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Droit commercial

9.09.2009
On va sintresser a lexploitation collective, et plus prcisment a la socit.
Bibliographie :
-Messieurs Cozian Viander et Mme Deboissy, Droitg de socits, dernire dition date de
2009. Ouvrage complet, accs simple et ludique car la 1er partie est une partie de rappel de
cour et complt dtude spcifique sur un aspect particulier. De plus il est actualis tous les
ans donc toutes les rformes sont actualises.
-Pour les non td Magnier, Droit des socits, Dalloz, collection cour, dernire dition date de
2009 cest la 4. Plus complet quun mmento. Vision gnrale, cependant ne sert qu
complter le cours.
-B . Dondero, Droit des socits, Dalloz, collection hyper cour, recommand pour tudiant
avec ou sans td
-M Merle, socit commerciale, date de 2009, Dalloz dans la collection prcise. Claire,
complet,
-le code civil, car le droit commun des socits est dans le code civil, car socit est un contrat
qui constitue un contrat social art 1830 du code civil, dans le code de commerce on trouve le
fonctionnement dans les socits commerciales. Code des socits (code diteur) et son
avantage cest un code qui compile lensemble des texte relatif au socit quel quelle soit, et
toutes les disposition du droit des socits. NE PAS ECRIRE ARCTICLE 1832 DU CODE
DES SOCIETES CAR CE N EST PAS UN CODE. Il ny a que deux code juridiquement le
code civil et le code de commerce. Pourquoi le litec ? Le code dalloz pas autoris a lexamen
car dans le code Dalloz pas que annotation jurisprudentiel, mais galement des commentaires
doctrinaux, donc interdit.
Modalit dexamen : preuve au mois de fvrier dure 3, question de cours mlang des cas
pratiques. Pour lpreuve oral : cas pratique, ou synthse en rponse a un problme donn,
code autoris.
Introduction :
Ide/ Objet s intress a la socit. Lintroduction va tre subdivis en 4 partie : quest-ce qui
distingue la socit dun groupement co, quelle sont les raisons qui peuvent pousser des
personner a crer une socit ? On constate en droit de frnacais quil nexite pas uen socit
mais plusieurs types de socit, comment peut-on sy retrouver dans tout ces offres dans le
droit franais ? On va sintresser au source du droit des socits (rgit pas droit internet et le
droit communautaire).
I )socit et autre groupement de droit priv

Pour compendre la diffrence ente la socit et groupement de droit prive il faut partir de la
def donne par larticle 1832 du code civ qui donne la df du C de socit et la socit (citer).
A partir de cette def on peut tirer deux enseignements :
-

La socit est un c, mais surtout est un groupement de personnes, car en vertu de


larticle 1832 alina 1er il est prcis que la socit est institu par deux ou plusieurs
personnes. Consquence : pour quil y ait socit il faut etre au moins deux, on
retrouve cette ide dans une exploitation collective car on est plusieurs. Cette
caractristique la socit la partage avec lassociation et le groupement dinteret co
ceci rsulte de la df donn a lassocation par larticle 1 de la L de 1901 qui affirme
que lassociation est la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en
commun de manire permanente leurs connaissance ou leur activit. Le GIE est
galement de personne en vertu de larticle L 251-1 du code de commerce qui prcise
que deux ou plusieurs personnes physique ou moral peuvent constituer entre elles un
GIE pour une dure dtermine. La seule chose cest que larticle 1832 al 2 introduit
un temprament a lide que la socit est une groupement de personne, car en vertu
de ce texte il est prvu que dans les cas prvu par la L, la socit peut-etre cre par
une seule personne. En dautre terme il est donc possible en droit franais de
constituer soit des socit pluripersonnelles car on la constitue a plusieurs
(groupement de personne) ou crer des socits unipersonnels. Cette exception est
propre au droit des socits, car un asso un gie a ncessairement un caractre
pluripersonnel. Lassociation qui est cre par une seul personne est nul en vertu de
lart 1 de la L de 1901, de mm que le GIE en vertu de larticle L 251-1. GIE et
association sont par essence des groupemetn de personnes. S
ocit est un groupement de personnes a but lucratif, pourquoi ? Car en application de
larticle 1832 al 1 du code civ quand on se regroupe a plusieurs pour constituer une
socit cest soit raliser des bnfices ou pour faire des conomies (aussi but lucratif).
Ce but lucratif va permettre de la distinguer de lassociation, car en vertu de larticle
1er de la L du 1er juillet 1901 association est une convention entre deux ou plusieurs
personnes qui se runissent dans un but autre que le partage des bnfices. Par essence
lassociation a un but non lucratif. Le but lucratif de la socit permet de le distinguer
du GIE, car le GIE comme la socit a un but lucratif, mais lorquon prend larti l 2511 du code de commerce on constate que le GIE ne peut etre constitu en vu de raliser
et partager les bnfices qui est le propre de la socit. En revanche le GIE a pour but
lucratif de permettre de raliser a ses membres des conomies. Consquence : du faite
que le GIE peut-etre raliser des eco il y a concurrence entre socit et GIE, ca d
quand personnes veulent raliser des conomies ils ont un choix a faire.

