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Prof. Osvan Rocha Jr.

DIRETO TRIBUTRIO
6 DIREITO TRIBUTRIO. CONCEITO, NATUREZA, ORIGEM E FONTES.
6.1-

CONCEITO

O estado, no exerccio de sua soberania, tributa. A relao de tributao no simples relao

de poder. relao jurdica, pois est sujeita a normas s quais se submetem os contribuintes e tambm o
estado.
certo que as regras jurdicas so criadas pelo estado, que as pode modificar a qualquer
tempo. Essas modificaes, entretanto, tambm se subordinam a certas normas, e somente se aplicam, em
principio, ao futuro, de sorte que os cidados contam com a garantia de que os seus atos se regem pela lei
aos mesmos contempornea.
Relevante, outrossim, a finalidade do direito tributrio. O direito de um modo geral,
tem por finalidade prover o equilbrio nas relaes entre os que tm e os que no tm poder. Sabido que o
estado a maior extenso de poder que se conhece, fcil concluir-se que o direito tributrio tem por
finalidade limitar o poder de tributar e proteger o cidado contra os abusos desse poder.
Disto isto, possvel conceituar o direito tributrio como:
O ramo do direito que se ocupa das relaes entre o fisco e as pessoas sujeitas a imposies
tributrias de qualquer espcie, limitando o poder de tributar e protegendo o cidado contra
os abusos desse poder.
6.2-

NATUREZA. RAMO DO DIREITO PBLICO

Embora se reconhea que a diviso do direito em pblico e privado carece de fundamento

cientfico, ela ainda largamente utilizada, e de grande valia pelo menos para fins didticos. Relativamente
ao direito tributrio, no h duvida. Trata-se de um ramo do direito publico.
Do direito civil colhe-se, a classificao do direito em: das pessoas, das coisas (direitos reais)
e das obrigaes (ou direito obrigacionais).
Direito das pessoas o que, sem preocupar-se com aspectos patrimoniais, regula aspectos
pessoais do titular dos direitos, tais como a personalidade, a cidadania, a nacionalidade, a capacidade, o
estado civil e as relaes de parentesco.
Direito das coisas, ou direito real, o que regula as relaes entre o sujeito de direito sobre
uma coisa e as demais pessoas indeterminadas, mas obrigadas, todas, a respeitar o seu direito. No h, como
tem parecido a alguns estudiosos, relaes jurdicas entre pessoas e coisas. Coisa no pode ser sujeito, quer
ativo, quer passivo, de qualquer relao jurdica. O que h relao jurdica entre um sujeito determinado,
titular de um direito, e sujeitos indeterminados, com o dever de respeitar aquele direito. o que se d com o
direito de propriedade.
Direito das obrigaes, ou obrigacional o que trata das relaes jurdicas entre duas ou mais
pessoas envolvendo um objeto, geralmente de cunho patrimonial. o direito que disciplina as obrigaes,
vale dizer, vnculos jurdicos entre quem deve uma prestao e quem pode exigir essa prestao.

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Caracteriza-se por envolver sempre um sujeito ativo (credor), um sujeito passivo (devedor) e um objeto
(prestao).
No direito tributrio inegavelmente encontram-se as caractersticas do direito obrigacional,
eis que ele disciplina, essencialmente, uma relao jurdica entre um sujeito ativo (fisco) e um sujeito
passivo (contribuinte ou responsvel), envolvendo uma prestao (tributo).
De qualquer forma, pode-se ver no direito tributrio um ramo do direito publico com
acentuadas caractersticas de direito obrigacional.
6.3-

ORIGEM

Antigamente, o estado, para fazer face as despesas necessrias ao cumprimento de suas

finalidades, valia-se de vrios meios universalmente conhecidos, tais como guerras de conquistas, extorses
de outros povos, doaes voluntrias.
Vrios desses processos de obteno da receita publica eram tidos como tributos.
Com a gradativa evoluo das despesas publicas, para atender as mais diversas necessidades
coletivas, tornou-se imprescindvel o estado lanar mo de uma fonte regular e permanente de recursos
financeiros. Assim, assentou-se sua fora coercitiva para a retirada parcial das riquezas dos particulares, sem
qualquer contraprestao. Dessa forma, o tributo passou a ser a principal fonte dos ingressos pblicos,
necessrios ao financiamento das atividades estatais.
A exacerbao do fenmeno tributrio acabou por provocar a luta dos povos contra a
tributao no consentida. Na espanha, as cortes de leo, de 1188, estabeleceram o principio de que os
impostos deveriam ser votados pelos delegados dos contribuintes.
Na Inglaterra, a luta dos bares contra Joo sem terra culminou com o advento da carta
magna de 1215, na qual ficou consignado o principio de que nenhum tributo poderia ser cobrado sem o
consentimento do conselho do reino.
O estudo histrico no deixa duvida de que a tributao foi a causa direta ou indiretas das
grandes revolues e grandes transformaes sociais, como a revoluo francesa, a independncia das
colnias americanas e, entre ns, a inconfidncia mineira.
Hoje, o principio de que a receita tributaria deve ser previamente aprovada pelos
representantes do povo acha-se inscrito nas cartas polticas de quase todos os paises. Entre ns, o principio
da legalidade tributaria vem sendo consignado desde a primeira constituio republicana de 1891 (art. 72,
3).
6.4a)

FONTES: MATERIAIS E FORMAIS.

