$ 72.

REINCIDENCIA: I

505

72

REINCIDENCIA

I. Importancia de este factor en la adaptacin de las sanciones.- Del sistema general de indeterminacin, seguido por
la ley, en cuanto se refiere a la adaptacin de la pena al sujeto,
debemos destacar la reincidencia, porque es la nica circunstancia que merece una consideracin especial y aun taxativa. Su
influencia es siempre agravante y, segn veremos, llega hasta
alterar totalmente las escalas previstas en la parte especial
para los delitos en particular, pues, segn el grado a que alcance, las referidas escalas especficas dan lugar a otras escalas
y a otras medidas complementarias, tambin privativas de libertad.
Por otra parte, la calidad de reincidente tiene influjo en materia de condena condicional y de libertad condicional (C. P., 14
y 26), como tambin en cuanto a la prescripcin (C. P., 67,
ley 11221). En materia procesal, las leyes suelen tambin
hacer mrito de esa circunstancia, a objeto de conceder o no la
libertad provisional caucionada ' .
*
En tanto la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Safa 2da., en enfticas
expresiones sealaba que: ... "tras cada acto de supuesta liberalidad para con el delincuente, detrs de cada ley de reduccin
de penas o de morigeracin de sanciones firmes aplicadas por la
justicia, tras cada modificacin 'despenalizadora' se acrecienta
la inseguridad jurdica, la desproteccin de la sociedad y la sancin de la impunidad, acelerndose la concurrencia de factores
crimingenos que alteran seriamente la paz interior que es deber de las autoridades pblicas preservar y consolidar" ... l a , el
Congreso de la Nacin en abril de 1984 sancion la ley 23.057
que alter profundamente el rgimen de la reincidencia, dejndolo reducido a su mnima expresin.
No es, sin embargo, correcto que la ley procesal diga que la excarcelacin
no se conceder al reincidente, pues siempre da lugar a cuestionar si aqulla procede en el segundo proceso. En el C. de Proc. Pen. de Crdoba establecimos que la
excarcelacin no se conceder "a los que tengan una condena anterior. . ",
art. 346.
la
CMARA NACIONAL EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL de la
Capital Federal, "Reyes Medina. Manuel", La Ley, t. 1986-C, p. 313 y sigs.

506

72. REINCIDENCIA: l

Parece innecesario destacar, que la cuestin de la reincidencia constituye un aspecto parcial de un problema mayor de muy
difcil solucin en la actualidad, de naturaleza poltica criminal,
cual es establecer los lineamientos adecuados de un sistema represivo justo, eficaz y viable que mejore al vigente, en donde
como ocurre en casi todos los pases civilizados la espina
dorsal de ese sistema se encuentra en las penas privativas de la
libertad. Como es muy habitual entre nosotros, un sector de la
doctrina se ha esmerado prolijamente en destruir las instituciones que sealamos como defectuosas, pero sin antes siquiera haber ensayado como vamos a sustituir aquello que con tanto empeo se ha demolido. De all, pues, la validez de las reflexiones
de la Cmara en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal que hemos transcripto precedentemente.
Ordinariamente, la declaracin de la reincidencia, conlleva
el propsito de acarrear a quien reviste esa calidad, un tratamiento penal ms severo, ya que no se alcanza a percibir el sentido que tendra esa declaracin como mero dato, como una verificacin sin consecuencias. El sistema actual de la reincidencia
en nuestro Cdigo, despus de la sancin de la ley 23.057, si
bien es cierto que no alcanza a esos extremos, slo repercute
desfavorablemente en cuanto a lo dispuesto por los arts. 14 y
41, inc. 2 o , es decir, en impedir la concesin del beneficio de
la libertad condicional y como pauta, entre otras muchas, que
deber tomar en consideracin el juez al fijar la pena. Juega
tambin, pero de otra forma, en la hiptesis del art. 52 C.P.
Esa crtica acrrima de la doctrina a la que nos referimos
anteriormente, a la par que individualiza algunas falencias graves
e insoslayables, pierde muchas veces el equilibrio necesario que
debe mantener en su afn de arrasar con lo que denomina como
derecho penal estigmatizante y represor, como si esta ltima
cualidad no fuera nsita a la rama del derecho que manejamos
que, por cierto, no tiene por finalidad premiar y gratificar a
quienes delinquen. En esa tesitura, se olvida que si bien es incuestionablemente cierto que uno de los fines esenciales de toda
pena privativa de la libertad es tratar de lograr la plena rehabilitacin del condenado, tambin lo es, fuera de toda duda,
que la pena no importa una recompensa, sino que tiene la pretensin de consagrar una cierta exigencia de justicia ocasionndole al infractor un mal, debindose agregar que hasta el

