ESPONTNEA DO ACUSADO Autor: Eduardo Luiz Santos Cabette, Delegado de Polcia, Mestre em Direito Social, Ps graduado com especializao em Direito Penal e Criminologia e Professor de Direito Penal, Processo Penal, Criminologia e Legislao Penal e Processual Penal Especial na graduao e na ps graduao da Unisal. RESUMO: Trata o presente trabalho da recente reforma do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, enfocando especialmente o tema da apresentao espontnea do acusado e seus reflexos processuais penais diante da alterao dos artigos 317 e 318, CPP. PALAVRAS CHAVE: Processo Penal Reformas Processuais Apresentao Espontnea Flagrante Priso Preventiva. SUMRIO: 1. Introduo 2. A reforma processual e o destino da apresentao espontnea 3. Concluso 4. Referncias. ABSTRACT: Treats the present work of the recent reform of the Brazilian Penal Process Code, especially focusing the theme of the accused's spontaneous presentation and your penal procedural reflexes due to the alteration of the articles 317 and 318, CPP. KEY -WORDS: Penal Process - Procedural Reforms - Spontaneous Presentation - Flagrant - Preventive Custody. SUMMARY: 1. Introduction 2. The procedural reform and the destiny of the spontaneous presentation 3. Conclusion 4. References. 1-INTRODUO No seguimento das reformas pontuais do Cdigo de Processo Penal Brasileiro veio a lume a Lei 12.403/11, alterando sensivelmente o trato das prises, medidas cautelares e liberdade provisria. Tendo em vista o fato de que na nova redao imprimida pela lei sob comento suprime-se o disposto nos artigos 317 e 318, CPP que tratava da importante questo da apresentao espontnea do acusado, [1] torna-se imperioso solucionar a indagao que se refere ao destino desse instituto e suas conseqncias processuais penais, especialmente no que diz respeito s prises provisrias em flagrante e preventiva.
O estudo do problema se far pela anlise do teor e natureza do
instituto da apresentao espontnea e suas consequncias processuais, buscando-se parmetros doutrinrios a indicarem at que ponto o fato de o instituto deixar de ser legislado pode influir em sua aplicabilidade prtica. Ao final sero retomadas as principais ideias desenvolvidas no bojo do texto e indicadas as concluses respectivas. 2-A REFORMA PROCESSUAL E O DESTINO DA APRESENTAO ESPONTNEA vista da redao original do artigo 317, CPP, que at ento tratava da apresentao espontnea do acusado, era ensinamento inconteste da doutrina e entendimento jurisprudencial pacfico que aquele que se apresentava espontaneamente autoridade policial ou judiciria no deveria ser preso provisoriamente em virtude de flagrante, embora no fosse impossvel sua priso preventiva de acordo com os requisitos e fundamentos desta (artigo 312, CPP). [2] Acontece que, conforme j adiantado linhas acima, a Lei 12.403/11 simplesmente suprimiu o disposto nos artigos 317 e 318, CPP, fazendo desaparecer do ordenamento o trato legislado do problema da apresentao espontnea do imputado.[3] Esse acontecimento pode levar aqueles mais incautos perigosa concluso de que o instituto da apresentao espontnea do acusado no mais existe e, com seu fim, cessam tambm todos seus antigos efeitos em relao s prises provisrias, especialmente o flagrante e a preventiva. Certamente o maior perigo reside em concluses aodadas com relao Priso em Flagrante. Com referncia preventiva, porm, tambm podem surgir dvidas. Vejamos os casos: Em relao ao flagrante, como j frisado acima, era pacfico o entendimento de sua inviabilidade em casos de apresentao espontnea. Ora, com a supresso do teor original do artigo 317, CPP, pode-se chegar concluso de que doravante, inobstante a apresentao espontnea, ser cabvel a lavratura de flagrante. Isso com graves prejuzos aos direitos individuais e aos prprios interesses de eficcia da lei processual penal para apurao de materialidade e autoria de infraes penais. J com referncia Priso Preventiva, o dispositivo suprimido era de clareza solar quanto viabilidade de sua decretao, malgrado a apresentao espontnea do implicado. Agora pode surgir o 2
entendimento, bem pouco sustentvel, de que com a eliminao do