II) Les raisons de la cration dun socit


Quest ce qui peut pousser a se runir pour crer une entreprise ?Elles sont 3 :
-

Elle est dordre financire car le regroupement que permet de faire la socit va
permettre de diviser le risque financier lier a lexploitation de lentreprise, ce principe
est pos par larticle 1832 al 3 tous les associs contribuent perte de la socit. Ce

principe est dordre public, c'est--dire que les statuts dune socit ne peuvent jamais
exclure une associer de lobligation, c a dire contribuer aux pertes, de tel clause qui
contribuerait a exclure son appel la clause lonine.
La deuxime est dordre juridique, cest la cration de la socit permet de raliser une
sparation des patrimoines, sparation des patrimoine entre le patrimoine personnel
des associs et dautre par le patrimoine de la socit qui va constituer le seul droit de
gage gnral de ses cranciers. Cette sparation est possible grce a un principe selon
lequel si la socit est immatricul au rgime des commerces et des socits elle va
obtenir une personnalit juridique qui lui est propre ainsi quun patrimoine autonome
qui va seul rpondre de ses dette.
La cration dune socit va faciliter la transmission de lentreprise.linteret de crer
une socit cest aussi de se projeter dans lavenir et de transmettre lentreprise. Cest
particulirement en cas de transmission pour cause de mort. Hypothse dune
entreprise undividuel dont lentrepreneur dcde lentreprise tobme dans une
indivision succssoral il vont devenir Cette indivision est suivit dun partage, qui va
conduire un dmentiellement de lentreprise (vente des machines, locaux).
Economiquement cest un drame car lentreprise va disparatre comme facteur de
richesse. Et lentrepreneur qui est mort avait conclu des contrats de W donc perte
delemploi. Ces inconvnients conomiques on ne les retrouve pas concernant
lentreprise exploits sous la forme de socit. Car quand lentreprise est exploit sous
la forme dune socit quand associ dcde ce qui va tomber en indivision, ce nest
pas lentreprise ni la socit, mais ce sont les parts sociales ou action (suivant la forme
de la socit) dont lassoci dcd avait le jour de son dcs. Donc le dcs dun
associ nemporte pas par principe disparition de lentreprise, la mort nest pas une
cause de dissolution, elle va continuer sa vie, et changer dassoci ou dactionnaire.

III) Le choix de la socit


Il existe en droit franais plusieurs types de socits : socit anonyme, SARL, SA Mais
comment oprer le choix ? Pour aider les crateurs des socits on procde a des
classifications des socits avec les avantages et inconvnients. Plusieurs classifications.
1) Critre de la nature de lactivit : socit civile, socit commerciale
Le principe est simple, une socit est civil lorsque son activit est civil, et rciproquement
une socit est commerciale lorsque lactivit est une activit commerciale. En vertu de ce
critre si on veut exercer une activit immobilire, agricole, librale, artistique, artisanal, ou
denseignement se sont des activits civiles par nature, donc la socit est une socit civ. En
revanche si on a lambition de faire des activits commerciales rptes on va crer une
socit commerciale. Cependant distinction cest attnu au fil du temps sous leffet de
plusieurs vnements :
-L du 24 juillet 1966, chartes des socits commerciale va attnuer la distinction. Elle
introduit en droit franais la distinction entre socit commerciale par leur objet et par leur
forme (par dtermination de la loi, loi les considre comme commerciale : donc elle non pas
besoins davoir une activit commerciales peuvent dvelopper une activit civile.) Liste des

socits commerciale par la forme art L210 du code commerciale : SA, SAR, socit en nom
collectif, socit en commandite par action/ simple (1994), socit par action simplifie elles
sont dots des personnalits juridique. Quels sont les socits commerciales par leur objet ? A
lheure actuelle il nen reste plus que deux, elles ne sont pas dotes de la personnalit
juridique :
- Les socits en participation (SEP), article 1871 du code civil, cest la nature de leur activit
qui dtermine leur nature juridique. Une socit en participation qui a pour activit une
activit commerciale est alors considre comme une socit commerciale. Cest la nature de
lactivit qui va dtermin la nature du. L
- La socit cre de faite, et est vis par larticle 1873 du code civil.
2) le critre de la personnalit juridique
Ce critre va conduire a opposer les socits pourvu de la personnalit moral ou dpourvu de
la personnalit juridique. Le principe, cest quen vertu de larticle 1842 du code civil toute
socit a vocation a etre dot de la personnalit juridique, personnalit juridique ne rsulte pas
a compt de la conclusion du contrat de socit. La personnalit jur est depuis la L 24 juillet
1966 et 4 janvier 1978 et est le fruit dune procdure administrative : limmatriculation au
RCS. Si toutes socit est dot de la personnalit juridique, il est deux hypothses ou il y a des
socits qui ne seront jamais dot de la personnalit juridique :
-

La socit en participation : la def est donn par larticle 1871 du code civile, cest la
socit pour laquelle les associs on convenu quelle ne serait jamais dot de la
personnalit juridique (donc pas immatriculer). Consquence : labsence de
personnalit juridique nest pas le fruit dune sanction prvu par la loi, cest le fruit de
la volont mme des associs.
La socit cr de fait, elle a une physionomie particulire, cest une socit dont
lexistence est dduite du comportement de deux ou plusieurs personnes qui se sont
comports dans les faits comme si ils taient associs sans jamais avoir voulu, ou
manifester la volont de conclure ensemble un contrat de socit.