Fontes materiais: fato imponvel (patrimnio, renda e servios).

As fontes materiais ou fontes reais do direito tributrio so os pressupostos fticos da

tributao. So as riquezas ou os bens em geral, utilizados pelo legislador como veculos de incidncia
tributria, como o patrimnio, a renda e os servios. Esses bens, por servirem de suporte ftico do fenmeno
tributrio, so conhecidos como fatos imponveis.
Fonte real, portanto, pressuposto de fato que compe a norma jurdica definidora do fato
gerador da obrigao tributaria. , como diz o art. 114 do CTN, a situao definida em lei como necessria e

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suficiente a sua ocorrncia. A situao sempre um fato, descrita de forma abstrata e genrica na norma
legal, que, uma vez ocorrido em concreto gera a obrigao de pagar tributo.
b)
Fontes Formais: So as mais diversas normas jurdicas que regulamentam o direito tributrio;
sero melhor analisadas no tpico legislao tributria. Abaixo uma referncia s diversas espcies de
legislao tributria.
b.1) Normas e emendas constitucionais
b.2) Leis complementares
b.3) Leis ordinrias
b.4) Leis delegadas
b.5) Medidas provisrias
b.6) Decretos legislativos (editados p/ aprovao de tratados e convenes internacionais art. 49, CF)
b.7) Resolues (editadas p/ fixar alquotas do ICMS e do ITCS CF, art. 155, 2, IV)
b.8) Tratados e convenes internacionais
b.9) Decretos
b.10) Fontes formais secundrias (CTN, art. 100):
b.1) Normas e emendas constitucionais (CF,art. 60):
Em matria de fonte formal do Direito Tributrio, as mais importantes so as normas constitucionais.
Essas normas regulam o exerccio do poder tributrio por meio de princpios limitadores; prevem as
diversas espcies tributrias; procedem a discriminao de rendas tributarias nominando os impostos
cabentes a cada entidade poltica etc.
As emendas so propostas e discutidas segundo o processo legislativo previsto no art. 60 da CF e,
uma vez aprovadas, incorporam-se a constituio tendo, portanto, a mesma natureza desta. O 4 do art.
60 probe a deliberao de propostas de emendas a especificadas.
b.2) Leis complementares (CF,arts. 61; 69; 146; 148; 154,I; 155, 2, XII; 156, III):
As leis complementares apareceram no Brasil com o advento da emenda n 18/65 e vm sendo
mantidas at os dias atuais. A idia que norteou sua criao foi a necessidade de uma lei que extravasasse
do mbito de interesses da unio, abrangendo os interesses nacionais. Para a sua aprovao, exige
quorum qualificado previsto no art. 69 da CF, ou seja, a maioria absoluta dos membros de cada uma das
casas do congresso nacional.
Algumas delas atuam no campo privativo da unio (arts. 148, 154, I etc.) funcionando como leis
sobre leis de tributao. No so hierarquicamente superiores s leis ordinrias. A constituio enumera
as meterias que devem ser reguladas por lei complementar e, por excluso, as demais matrias cabentes
ao legislador ordinrio.
b.3) Leis ordinrias (CF, arts. 61 e segs.)
Correspondem s normas que criam e majoram os tributos. Como se sabe, a constituio no cria
tributos, apenas outorga competncia impositiva. As leis ordinrias de cada entidade tributante que
instituem os tributos.
Excepcionalmente, a constituio impe a criao de tributos por meio de lei complementar, como
o caso do imposto sobre grandes fortunas (art. 153, VII), emprstimo compulsrio (art. 148) e das
contribuies sociais previstas no 4, do art. 195.