permissivo legal expresso, no seria mais cabvel a preventiva em casos de apresentao espontnea, pois que seria esta a mens legislatoris a impulsionar a alterao legal. Iniciando pelo problema de mais fcil soluo, pode-se dizer que a concluso acerca da inviabilidade de decreto de Priso Preventiva devido apresentao espontnea jamais pode se sustentar. Um dispositivo bsico da prpria Lei 12.403/11 a regular todas as medidas cautelares o artigo 282, I e II, CPP. Ele estabelece os critrios de necessidade e adequao de todas as cautelares processuais penais, inclusive a preventiva, de modo que sua decretao deve se submeter a essas regras e ao disposto nos artigos 311 a 315, CPP, independentemente da apresentao espontnea, a qual, por si s, no significa que a medida extrema no seja necessria. Essa era e continuar sendo, independentemente de meno legal, a motivao para que a apresentao espontnea no seja bice ao decreto preventivo. Desde antanho j ensinava Magalhes Noronha, com base na lei sim, mas tambm no bom senso, que a apresentao espontnea no impede o decreto preventivo, pois que, se assim no fosse, evidentemente se estaria protegendo o criminoso astuto, que por esse modo se furtaria quela medida. [4] Imaginar que o legislador pretendeu suprimir o bom senso estampado no dispositivo em questo, tornando nosso ordenamento processual ineficaz devido a uma cegueira e impotncia diante de casos notrios de necessidade de custdia cautelar realmente inadmissvel. Reforando essa tese e j prevendo a situao em que o dispositivo legal no existisse, assim se manifesta Tornaghi: Alis, esse dispositivo apenas visa a dirimir qualquer dvida, pois, na verdade, com ele ou sem ele a situao seria a mesma: no havendo em lei a proibio de decretar a priso preventiva do acusado que se apresenta espontaneamente, subentender-se- a permisso. [5] Mas e quanto Priso em Flagrante diante de uma apresentao espontnea, estar ela no somente permitida como tambm determinada pela lei devido extino do trato legal do tema apresentao espontnea do acusado? Neste ponto a resposta tambm negativa. Com ou sem a redao original do artigo317, CPP, impossvel a Priso em Flagrante daquele que se apresenta espontaneamente autoridade. Alis, o 3
artigo 317, CPP jamais fez meno expressa ao flagrante. Na
realidade, o que impedia (e ainda impede) a priso em flagrante por apresentao espontnea era (e continua sendo) a contradio que tal expresso traz em si mesma. Ora, se h priso no h apresentao espontnea e se h esta segunda no pode haver priso, as expresses so incompatveis e excludentes, no por fora de lei, mas devido s mais comezinhas regras da lgica, j que algo no pode ser e no ser ao mesmo tempo. Essa lio remonta a Aristteles e se refere ao denominado Princpio de Contradio (Nada pode ser e no ser simultaneamente). [6] Ou bem a pessoa presa ou se apresenta! Em uma breve passagem pelas lies doutrinrias sobre o tema verifica-se tranquilamente que os ensinamentos tm por base, muito mais essa questo lgica do que o dispositivo legal ora sepultado, de modo que sua supresso em nada atinge o tratamento da matria. Magalhes Noronha ao afirmar a impossibilidade da Priso em Flagrante por apresentao espontnea no lana mo do dispositivo legal, mas simplesmente aduz que inexiste priso por apresentao. [7] No mesmo sentido manifesta-se Bento de Faria ao dizer que a apresentao espontnea no forma legal de priso, mesmo porque o direito liberdade irrenuncivel. [8] Tambm dissertando sobre o tema em obra especializada sobre a Priso em Flagrante, Castelo Branco ensina que a apresentao espontnea impede a custdia mediante flagrante no somente pela disposio legal que trata da apresentao espontnea separadamente da Priso em Flagrante, deixando claro que se tratam de institutos diversos. Mas tambm tendo em conta uma razo de Poltica Criminal, ao valorizar de certa maneira a conduta daquele que se entrega s autoridades e colabora com a Justia, facilitando a descoberta da autoria e da materialidade de infraes penais. [9] Disto certamente se infere o que j foi referido anteriormente neste texto, ou seja, que a eliminao da apresentao espontnea como bice Priso em Flagrante no somente causaria prejuzos ao indivduo ante o Estado, mas tambm ao interesse social na apurao mais clere e segura das infraes penais, funcionando como um incentivo fuga e ocultao de vestgios, mesmo para aqueles que inicialmente tenham em mente apresentar-se e colaborar com a Justia pelas mais diversas razes. Na realidade, atentando para o regramento da Priso em Flagrante, verifica-se que a hiptese de apresentao espontnea, 4
independentemente do teor do artigo 317,CPP, no se subsume a