Ces deux socits se caractrisent par deux traits essentiellement : car par la personnalit
juridique, elles nauront pas la capacit jur. Consquence : donc ne peuvent intenter une
action, elle ne peut pas tre citer/ attraite en justice, et ne peux pas contracter avec les tiers,
pas de patrimoine propre. Se sont les patrimoines personnelles des associs qui vont rpondre
des dettes, contracter
3) le critre de la responsabilit des associs
Va conduire a opposer les socits a risque limit, au socit risque illimit.
Definition :
-socits risque illimit sont des socits dans lesquelles la responsabilit des associs au
dette de la socit nest pas limit au montant de lapport raliser lors de la cration de la
socit. Consquence : les associs de ses socits a risque illimit sont tenus sur leur

patrimoine personnelle de lexcution des engagements conclu par la socit, dot de la


personnalit juridique, pour la ralisation de son activit. Par cette definition on constate que
le principe de sparation des patrimoine que permet la cration dune socit nas pas la
mme porte dans toutes les socits. Dans les socits a risque illimit le patrimoine
personnelle des associs constitue une garantie pour les cranciers de la socit de la bonne
excution des engagements pris par la socit elle-mme. La patrimoine personnel va
rpondre des dette en seconde ligne. Socit conlu un contrat, elle ne lexcute. Le crancier
doit dabord agir en demande dexcution la socit, par une mise en demeure, si la socit
ne sexcute pas. Le crancier bnficie dune garantie dexection ce qui lui permet de
demander aux associs lexcution du contre. Cette responsabilit illimit qui pse sur les
associs sera conjointe ou solidaire. La responsabilit sera solidaire si socit est commerciale
et conjointe si elle est civil.
Les socits risque illimit : socit en participation, socit cr de faite, socit en nom
collectif est une socit commerciale par la forme a risque illimit donc la responsabilit
solidaire, socit civil est par essence une socit a risque illimit, et donc responsabilit
conjointe.
Les socits a risque limits : socit dans laquelle la R des associs et limit au montant de
leur apport et en consquence il ne pse sur les associs aucune responsabilit de rembourser
la dette. Donc si paie pas salaire, le patrimoine personnel des associs ne rpond pas de
lexcution de lengagement de la socit. Donc crancier na aucune en recouvrement/
paiement contre les associs. Ex : SARL, socit anonyme, la socit par action simplifi,
socit en commandit simple/ par action est les deux car elle se caractrise par le fait quelle
comprenne deux catgories dassocis : les associs commandits qui assument la mme
responsabilit que les associs en nom collectif, donc responsabilit illimit donc tenu
personnellement des dettes de la socit et cette responsabilit est solidaire. Puis on a les
associs commanditaires, responsabilit limits
4) Les conditions de fonctionnement
Va permettre de distinguer les socits dites de personnes et les socits dites de capitaux. La
socit de personne sont les socits pour lesquelle la considration de la personne des
associs est considr comme essentiel. C a d que si on se regroupe ensemble cset parce
quon se connait et quon se fait confiance. Cette ide de confiance est importante car se sont
des socits a risque illimit. Consquence : se sont des socits intuitu personae qui se
manifeste a plusieurs gards :
-

Normalement cette intuitu personae est tellement fort que le dcs dun associ
importe normalement la dissolution dun associ, car les personnes ne sont pas
interchangeables.
Dans la socit de personnes les parts sociales remises aux associs en rmunration
de leur apport ne sont pas librement transmissibles. La vente de part sociale est
soumise par principes lagrment des autres associs. Cette autorisation contrle la
personnalit de candidat.

Relve de la catgorie de personnes : SEP socit en participation, socit cr de fait, socit


civile, socit en nom collectif, socit en commandite simple
Socit de capitaux : personnalit des associs est indiffrente, pas de place pour lintuitu
personae. Ce sont des socits conu comme des instruments de financement au S de lactivit
pour laquelle la socit est cre. Ce qui importe ici c est que les associs face des apport de
biens ou des apports dargents apport numraires . Ide est simplement financire/
pcuniaire. Consquence : comme pas dintuitu personae, la mort dun associ et une cause
indiffrente. On constate que dans les socit de capitaux les part sociales remises en
rmunration de lapport sont librement transmissible (sans besoin de lautorisation des autres
associs).
Relve des socits de capitaux : socits anonyme, socit en commandite par action, socit
par action simplifi.
La SARL est une socit hybride, car cest une socit de personne par nature (pas possibilit
de transmettre librement les part sociales dune SARL, sont soumises par la agrment des
autres associs + dcs dune associ peut emporter en principe la dissolution de la socit),
mais elle emprunte par la volont du lgislateur dans une large mesure son fonctionnement a
celui dune socit de capitaux. Ex : pour quune SARL puisse tre valablement cr la SARL
doit tre dot dune capitale sociale minimum car la SARL est une socit ou la responsabilit
est limite au montant de leur apport. On constate que la part de lintuitu personae dans le
fonctionnement des socits va aussi etre dans une large mesure/ dpende fonction des
statuts. Ca dire que les associs dune socit de personne peuvent par voie statutaire, essayer
de limiter le caractre intuitu personae ex : dcs, accord pour que la disparation dun dentre
eux ne soit pas cause de dissolution. Statut vont pouvoir limiter et vont pouvoir permettre une
transmissibilit plus souple, plus rigide ***. Les associs dune socit de capitaux peuvent
introduire de lintuitu personae dans le fonctionnement de la socit, rien ne leur interdit
prciser que le dcs de lun dentre doit tre soumis a ***
5) Conditions de financement de la socit
critre qui tient aux conditions de financement de la socit, et notamment de faire appelle
public a lpargne. Ce qui permet de distinguer les socits faisant appel public a lpargne et
celle qui ne fait pas appel public a lpargne.
- la socit faisant public a lpargne est la socit dont les titres reprsentatifs de sont capital
sociale. Peuvent tre propos a une foule anonyme dpargnant en recourant certain mode
de placement particulier tel que la publicit commerciale ou bien le dmarchage financier. Ce
sont souvent des socits qui sont cots c a d qui font appel au march financier pour se
financer. Ne peuvent recourir a ce financement que les socits anonyme, les socits en
commandites par action, et les socits civiles mais uniquement celle de placement
immobilier. Elles sont soumises a une rglementation spcifique, elles sont soumise au
contrle a une autorit administrative indpendante (autorit des marchs financier qui lui
permet dintervenir directement et controler directemetn ces socits). Les socits anonymes
et en commandites par action doivent prsenter des garanties et sont soumises a une exigence