 72. REINCIDENCIA: I

507

momento no existe ningn otro modo para inducir con cierta

eficacia a los hombres para que se abstengan de delinquir. Recapitulando, as como el fin de las penas privativas de la libertad no se agota en la mera funcin represiva, tampoco su nico
y exclusivo propsito es la rehabilitacin, toda vez que por
definicin, ella constituye un mal y ya la historia del derecho
penal en el ltimo siglo, nos ha mostrado de un modo concluyente la suerte que tiene el irresponsable manejo de los eufemismos.
Ello sentado, dentro del esquema delineado por el legislador de 1921 que por otra parte era similar al seguido por la
mayora de los pases del mundo para reforzar tanto la funcin de la prevencin general como la de la prevencin especial,
incorpor al Cdigo el rgimen de la reincidencia, el cual ha venido experimentando en los sesenta y cinco aos de vigencia de
ese ordenamiento, numerosas vicisitudes acordes con los tiempos, pues ora se han endurecido sus preceptos en forma desmedida, ora ellos han quedado reducidos a su mnima expresin,
tal como ocurre en la actualidad.
II. Concepto.- Genricamente, reincidencia es recada en
el delito; pero el concepto natural no concuerda con el concepto jurdico, pues solamente se puede hablar de reincidencia
cuando la recada tiene ciertas caractersticas, que se refieren a la
naturaleza del delito y a su punibilidad.
Conforme con nuestra ley, es reincidente el sujeto que ha sido condenado dos o ms veces a una pena privativa de libertad,
por un delito que no sea militar, ni poltico, ni amnistiado, siempre que, entre la condena anterior y la fecha de comisin del nuevo delito, no medie una prescripcin especial, C. P., 50 2 .
*
La calidad de reincidente, es un concepto estrictamente jurdico y, por consiguiente, las reformas introducidas por la ley
23.057 imponen corregir la definicin que se formula en el texto. El cambio del sistema de la reincidencia "ficta" al de la reincidencia "real" que ahora se ha impuesto, determina que no
basta con la mera condena en dos o ms oportunidades a una
pena privativa de la libertad, sino que ella tiene que haber sido
sufrida total o parcialmente, es decir, debe haber mediado un
2

Conf. con la ltima paite, Liszt-Schmidt, 57, I.