nenhum dos casos em que a pessoa considerada legalmente em situao de flagrncia que autorizaria sua priso nos estritos termos do artigo 302, I a IV, CPP. Portanto, a Priso em Flagrante no somente deve ser excluda pela lgica e pelo bom senso, mas tambm por falta de amparo legal nos casos de apresentao espontnea, com ou sem a redao original do artigo 317,CPP. Muito bem delineia a situao Machado na seguinte passagem de sua obra: A razo de se proibir a priso quando o agente se apresenta espontaneamente muito simples: qualquer priso s pode ser efetuada por mandado judicial ou em flagrante delito. Como na apresentao espontnea, obviamente, no h ordem judicial de priso, esta somente poderia ocorrer se houvesse estado de flagrncia. E esse estado se caracteriza se o agente for capturado quando est cometendo ou acabou de cometer o crime, quando foi perseguido e preso logo aps a prtica criminosa e quando foi encontrado e preso logo depois do crime. Portanto, em todas essas hipteses, para configurar o flagrante, impe-se que a priso seja feita no momento do crime, ou no curso da perseguio iniciada logo aps a prtica criminosa, ou no encontro do autor do crime logo depois de consumada a conduta delituosa. Assim, se o agente se apresentou espontaneamente autoridade porque ele no foi preso nem cometendo nem depois de cometer o crime, e tampouco fora perseguido ou encontrado aps a prtica do delito. No poder, nesse caso, ser preso em flagrante, restando apenas a hiptese de se decretar a priso preventiva, se presentes os pressupostos fticos e jurdicos desta ltima. [10] Seguindo nesse raciocnio, no se pode perder de vista que a eventual lavratura de um auto de priso em flagrante e a possvel custdia de algum, pressupem, em trivial lio da doutrina, a captura do suspeito, o que obviamente no ocorre em casos de sua apresentao espontnea. Se o infrator se apresenta sponte propria justamente porque jamais foi capturado, elidindo, destarte, pressuposto para a formalizao de um flagrante. [11] Cabe ainda ressaltar que tambm no caso do flagrante devero ser levados em conta os critrios de necessidade e adequao da medida nos termos do novo artigo282, I e II, CPP, os quais no so satisfeitos para essa modalidade de priso quando h apresentao espontnea. Note-se que o inciso I supra mencionado determina a aplicao de cautelares nos casos expressamente previstos, o que 5
j se comprovou no ocorrer com a apresentao espontnea em
cotejo com as hipteses de estado de flagrncia previstas no artigo 302, I a IV, CPP. Ela efetivamente no legalmente prevista, o que inviabiliza sua aplicao. Ademais, preconiza o inciso II do mesmo dispositivo em destaque que se deve levar em conta a adequao da medida de acordo com as circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado. Ora, certamente aquele que se apresenta espontaneamente no deve ser encarcerado. Mesmo a preventiva, que se tem por possvel em tese, dever ser apreciada em cada caso concreto e aplicada com a parcimnia que merecem as medidas extremas (ultima ratio), conforme se conclui do disposto no artigo 282, 6, CPP (nova redao da Lei 12.403/11). Mesmo antes da novel legislao j vinha assim decidindo a jurisprudncia, conforme se v do seguinte julgado: (...) a principal finalidade da priso em flagrante a de evitar a fuga do criminoso. Ora, se este se apresenta, espontaneamente, autoridade policial, bvio que no h lugar para flagrante. [12] A verdade que a no priso em flagrante daquele que se apresenta espontaneamente autoridade policial decorre muito mais da lgica, do bom senso, das lies da doutrina e jurisprudncia e da falta de tipicidade processual nos casos de flagrncia legalmente previstos pelo Cdigo de Processo Penal (artigo 302, I a IV,CPP), do que da eliminada redao do artigo 317, CPP. [13] Na realidade at mesmo o procedimento adotado pelas Autoridades Policiais nesses casos, lavrando-se um denominado Auto de Apresentao Espontnea, no encontra previso legal, mas decorre da praxe policial e do aconselhamento previsto nas obras doutrinrias. [14] 3-CONCLUSO De acordo com o estudo do problema da apresentao espontnea do acusado diante de sua eliminao do Cdigo de Processo Penal pela Lei 12.403/11, mediante anlise detida dos entendimentos e orientaes doutrinrio jurisprudenciais sobre o tema, chegou-se concluso de que a alterao legal no elimina o instituto sobredito, o qual sobrevive porque no depende somente da previso legal expressa, mas decorre da lgica, do bom senso e de uma apreciao sistemtica das normas envolvidas.