de capitale social minumum fix par la loi car, elles ne peuvent faire appel public que si elles
ont a un capital social dau moins 225 000. (alors que anonyme 25000)
IV) Source du droit des socits
Les sources sont la fois dorigine interne et dorigine communautaire.
1 Les sources dorigine interne du droit des socits
16.10.2009
Limpression dun miettement et un clatement du D des socits car rgles sont contenues
danss 3 codes diffrents (code civ, commerce, code monntaire et financier.
1)Diposition prvus par le code civ
Ojbectif ; prsenter les rgles et donner un mode demploi
Contietn 3 catgories de rgles relatives toutes au D des socits. Elle se trouve dans le livre 3
du code civil et dans le titre IX. Dans ce titre on va trouver rgles relatives au D commun des
socits, puis celle qui concerne les socits snas personnalit jur, et enfin les rgles relatives
aux socits civiles.
a) les rgles du D commun des socits
Ces rgles se trouvent dans le chapitre I, et elles vont de larcti 1832 larticle 1844-10. Elles
regroupent lensemble des dispositions applicables a toutes les socits quelque soit leur objet
(quelle est une activit civil ou commerciale) et quelque soit leur forme (SARL, SA). Ces
dispositions forme le D commun des socit car elle sappliquent a toutes les socits. Ce D
commun va tre dfinir le C de socit, puis on va ertrouver la rglementation relatif aux
apports (apports fait pas les associs a la socit), relatives au statut ( ce que les statuts
doivent comprendre), les causes de disparution de la socit (cause de dissolution). Cest aussi
la que lon va trouver les rgles applicables***
En revanche la question du statut des dirigeants sociaux ainsi que la question de leur pouvoir
nest pas dfinit dans le D commun des socits, mais dans le D spciale des socit totu
simplement parce que le statut et le pouvoir des dirigeants sont fonction de la forme sociale
choisis par les associs.
La particularit de ce D commun cest detre un D suppltif, et ce caractre suppltif est pos
par lart 1834 du code civil qui dispose que les dispositions du prsent chapitre sont
applicables toutes les socits sil nen est dispos autrement par la L en raison de leur
forme ou de leur objet. . Consquence : le D commun des socits na donc vocation a
sappliquer que si et seulement si aucune diposition lgale et spciale est propre une forme
particulire de socit nen dispose autrement.
Ce D commun a t modifi a la suite de 2 L celle du 4 janvier 1978 et par celle du 11 juillet
1985. Ces rformes ont eu un double objectif :

-elargir la notion de socit et plus particulirement la dfinition de ce quest une socit.


La L du 4 janvier 1978 est venue largir la finalit de la socit. En 1804 une socit ne
pouvait t consituait que dans un seul et unique but raliser et partager les bnfices. Cette
situation permettait de distinguer la socit de lassociation. En 1978 il a t dcid dajouter
al a finalit dorigine ralisation et partage des bnfice, ue nouvelle finalit concurrente, car
depuis cette L une socit peut galement tre cr dans le but de raliser une conomie. Cette
largissement a eu pour ocnscque,ce de brouiller la distinction traditionnelle entre la socit
et lassociation, mais aussi entre socit et groupement dintrt eco. Jusquen 1978 si deux
ou plusieurs personnes souhaitait se runir pour raliser des economies, il ne leur tait
possible de crer que de crer une association ou un groupement dinteret eco ( groupement a
but lucratif et a pour but de raliser des economie mais nep eux pas raliser des bnfice).
Avec la loi de 78 si deux ou plusieurs personnes souhaitent raliser ensemble des economies
ils ont la possible de faire plusieurs choix : il peuvent constituer un GIE, une socit et une
association. Ce qui veut dire uqe la finalit de la socit nest plus un critre pertinant de
dinstiction avec lassociation et le GIE.
En revanche ce qui demeurent ds lors que deux ou plusieurs personnes veulent raliser des
bnfices et les partager ils ne peuvent se regrouper que sous la forme dune socit.
Autre modication avec la L de 85. Jusqu' cette date et ce depuis 1804, uen socit ne pouvait
etre cre que par contrat. Consquence : si socit est un C, pour pouvoir crer un socit il
fallait etre deux car C est la convention conclu entre deux ou plusieurs personnes. Ac cette L
introduction dun nouvel alina ou il est prvu la possibilit de crer une socit par acte
unilatrale de volont. C a d par une volont solitaire, une socit peut composer une seule
socit. La seule chose cest que ce mode de cration, est entendu stricement par la L , elle
constitue un mode de cration exceptionnelle tant donn que cette cration par acte unilatral
nest possible que dans les cas prvus pas la L.
Le lgislateur a loccasion de la L de 78 a dcid de rapprocher le rgime jur des socit civ et
commerciales. Plus particulirement le lgislateur en 78 a dcid dutiliser le D socit
commercial contemnu dans la L du 24 juillet 1966 comme modle dun D commun des
socit. Consquence : dsormais que la socit soit civil ou commercial, ces socits sont
soumises depuis la L de 78 au mme cause dissolution. On a galeemnt dcid dunifier les
rgles relatives a la nullit des socits civil et commerciale. A compt de la L de 78 quil a
t dcid que dsormais toute socit civ ou commerciale aurait dsormais la personnalit jur
a compt de son immatriculation au RCS. Jusquen 1978 lattribution de la personnalit jur
par limmatriculation tait spcifique au socit commerciales, et pour les socit civil il
fallait conclure le C de socit.
b) rgles relatives aux socits civiles
Ces rgles sont contenu dans la chapitre II et vont de larticle 1845 lart 1870 du code civ
sont des rgles spcifiques au socits. Ces rgles constituent le D commun des socits
civile, peu importe la nature de la socit. Ce D commun des socits civiles prsentent un
caractres suppltif.et ce en application delarti 1845 du code civil. Texte qui dispose que