508

72. REINCIDENCIA: 111

cumplimiento efectivo de la pena de encierro. Con esa salvedad,

la definicin de Soler permanece vlida.
III. Las condenas. Distintos sistemas.- Para la disposicin del artculo 50, C. P., la base de la reincidencia est constituida por la existencia de dos o ms condenas. Este elemento
marca la diferencia entre la reincidencia y el concurso de delitos o reiteracin, que supone la comisin de varios delitos, sin
que entre ellos medie una sentencia condenatoria. En consecuencia, habra reiteracin o simple concurrencia, si durante el primer proceso, aun dictada la sentencia de primera instancia, y
pendiente un recurso contra ella, el sujeto comete un nuevo
hecho
El juez, en el acto de imponer la segunda condena, puede
declarar la reincidencia del condenado y hacer mrito de ella en
el mismo pronunciamiento. Lo mismo ocurre con las reincidencias ulteriores. Esto se deduce, entre otras razones, de la propia
definicin del art. 50: "el condenado. . . que cometiere un nuevo delito" es ya reincidente. Lo es desde el momento en que se
establece que ha cometido un nuevo delito, cosa que ocurre al
dictarse el fallo por el segundo hecho 3 , y as sucesivamente:
la segunda condena corresponder a la primera reincidencia; la
tercera condena a la segunda reincidencia o al reinciden te por
segunda vez ".
3
Conf. C. C. C . Fallos, IV, p. 785. En contra S. C. Buenos Aires, 26 oct.
1943, disidente Casas Peralta, D. J. A., marzo 1944, fallo nm. 2393; id.. 14 dic. 1943,
L. L., t. 33, p. 521. fallo 16639, voto del Dr. Maurice Eehagc, pronunciamiento
en el cual se excluye de! cmputo la sentencia actual. Para eso, se acuerda ms importancia de la debida al P. Tejedor, ya que ese proyecto segua el sistema de la
reincidencia real: "el que despus de sufrir una pena cometa. . .", art 5, ti't. 5,
lib. 2. Pero no es s,e el sistema vigente. Conf. con el texto. Moreno, III, p. 102;
Daz, p. 118;Oderigo, p. 67.
Nez, t. II, p. 476 y 488, adopta un punto de vista diferente del texto
y de la doctrina comn: Daz, nm. 257; Moreno, III, p. 102; Malagarriga, i, p. 355;
Oderigo, n. 188, todos de acuerdo con la doctrina italiana: Impallomeni, I, nm. 151;
Majno, 1, p. 288; Manzini, II, p. 460. Nez admite que en la segunda sentencia,
si ella versa sobre dos delitos, se pueda declarar la segunda reincidencia. Esta interpretacin, muy empeosamente fundada, descuida, sin embargo, las insistentes referencias del art. 52 a las condenas anteriores. Nez no extiende su teora al art.
5 2 (conf. p. 492 y sigs.). Es la correlacin de los arts. 51 (texto anterior) y 52 lo
que, a nuestro juicio, torna inadmisible la tesis de Nez. Qu pasa, en efecto, si
un condenado a ms de tres aos comete tres delitos en vez de dos, por los cuales
se le condene en un solo acto en la segunda sentencia? Se aplicara el art. 52, 3 o ,
estimando que cada delito determina una condena autnoma y que, por lo tanto,
el sujeto tiene ya las cuatro condenas, al recibir tres de la segunda sentencial Este
modo de contar, claramente opuesto al art. 52, era aplicado por Nez al 51, para
admitir que un sujeto puede ser declarado reincidente por segunda vez en la segunda sentencia.

 72. REINCIDENCIA: III

509

La doctrina ha resuelto el problema de distintas maneras,

con relacin a este elemento de la reincidencia.
a) Se llama sistema de la reincidencia verdadera el que,
para declarar reincidente a un sujeto, exige que la pena impuesta haya sido efectivamente sufrida, a lo menos en parte 5 .
Su fundamento es de carcter psicolgico, pues parte de la base
de que la accin de la pena sobre el delincuente se ha mostrado
intil. La insuficiencia de la represin primera se acredita slo
cuando, despus de haberla efectivamente sufrido, el sujeto vuelve a delinquir.
b) Se llama sistema de la reincidencia ficta el que sigue
nuestra ley, para la cual no es necesario el cumplimiento de la
pena, bastando la sentencia condenatoria en s misma. Su fundamento consiste en juzgar que ese pronunciamiento constituye
una advertencia severa, suficiente para detener al sujeto en la
va de la delincuencia. Es un sistema, segn se ve, mucho ms
severo que el anterior.
*
Segn ya ha quedado expuesto anteriormente, la ley
23.057 modific el rgimen de la reincidencia "ficta" que tena nuestro Cdigo por el de la reincidencia "real", tornando
ms benigna la ley. La Cmara Penal de San Martn, en el fallo
plenario dictado en la causa "Figueroa, Ricardo S." en fecha
3 de julio de 1986, sostuvo: ... "Es menester, para poder efectuar la declaracin de reincidencia, que haya existido tratamiento penitenciario... Desde el momento que, con la aplicacin de
la pena se persigue la resocializacin del delincuente, sobre
este preconcepto deber encauzarse la solucin del punto en
debate de. manera tal que si a travs del tratamiento carcelario
se demuestra su insuficiencia con la comisin de un nuevo
delito por parte del delincuente, ello implica desprecio por el
castigo impuesto. En tal caso, si existir reincidencia justificndose un aumento en la sancin, al no haberse cumplido el fin
de la pena. Expuesto as el nuevo criterio resulta necesario distinguir el concepto de castigo o pena sufrida del de conducta,
debindose tomar en cuenta a los efectos apuntados el primero.
Habr reincidencia entonces, cuando ese cumplimiento total
o parcial de la pena por el delito anterior al que se juzga, de-