Assim sendo, a Priso Preventiva, independentemente de expressa
previso do caso na legislao, continua podendo ser decretada em situaes de apresentao espontnea porque devem ser levados em conta os artigos referentes aos pressupostos e fundamentos dessa medida cautelar extrema, bem como os critrios do artigo 282, CPP em sua nova redao. O mesmo ocorre com a vedao da Priso em Flagrante, havendo apresentao espontnea, pois que no h tipicidade processual de acordo com o disposto no artigo 302, CPP, bem como por violao dos critrios do novel artigo 282, I e II, CPP. Ademais, os conceitos de priso (em especial no seu aspecto de captura que pressuposto da lavratura do auto e da custdia) e apresentao espontnea so logicamente excludentes e incompatveis. Em suma, a eliminao pelo legislador dos antigos artigos 317 e 318, CPP que regravam legalmente a apresentao espontnea do acusado e seus efeitos processuais no se deu por um equvoco, mas, ao que parece, de forma intencional, visando eliminar dispositivos inteis ao ordenamento jurdico que pode muito bem seguir aplicando os mesmos procedimentos antes adotados sem necessidade de que uma lei os indique. Portanto, o regramento legal da apresentao espontnea segue vivo e ativo com base em sua natureza enraizada na lgica, no bom senso, nas lies comedidas da doutrina e da jurisprudncia, na atipicidade processual no caso do flagrante e na permisso legal dos artigos 311 a 313, CPP no caso da preventiva. Os artigos 317 e 318, CPP, entretanto, so sepultados pela Lei 11.403/11 pelo mal da sua superfluidade, de modo que no deixaro saudades, nem faro falta, desde que se mantenha uma interpretao e aplicao da legislao informadas pela reta razo. 4-REFERNCIAS ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Trad. Ivone Castilho Benedetti. 4ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003. BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de Processo Penal. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. CASTELO BRANCO, Tales. Da Priso em Flagrante. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 1988. ESPNOLA FILHO, Eduardo. Cdigo de Processo Antotado. Volume III. Campinas: Bookseller, 2000.
Penal Brasileiro
FARIA, Bento de. Cdigo de Processo Penal. Volume II. Rio de
Janeiro: Record, 1960. IENNACO, Rodrigo. Reforma do CPP: Cautelares, Priso e Liberdade Provisria. Disponvel em www.direitopenalvirtual.com.br, acesso em 13.05.11. JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal Anotado. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. MACHADO, Antnio Alberto. Curso de Processo Penal. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2009. NORONHA, Edgard Magalhes. Curso de Direito Processual Penal. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 1989. TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal. Volume 2. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 1990.
[1] Destaque-se, por oportuno, que embora a lei falasse somente em
acusado, deve-se ler o termo em um sentido amplo para abranger tambm o indiciado ou suspeito ainda na fase investigatria, mesmo porque exatamente nessa fase onde mais comumente se d a chamada apresentao espontnea. Ver neste sentido: MACHADO, Antnio Alberto. Curso de Processo Penal. 2ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 496. [2] Ver por todos: ESPNOLA FILHO, Eduardo. Cdigo de Processo Penal Brasileiro Antotado. Volume III. Campinas: Bookseller, 2000, p. 520. [3] Na nova redao conferida pela Lei 12.403/11 os artigos 317 e 318 passam a regular a Priso Domiciliar e no h mais meno apresentao espontnea do acusado em nenhum novo dispositivo. [4] NORONHA, Edgard Magalhes. Curso de Direito Processual Penal. 19ed. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 175. So muito diferentes os casos de um infrator arrependido que se apresenta e colabora com a Justia e a Polcia, daquele indivduo que apenas se apresenta para impedir sua priso imediata, a fim de ganhar tempo para fuga ou para a prtica de outras infraes penais. Portanto, cada caso deve ser analisado com base nos requisitos e fundamentos da custdia cautelar em estudo.
[5] TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal. Volume 2. 7ed. So
Paulo: Saraiva, 1990, p. 98. [6] Apud, ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Trad. Ivone Castilho Benedetti. 4ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 203. [7] NORONHA, Edgard Magalhes. Op. Cit., p. 176. Cdigo de Processo Penal. Volume II. Rio de Janeiro: Record, 1960, p. 56. [9] CASTELO BRANCO, Tales. Da Priso em Flagrante. 4ed. So Paulo: Saraiva, 1988, p. 83 84. [10] MACHADO, Antnio Alberto. Op. Cit., p. 495 496. [11] Cf. BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de Processo Penal. 4ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 405. O autor identifica trs momentos distintos na Priso em Flagrante: captura, lavratura do auto e custdia. [12] TJSP, RT 274/106. Cf. JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal Anotado. 23ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p.257. [13] Neste sentido j se vem manifestando a incipiente doutrina acerca do tema aps o advento da Lei 12.403/11: A apresentao espontnea do autor do ilcito penal autoridade, antes disciplinada nos arts. 317 e 318 do CPP, foi suprimida pela Lei12.403/11. Ocorre que, mesmo no regramento anterior, a apresentao espontnea no afastava, por si s, a priso em flagrante. O que normalmente acontece que, nestes casos, a situao ftica no se enquadra no tipo processual do flagrante (art.302, CPP). IENNACO, Rodrigo. Reforma do CPP: Cautelares, Priso e Liberdade Provisria. Disponvel em www.direitopenalvirtual.com.br, acesso em 13.05.11. [14] O conhecido Auto de Apresentao Espontnea no tem previso legal no CPPou em leis esparsas, mas comumente utilizado pelas Autoridades Policiais. So exemplos de autores que o recomendam: CASTELO BRANCO, Tales. Op. Cit., p.84. NORONHA, Edgard Magalhes. Op. Cit., p. 175 176.