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b.4) Leis delegadas (CF, art. 68).
As leis delegadas s diferem das ordinrias por seu processo legislativo. So elaboradas pelo
presidente da republica aps obtida a delegao do congresso nacional, na forma do art. 68 da CF.
Ocupam a mesma posio hierrquica das leis ordinrias. O congresso nacional, ao autorizar o chefe do
executivo a baixar uma lei, dever, por meio de resoluo, especificar seu contedo e as condies de
seu exerccio ( 2, do art. 68). As matrias arroladas no 1, do art. 68, no comportam delegao.
b.5) Medidas provisrias (CF, art. 62)
As medidas provisrias surgiram na carta poltica de 1988 (art. 62 e seu pargrafo nico) como
sucedneo extino do antigo decreto-lei, previstos para as hipteses do art. 55 da emenda n 1/69.
elas so editadas pelo presidente da republica, com fora de lei, obedecidos to-s os requisitos de
relevncia e urgncia, para serem imediatamente submetidas ao congresso nacional.
Mediante sutil alterao da redao do art. 246 da CF, que proibia o uso da medida provisria para
regulamentao de dispositivo constitucional alterado por emenda promulgada a partir de 1995, alargouse o campo de atuao desse singular instrumento legislativo. Agora, os dispositivos da carta magna que
vierem a ser alterados por emenda promulgadas a partir de 12 de setembro de 2001 podero ser
regulamentados por meio de medidas provisrias.
As medidas provisrias perdero eficcia ex tunc se no forem convertidas em lei, no prazo de 60
dias, prorrogvel uma nica vez. No cabe reedio, na mesma seo legislativa. Na hiptese de perda
de eficcia ou rejeio, cabe ao congresso nacional, no prazo de 60 dias, disciplinar, por meio de decreto
legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes, sob pena de conservao dos efeitos at ento
produzidos. Nas hipteses de instituio ou majorao de impostos, a medida provisria s produzir
efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ultimo dia daquele em que
foi editada, ressalvados os impostos, que, no se submetem ao principio da anterioridade.
A omisso do congresso nacional em disciplinar, no prazo de 60 dias, as relaes jurdicas
decorrentes da medida provisria rejeitada ou caducada beneficiar o poder executivo, efeitos j
produzidos sero conservados, no dar ensejo a repetio de indbito, fato que pode levar o executivo a
cometer abusos.
b.6) Decretos legislativos (CF, art. 49,I)
So instrumentos normativos de igual hierarquia de lei ordinria, editados privativamente pelo
congresso nacional para aprovao de tratados e convenes internacionais (art. 49, I da CF). Para o
direito tributrio interessa mais de perto os decretos legislativos aprovando convenes internacionais
para evitar dupla tributao do imposto sobre a renda, ou para estatuir isenes recprocas de impostos
federais, estaduais e municipais em determinadas circunstncias.
b.7) Resolues (editadas p/ fixar alquotas do ITCD e do ICMS CF, art. 155, 1, IV e 2, IV)
As resolues so atos normativos de competncia exclusiva do congresso nacional, bem como de
cada uma de suas casas.
Interessa de perto ao direito tributrio as resolues do senado da republica que detm a competncia
para: fixao de alquotas de ICMS nas operaes e prestaes interestaduais e de exportao, nos
termos do inciso IV, do 2 do art. 155 da CF, sendo-lhe facultada, tambm, a fixao de alquotas
mnimas e mximas nas operaes internas, nas condies estabelecidas nas letras a e b do inciso V do
citado pargrafo; fixao de alquota mxima do imposto sobre transmisso causa mortis e doao de
quaisquer bens ou direitos.

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As resolues do senado, ainda, servem para suspender a vigncia de lei declarada inconstitucional
pelo supremo tribunal federal e para delegar atividade legislativa ao presidente da republica.
b.8) Tratados e convenes internacionais (CF, art. Art. 5, 2 e CTN, art. 98)
Os tratados e as convenes internacionais tem grande importncia no direito tributrio interno,
tendo em vista sua posio hierrquica; eles situam-se acima das leis ordinrias.
Prescreve o art. 98 do cdigo tributrio nacional que os tratados e as convenes internacionais
revogam ou modificam a legislao tributria interna e sero observados pela que lhes sobrevenha. S
no esto acima das normas constitucionais. Constitucional 4 dispe:
O pargrafo nico, o 2 do art. 5 da CF, os direitos e as garantias expressos na constituio no
excluem outros decorrentes dos tratados internacionais. Logo, os direitos do contribuinte, assegurados
por tratado ou conveno internacional, passam a categoria de sujeito subjetivo material em nivel
constitucional. Nenhuma legislao infraconstitucional poder arreda-los.
b.9) Decretos(CF, art. 84, VI)
Decretos so atos normativos a serem editados exclusivamente pelo chefe do poder executivo. Visam
regulamentar a lei para o seu fiel cumprimento. No podem inovar o texto legal, quer ampliando, qer
restringindo seu alcance e contedo. Tem Por limite a lei.
O chamado decreto regulamentador tem suma importncia em matria de direito tributrio no s
porque algumas leis tributarias somente entram em vigor na data de sua regulamentao, como tambm
porque, na prtica, so os textos mais consultados por j conter os detalhamentos necessrios a aplicao
da lei. Texto regulamentar que extravasa dos limites legais pode ser objeto de sustao. Atravs de
decreto legislativo a ser expedido pelo legislativo.
b.10) Fontes formais secundrias (CTN, art. 100):
Alm dos instrumentos normativos supra-analisados, o cdigo tributrio nacional enumera,
em seu art. 100, as fontes tidas como complementares das leis, dos tratados e das convenes internacionais
e dos decretos. So os fatos e atos administrativos cuja observncia pelo sujeito passivo implica a excluso
de penalidades e da incidncia de juros moratrios representando, portanto, uma garantia a mais para os
contribuintes. So os instrumentos normativos de hierarquia inferior ao decreto, as decises administrativas
de rgos singulares ou colegiados, as praticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas
e os convnios que entre si celebrem as entidades polticas tributantes.