Carrara, Programma, 739 y sigs.; Stato della domina sulla recidiva,

Opuscoli. II, p. 141 y sigs. Este es el sistema seguido por el P. Tejedor, V. P.. art.
o
o
5 , tt. 5 , lib. 2.

510

72. REINCIDENCIA: IV

muestre la inoperancia del tratamiento carcelario a que el delincuente fue sometido, exteriorizado ello en la comisin del
nuevo delito"...5a
Si bien el criterio que antecede ha sido compartido en lneas generales por otros tribunales del pas, ha sido posteriormente rechazado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
en su pronunciamiento dictado en la causa "Gmez Dvalos,
Sinforiano" de fecha 16 de octubre de 1986 sb .
IV. Calidad de los hechos cometidos. Reincidencia genrica y especfica. Tambin toma posicin la ley en otro
problema, referente a la calidad de los hechos realizados. En
efecto, distingese la reincidencia en genrica o especfica,
segn que el delincuente ejecute un nuevo delito, sea cual sea la
naturaleza de ste, o que recaiga en una accin de la misma especie. Para expresar el mismo pensamiento sanse tambin los
trminos "reincidencia impropia", para la genrica, y "propia",
para la especfica.
Tal distincin era muy frecuente en las antiguas legislaciones, pues sola computarse como reincidencia solamente a la
especfica o propia 6 . Reaccionando contra esa corriente, tal vez
de modo excesivo, la ley no hace diferencia alguna acerca de
la naturaleza de los distintos delitos 7 . De este modo, es posible la reincidencia entre delito doloso y culposo 8 , solucin esta
que puede juzgarse incorrecta 9 . Los tribunales, en efecto, se han
visto obligados a prescindir de estos delitos, en el cmputo de
antecedentes para la imposicin de la medida del art. 52 (reclusin accesoria de la ltima condena) 1 0 . A ese resultado es forzoso llegar, en el caso referido, sobre la base de la interpretacin
del carcter de medida extrema que tiene aquella sancin, y del
Sa
CMARA PENAL DE SAN MARTIN, en pleno, causa "Figueroa, Ricardo" en La Ley, t. 1986-E, p. 16. En el mismo sentido, el SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTICIA DE ENTRE ROS, causa "Trtola Morales, H." del 17 de enero de 1985
en J. A., T.
5b
Infra, p.
As legislaba el P. Tejedor.
No es del todo indiferente, sin embargo, la reincidencia especfica. La ley
12331 se refiere evidentemente a la repeticin de la misma infraccin, caso en que
cambia la pena de multa en prisin. Tambin suele tener importancia la reincidencia especfica en las leyes de juego.
Gonzlez Roura, II, p. 128; Malagarriga, I, p. 348: Peco, p. 451.
9
Peco, loe. cit. En contra del sistema, Manzini, II, 543 (2a. ed.).
C. C. C , G. del F., XLI, p. 64. Sobre el punto, Tern Lomas, Condiciones de la reincidencia. . ., L. L., t. 31, p. 954.