les disposition du rpsent chapitre sont applicables a toutes les socits civil a moins quil ny
soit drog par le statut lgal particulier auquelles certaines dentre elles sont assujetti. Ex :
sagissant des socits civ immobilire celle-ci sont rgit par le D commun des socits civ,
mais dans le mm temps parce quelle ont une activit spcifique, des L sont intervenues pour
rglementer leur activits (immobilire).
c) relatives aux socits sans personnalit Jur.
Sagissant de ces rgles, elle se trouvent de larticle 1871 larticle 1873. Sont ici vis deux
catgories de socits : la socit en participation (SEP) et en application de larticle 1871
cest un soscit pr lauquelle les associs ont convenu que cette socit ne serait pas
immatricul donc naurait pas de personnalit jur. Autre socit : la socit cre de faite (scf),
elle prsente une particularit car on dduire son existence jur a partir du comportement de
deux ou plusieurs personnes qui se sont comport dans les faits comme si ils taient associs
mais sans jamais avoir exprim la volont detre en socit.
Les dispositions relatives au socit sans personnalit jur nont t introduite dans le code civ
que rcemment car a date de la L du 4 janvier 4978, cest depuis cette L que le rgime des
socit sans personnalit est inclus dans le code civil, avant il t inclus dans la L du 24 juillet
1966.
2) Les dispositions prvus dans le code de commerce
On va les trouver dans le livre II du code de commerce. Ce livre II est intilul des socits
commerciales et des groupement dintrt eco . Ce libre II regroupe lensemble des
dispositions concertant les dispositions commerciales par la forme. Dont la liste est donn par
larticle L 210-1 du code de commerce : la socit anonyme, la socit a responsabilit limit,
la socit en commandite par action, socit en commandite simple, en nom collectif, et la
socit par action simplifi.
Jusqu' lordonnance du 18 septembre 2000 les rgles relatives aux socits par la forme
taient regroup dune au sein dun L du 24 juillet 1966.
Lordonnance a procd a une codification a droit constant de toute les disposition relatives a
la matire commerciales. Lordonnance a abrog la L du 24 juillet 66, mais si elle la abrog
le contenu de L a t intgralement repris et codifi ds live II du code du commerce.
Ce livre II du code de commerce regroupe 3 catgories de dispositions :
-

Dans le code de commerce on va trovuer des dispositions applicables a toutes les


socits commerciales par la formes et qui constituent un D commun des socits
commerciales
Dispositions propres a chacune des socits commerciales par la forme. Ex : la socit
en nom collectif est rgit par les artcl L 221-1 code de commerce, pour socit
anonyme, celle relatives au SARL se trouvent au acticle L223-1

On va trouver dans le code de commerce des dispo qui ne concerne pas les socits,
mais pour les GIE, et au groupement europen dintrt conomique art L251-1
larticle L 252-13

