser dado crdito ao instituto da
delao, uma vez que o prprio Cristiano pode ter desejado incluir o seu patro como
mandante criminal, para tirar proveito desta situao e, qui, sofrer uma penalizao
menor.
Mas no s. Poder-se-ia avaliar o cometimento pelo acusado Cristiano de
delito de calnia qualificada (artigo 339); contudo, como j esclarecemos com a ilibada
lio de FRANZ VON LISZT, no h que se falar em denunciao caluniosa quando o
acusado, em seu interrogatrio, quem imputa, falsamente, fato definido como crime a
um terceiro. H que se notar que h sim a calnia, mas que inexiste a denunciao
caluniosa, a qual deve ser espontnea.
A explicao no pra por a. No interrogatrio de um acusado no h que se
falar em delatio criminis, e sim em chamada de co-ru, tambm conhecida por delao,
de modo que se faz imprescindvel instaurao de investigao policial, a fim de se
apurar a materialidade dos fatos, bem como de sua autoria, co-autoria ou participao.
Provado que o delatado autor, co-autor ou partcipe, passar ele a ser acusado e,
provavelmente, denunciado; caso contrrio, o delatado ter sido vtima de calnia.
8 REFERNCIAS
BITTENCOURT, Vincius. O poder da calnia: o caso Donati. 1.ed. [s.l.]:
Editora Edio do Autor, [s.d.], 71p.
CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte especial, volume 2. 5.ed. So
Paulo: Editora Saraiva, 2005, 628p.
CARRARA, Francesco. Programa do curso de direito criminal: parte geral,
volume II. 1.ed. Campinas: Editora LZN, 2002, 536p.
Notas
01 MARTINS, Flademir Jernimo Belinati. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. 1.ed.
Curitiba: Editora Juru, 2003, p. 51.
02 FARIAS, Edilsom Pereira de. Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a liberdade de
expresso e informao. 2.ed. Porto Alegre: Editora Fabris, 2000, pp. 66-67.
03 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais: na Constituio Federal de 1988.
3.ed. Porto Alegre: Editora Livraria do Advogado, 2004, p. 33.
04 LISZT, Franz von. Tratado de direito penal alemo: tomo II. 1.ed. Campinas: Editora Russell, 2003, pp. 79-80.
05 Idem, p. 80, nota 104 nota do tradutor.
06 LISZT, Franz von. Obra citada, p. 83.
07 Interessante notar que a imputao de fato verdadeiro definido como crime no ser, sob hiptese alguma, calnia,
podendo, contudo, constituir-se como delatio criminis, isto , a comunicao da ocorrncia de uma infrao penal e, se possvel, de
seu autor, autoridade policial, feita por qualquer do povo. Assim, poder ser instaurado inqurito policial para apurar a
materialidade do delito e a autoria do mesmo.
08 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte especial, volume 2. 5.ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2005, p. 240.
09 Neste sentido: MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial arts. 121 a 234 do CP , volume 1.
13.ed. So Paulo: Editora Atlas, 1998, p. 155; CAPEZ, Fernando. Obra citada, p. 236; JESUS, Damsio Evangelista de. Direito
penal: parte especial, volume 2. 20.ed. So Paulo: Editora Saraiva, 1998, pp. 200-202; NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal
comentado. 5.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 561. Em sentido contrrio: NORONHA, Edgar Magalhes.
Direito penal: volume 2. 13.ed. So Paulo: Editora Saraiva, 1977, p. 125.
10 Neste sentido: CAPEZ, Fernando. Obra citada, pp. 237-238; FIRMO, Anbal Bruno de Oliveira. Crimes contra a
pessoa. 5.ed. Rio de Janeiro: Editora Rio, 1979, pp.276-278; NUCCI, Guilherme de Souza. Obra citada, p. 561. Em sentido
contrrio: NORONHA, Edgar Magalhes. Obra citada, p. 125; MIRABETE, Julio Fabbrini. Obra citada, pp. 154-155. JESUS,
Damsio Evangelista de. Obra citada, volume 2, pp. 202-203.
11 CAPEZ, Fernando. Obra citada, p. 243.
12 Em sentido contrrio: GRECO FILHO, Vicente. Citado por NUCCI, Guilherme de Souza. Obra citada, p. 564: "Em
contrrio, manifesta-se Vicente Greco Filho, afirmando que essas restries foram revogadas pela Constituio Federal de 1988,
tendo em vista a plenitude do regime democrtico, no qual a verdade no admite restrio sua emergncia, qualquer que seja a
autoridade envolvida (Manual de processo penal, p. 387)".
13 MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial arts. 235 a 361 do CP , volume 3. 12.ed. So
Paulo: Editora Atlas, 1998, p. 159.
14 No mesmo sentido: JESUS, Damsio Evangelista de. Obra citada, volume 4, pp. 245-246; STOCO, Rui; REZENDE,
Srgio Jacinto. Cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial: parte especial, volume V, arts. 312 a 361. 1.ed. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 1979, p. 337: "a falsa imputao de crime no prejudica somente a pessoa contra quem feita, mas
tambm Justia".