Ide que lordonnance a abrog lordonnance du 23 sept 1967 relatives au GIE, mais le
contenu de lordonnance a t codifi aux articles L251-1 et suivant du code de commerce.
Le D applicable au socits est un D clat.
Le code monntaire et financier, ces disposition nont vocation na sappliqu qua une
catgorie particululire, socit dont les titres (actions) sont ngocis sur un march
rglement. Pour les socit cots par ex rgles relatives aux offres public qui concerne
exclusement les socits cots. Rgles relatiev a lAMF (autorit march des financiers).
2 : les sources communautaire du D des socits.
A limage des autres branches du D le D des socit a subit et continu de subir linfluence du
D communautaire. On peut dire que lintervention du D communautaire se manifeste de deux
manires : le D communautaire a tout dabord procd a une harmisation des diffrents
lgislation nationales des E membres en matires des socits. La 2 manifestation : le D
communautaire a parallment cr de toute pice de nouveau type de groupement, qui sont
dstins a sajouter au groupement de D prive rglement par les diffrents D nationaux :
GEIE (cration communautaire)/ socit europenne (SE)
1) lharmonisation du D des socits parle D communautaire
Ce mouvement na pas pour objet de doter les diffrents E membres dune lgislation unique
et donc identique. Lobjectif est bcp plus modeste, lharmonisation communautaire vise
seuelement a permettre un rapprochement entre les diffrentes lgislation nationale des
diffrents E membres en vue soti de faire disparaitre les diffrences les plus importantes, soit
simplement dattnuer ses diffrences. Ide ici cest dessayer dassurer une neutralit
minimaledes dfiffrents lgislation nationale dans le but dviter une concurrence trop
importante entre les diffrents odres juridiques nationaux. On veut eviter le low shopping
( faire son marcher en terme de L : implanter son ezntreprise dans lE ou la lgislation est le
plus souple), qui a une incidence conomique. Il faut donc viter que les socits ne
simplante dans un E car ca L est bcp plus douce, et donc la concurrence.
Lharmonisation est limite car elle ne concerne pas toutes les socits, que deux catgorie :
socits par action (socit anonyme et la socit en commandite par action) et la Sarl. Ce qui
veut dire que toutes les autres formes sociales connu du D franais chappent a
lharmonisation communautaire. Cest le cas des socits en nom collectif, des socits civil,
et des socits en commandites simple et de la sas et des socit en participation qui nont
pas la personnalit jur.
Si on veut faire un E des lieux 13 directives ont t adopt, commission travaillent sur de
nouvelles directives. La directive qui va nous intress cest la 1er directive du 9 mars 1968 et
qui a pour ojbet dharmoniser les causes des nullits des socits anomymes, SARL, socit

en commandite par action. Et elle a aussi pour objet les rgles relatives au pouvoir des
dirigeants des socits pour les mmes socits.
2 directive du 9 oct 76 a eu pour objet dharmoniser les rgles relatives au capitale sociale et
a la question de la modification du capitale sociale.
12 directive 21 decembre 1989 relatif a la SARL unipersonnelle plus connu sous le nom de
EURL.
13 directive de 24 mars2006 relative aux offres publiques dachat
2) les groupements dorigines communautaires
Le D communautaire est a lorigine de la cration de nouveau mouvement : le groupement
europ dintrt co cre par le rglement du 25 juillet 1985, la SE cre par le R du 8 oct 2001.
a) le GEIE
Il a t cre par voie de rglement du 1985, et il se trouve sous les dispositions des articles L
252-1 et suivant du code de commerce. Ce que lon peut dire de ce groupement cest qui a t
conu comme un instrument de coopration entre socit dE membres diffrents. Quand on
prend la def de ce groupement, il peut etre constitu entre deux ou plusieurs personnes
physiques ou morales dtat membre diffrents en vue dexploiter ensemble une activit co
qui peut etre civil ou commerciale. Cependant si on a cette exigence, quad on sattache au
fonctionnement de ce groupement on constate que celui prsente bcp de point commun avec
le GIE. Ces ressemblances :
-

Le GEIE a la mm finalit que le GIE car si on prend larticle 3 du rglement de 1985 il


est prcis que le but du GEIE est de facilit ou de dvelopper lactivit eco de ses
membres ou daccroitre les rsultats de cette actvit. Le mm arcticle prcise que
leGEIE na pas pour but de raliser des bnfices pour lui mm. Consquence : Le
GEIE comme le GIE est un groupement de personnes a but lucratif, mais a limage du
GIE, le GEIE ne peut pas avoir pour but la ralisation et le partage de bnfices. Le
but lucratif se limite a la ralisation dconomie, donc il est identique au GIE
Larticle 2 de lordonnance de 19851er prcise que la L applicable au C de
groupement (sous entendu au GEIE) est la L interne de lE du sige fix par le C de
groupement. Consquence : si les parties au GEIE dcident dimplanter leur sige
social en France, le fonctionnement du GEIE est alors soumis au respect des rgles de
D interne donc rgles franaise concernant le fonctionement du GEIE. Si le choix est
fait dimplanter le GEIE en Allemgagne par application de larticle 2 la L applicable
sera allemande. La cration du GEIE est europen par sa sources (par le R), cest bien
un groupement europen (car partenaire sont ncessairement diffrentes et membre de
lUE), mais le fonctionnement relve du D interne.

b) La SE
Cette socit a t cre par un R eurep du 8 octobre 2001 et a t complt par un dcret du 14
avril 2006. La dfinition de cette SE est donn par larticle 1 er du rglement qui dispose

une socit peut etre constitue sur le territoire de la communaut sous la forme dune
socit anonyme europenne. Cependant toutes personnes ne peut crer une SE, ne peuvent
que des socits anonyme appartenant a un mm E membre, par des socit anonymes ou des
SARL appartenant a des E membres diffrents. Une fosi que la SE est cre on constate que
les conditions de fonctionnement de cette socit dites europenne sont en dfinitve celle dun
socit anonyme. Cette solution rsulte de larticle 3 du R qui dispose que la SE est
considre comme une socit anonyme relevant du D de lE membre, de son sige sociale
statutaire . Conqunce : si le choix est fait dimplanter la socit europ sur le sol francais, la
SE fonctionnera comme une socit anonyme soumise au D francais, elle se verra appliquer
les disposition L-225 et suivant ud code de commerce.
Ce qui veut dire que ces socit europenne non deuropen que le nom en doctrine car elle
ont un fonctionnement soumis au D interne des E. Linfluence du D communautaire existe
mais demeure modteste sagissant du groupement dinteret eco.
Titre I : La cration de la socit
Dans ce 1er titre lobjet est dessayer de dertminer les elements constituf necessaire la cration
dune socit. Ces lement sont donn par larticle 1832 du code civ. Article qui a pour objet
de dfinir ce quest la socit : Il faut une volont detre en socit et elle va se formaliser dans
la conclusion dun ecrit quon appelle les statuts ( fiche signalitique de la socit et des
fonctionnement de celle-si). Il faut aussi saccorder sur le but du groupement donc par sa
finalit. La finalit dun socit est ncessairement sinteress : ralisation de bnfices ou
partage et raliser des eco.
En application de lartcile 1832 il est prvu que tout associ doit effectuer en faveur de la
socit un apport qui va permettre a la socit de raliser son activit.
Ce qui caractrise la socit cest quelle a normalement vocation devenir une eprsonne
juridique parle jeu de son immatriculation.
Chapitret I : Les modes de cration de la socit.
Depuis la L du 11 juillet 1985 il ny a plus un mode de cration de socit mais deux modes
possibles de cration de la socit. Elle peut-etre cre par C c a d entre deux ou plusieurs
personnes on parle alors de socit pluripersonnelles. Mais elle peut aussi depuis cette L etre
cr par un acte unilatral de volont, ca d par une seule personne et on parlera alors de
socit unipersonnel.
Section I : la cration de la socit par C : la socit pluripersonnelle
Cette cration par contrat demeure en vertu de larticle 1832 du code civil, le principe. En
consquence la cration dune socit est necessairement le fruit dune volont collective. Et
sagissant de cette volont collective il suffit en principe detre 2 au minimum.
Cependant certaines de socit ne peuvent pas valablement constitu avec uniquement deux
associs. Ex : la socit anonyme en vertu de lart L 225-1 du code de commerce un socit

ne peut etre valablement constitu quavec au moins 7 actionnaires. Le D commun sapplique


si il ny a pas de disposition contraire. Larticle 1832 pose un minimum mais ne pose pas de
limite, cependant il existe regles spciales qui concernent la SARL, en vertu de ses
dispositions une SARL ne peut jamais comporter plus de 100 associs.
Ce qui ressort de larticle 1832 du code cest que la socit est avant tout un C, comme tout C
cette socit va devoir satistfaire aux conditions de validit que lon a vu en L2. Cest un C,
mais cest un contrat spcial ce qui veut dire que le C nest valable que si il satisafait les
conditions gnrales de validit commune a tous les C et des conditions de validit que lui
sont propres et spcifiques.
1 C de socit et D commun des O
Si on reprend lacticle 1108 du code civ il C de socit nest valablement cr que si le
consentement des parties et donn librement et exempt de tous vices. Il nest galement
valable que si il a t cr/ donn par les personnes qui on le pouvoir de contracter (la
capacit). A limage de tout C ce C doit avoir un O et une cause existante et etre licite.
1) Vice de consentement et C de socit.
Conformment a la thorie gnrale des O, tous consenctement donn par erreur, ou surpris
par dol, ou extorqu par la violence est nul. Dans la pratique ce uqe lon constate quand on
lapplique au C de socit il est rare que la violence soit invoques comme cause de nullit.
En revanche la nullit pour erreur est invoque plus frquemment et la jp a eu loccasion de se
prononcer a plsusieurs reprises. Ex : il a t admis a plusieurs repsie que la nullit du C de
socit tait tablit lorsque lun des associ a commis une erreur sur ltendu des ses
engagements. Ex : ne personne croit conclure un C pour une socit de capitaux ( la R des
associes est limite au montant de leur apport) et en dfinitive il sapperoit que la socit
qui a t cre et une socit de personne ou la responsabilit des associs est illimite, car le
patrimoine personnel des associs vont rpondre des dettes de la socit.
Hypothse ou erreur sur la nature de lapport qui est promis par lassocis. Ex : la jp a admis
la nullit dun C de socit en faveur dun associ qui pensait faire juste un apport a la
jouissance de la socit alors quen dfinitive lapport exig de lui taitu n apport en pleine
proprit. En revanche la jp estime que lerreur commis sur la valeur delapport, nest pas une
erreur vice du consentemetn car par elle ne porte pas sur une erreur substantiel, mais
indiffrente.
De la mme facon on constate dans la pratique lerreur sru la personne est moins invoques,
tant donn que la cour de cass estime que cette erreur ne peut conduire a la socit que si est
seulement il est dmontr que les qualits de la personne a propos de laquelle lerreur a t
commise a eu un caractre du determinant consentement. Cette erreru sur la perosnne ne peutetre tablit que si on est en presence dune socit de personnes et plus prcisment en non
collectif. Le dol est souvent invoqus au soutietn de la nullit du C mais la encore il faudra
dmontrer que les manuvre frauduleuses des associs fondateurs ont dterminer le
conscentement au C de socit.

La question de la sanction de ces vices de consentement : si on fait application de la thorie


du D des O, la preuve du vice du vice emporte la nullit du C. Ce principe connait des
amnagement : la preuve du vice ne suffit pas a lui-mme pour dclarer la nullit, en effet on
doit faire une distinction selon la forme de la socit. Cette distinction est le fruit de
lharmonisation cpmmunautaire et plus particulirement du 9 mars 1986, elle a pour objet
dharmoniser les causes de nullit de socit. Cette harmonisation opr par la 1er directive ne
concerne que deux catgorie de socits : les socits par action (socit anonyme et la socit
en commandite par action) et les SARL. Hors o terme de cet directive transpos en D francais
il est prvu a larticle L 235-1 du code de commerce en ce qui concerne les SARL et les
socits par action. La nullit de la socit ne peut rsulter dun vice du consentement moins
uqe celui-ci natteigne tous les associs fondateurs ( sachant quil peut y avoir100 associs
dans une SARL). Consquence : le principe de D commun du D des O (il suffit preuve du
vice pour obtenir la nullit) ne jouera que pour les socits en nom collectif, les socits civil,
les socits en commandite simple, socit par action simplifi et les socit en participation.
Rgime de laction va etre diffrent en fonction de la forme.
Originalit :
-

***
elle concerne en D gnrale la nullit dun socit. Principe quand une socit est
irrgulirement constitu donc nul a commenc a fonctionn et a contracter avec les
tiers, et que postrieurement a se dbut dactivit la nullit est prononce par le juge,
la L prvoit que la nullit prononce par le juge nas pas deffet rtroactif. Pourquoi ?
Dans un but de protection des tiers, et notamment ceux qui ont conclu avec la socit.
C a d que la socit nul qui a commenc a fonctionner fiat lobjet dune dissolution
qui conduit a sa disparition pour lavenir.

Donc application de D commun des contrats mais galement du C spciale.


Pourquil y ait C il faut quil y est galement pouvoir.
2) capacit de contracter et C de socit
Cette tude conduit a distinguer les personnes physiques
a) capacit des personnes physiques et qualit dassoci
Le principe quen vertu du D commun des C toutes personnes physique qui souhaitent
participer a un C de socit dt etre dot dune pleine capacit. Nanmoins ce principe
ninterdit pas a un incapable detre associ. Un mineur comme un majeur protg peut etre
associ dune socit indpendemment de lincapacit qui le frappe :
-

les majeurs incapables : le majeur plac en curatel ou en tutelle peut-etre associs et


avoir la qualit dassocis sauf dans une hypothse, celle ou la socit suppose que ces
associs est la qualit de commerant. Sont ici vis les socits en nom collectif car
associs doivent avoir la qualit de commerant car leur O aux dettes de la socit est
une O indfinie et surtout solidaire et nest pas compatible avec lincapacit. Ni

associs commendites par action car lassocis commendit a le statut dassoci est
associ au statut en nom collectif doit avoir la qualit de commerant, et quil est tenu
indfiniement et solidairement. Pour les autres socits il ny a aucune restriction. Le
doit de vote attach a la qualit dassoci ou de percevoir de bnficier ne sera pas
exercer par le majeur en tutel mais pas lintermdiaire de son curateur ou son tuteur.
Ils seront prsent a lassemble gnral pour exercer les D du majeur incapable.
Le mineur : que le mineur soit mancip ou non mancip (art 487 du cod cil au moins
16ans), il peut particip t associt de toute socit, mais il ne poura jamais etre
associ dune socit en nom collectif, et ne peut pas non plus avoir la qualit
dassoci commandit dans une socit en commandite pas action ou simple.
Pourquoi ? Car le mineur nont jamais la capacit commerciale, mme si il est
mancip na jamais la capacit commerciale, et ne peut donc pas avoir la qualit de
commerant. En revanche il peut etre associ de tout autres socit. Sur lexercice des
D associs a la qualit dassocis la disctinction entre mineur emancip ou non.
L mancip a grace a larticle 487 a la capacit civile, en consquence, cest que il est
associs dune socit anonyme il va pouvoir lui parce quil est mancip et quil a la
capicit civile exercer le D de vote atach a la qualit dassoci et percevoir les
dividendes / les benefices. En revanche celui qui nest pas mancip, les droit atach
par la qualit dassocis vont etre excerc par ses tuteurs ou ses parents. Il a besoin de
reprsentants lgales. (06.11.09)

1/ Contribution au perte, O aux dettes


La distinciton tient a lob respectif de la contribution au perte sociale et lO aux dettes
sociale.
O aux dettes sociales qui pse sur les associs : Cette O prsente premire caractristique de
concerner les rapport des associs vis--vis des cranciers de la socit et cest ce que lon
appelle lordre externe. LO aux dette cest lO pour les associs dexcuter les engagements
de la socit vis--vis des criancier de celle-ci dans le cas ou la socit ne sexcuterait pas.
Cest lide dune dfaillance de la socit dans ses dettes. Il faut protger les cranciers de la
socit contre les dfaillances dans lexcution des ses engagements et en particulier des
engagments contractuel. Consquence : pour les crancier de la socit lO au dette sociale
constitue donc une garantie de bonne excution par la socit de ces O. Si la socit ne
sexcute pas les associs sexcuteront en lieu et place de la socit. Cette O aux dettes
sociales qui pse noramelemnt sur les associs nexiste pas toutes les formes sociale. Elle
nexiste que si est seulement si, la socit appartient a la catgorie des socits a risuqe
illimit c a d une socit en nom collectif, une socit civil, en participation, les associs
commandits dans une socit en commandite simple. Ce qui veut dire que lO au dette
socialen exite pas lorsuqe lassocis, est lasscest*** dune SARL.***