5 72. REINCIDENCIA: V

511

fin eliminatorio, logrado o no, que la distingue de las dems

sanciones, lo cual no condice con la delincuencia en sus formas
culposas. El P. de 1960 corrige el texto y expresamente requiere
hechos dolosos, art. 77.
Fuera de esa hiptesis, no es dudoso que la reincidencia,
como simple agravante, puede tener efecto entre delito doloso y
delito culposo.
Quedan, en cambio, expresamente excluidos de la reincidencia los delitos polticos, los militares y aquellos sobre los
cuales se ha dictado amnista.
A diferencia del delito amnistiado, cuando media indulto o
conmutacin, la reincidencia se computa. La aclaracin era
necesaria, dada la parcial superposicin de los textos de los arts.
61 y 68.
No est mencionado el efecto del perdn, C. P., 69; pero
dado que ste no extingue la accin, sino la pena, y siendo nula
su influencia acerca de la sentencia misma, no es dudoso que no
tiene influjo sobre la reincidencia.
* 1. La reforma introducida por la ley 23.057, no alter el sistema de reincidencia genrica al cual siempre se adscribi nuestro Cdigo Penal y, como antes, slo algunas leyes especiales
implantan formas de reincidencia especfica, entre las cuales debemos mencionar lo dispuesto por el art. 17 de la reciente ley
23.184 que regula el rgimen penal y contravencional para la
violencia en los espectculos deportivos; el art. 4 o de la ley
21.961 sobre prohibicin de propaganda sobre juegos de azar
en la Capital Federal y Territorio Nacional de Tierra del Fuego,
Antrtida e Islas del Atlntico Sur; art. 927 del Cdigo Aduanero (ley 22.415); art. 6 o de la ley de abastecimiento (ley 680).
2. La nueva redaccin del art. 50 establecida por la ley
23.057, ha querido enfatizar, para evitar algunos problemas similares que se plantearon con relacin a otras cuestiones, que
no dar lugar a reincidencia los delitos previstos exclusivamente
en el Cdigo de Justicia Militar, en tanto antes slo se mencionaba a los "delitos militares". Con ello, quedan afuera de la excepcin aquellas infracciones comunes que se encontraban tipificadas tanto en el Cdigo Penal como en el Cdigo de Justicia
Militar. En cuanto a los delitos polticos y a los amnistiados nada se ha modificado y no se toman en consideracin a los fines
de la reincidencia.

I 72. REINCIDENCIA: V

512

3. En cambio, la reforma ha suprimido del primer prrafo del

artculo 50, la frase "aunque hubiere mediado indulto o conmutacin", explicando el diputado Crtese en el debate parlamentario: ... 'As, la comisin modifica la redaccin del artculo propuesto por el Poder Ejecutivo, eliminando la expresin
"efectivamente" y agregando la expresin "total o parcialmente" en relacin con el cumplimiento. Con esto se evita la interpretacin equivocada que podra hacerse cuando ha mediado indulto, conmutacin de pena o libertad condicional. Con esta
modificacin queda claro que en esos casos tambin podra resultar beneficiado el supuesto condenado" ... No compartimos
el entusiasmo del diputado acerca de la claridad de la reforma
en este aspecto.
V. Requisitos en cuanto a la pena.- En general, el rgimen de la reincidencia se refiere solamente a delitos cuya pena
alcance cierta gravedad. El art. 50, por eso, circunscribe la reincidencia a las penas privativas de libertad. No hay reincidencia
referida a los delitos reprimidos con inhabilitacin o con multa n . La pena privativa de libertad tiene que haber sido aplicada
como pena principal, y no ser el resultado de la conversin de
una multa impaga, segn lo establece la ley, conforme con la voluntad expresada por la comisin del Senado 12 . La solucin contraria sera groseramente desigual e injusta.
Si la primera condena fue impuesta en forma condicional,
la reincidencia es posible, pues aquel pronunciamiento importa
una condena, que es lo que la ley exige. La compleja situacin
que en este punto se presentaba en el C. P., derivada de los textos agregados al art. 50 (antes, 53) por la ley 11221 1 3 , no
existe ms segn los actuales textos. Dice, en efecto, la parte
final del art. 50: "La condena anterior no se tendr en cuenta a
Esto, en cuanto se refiere a los principios generales del C. P. No debe
olvidarse, sin embargo, que ciertas leyes especiales que solamente contienen penas
de multa hacen uso, a veces, de la expresin "reincidencia" en un sentido propio,
y que abarca las infracciones reprimidas con multa por la propia ley. Hay, pues,
excepciones al principio general, p. ej., ley 12331. Conf. C. Ap. Crdoba, 13 abril
1942, L. L., t. 26, p. 609, fallo 13550.
U
C. P ed. of., p. 257 y 286. Conf. C. C. C, Fallos. II, p. 340.
13

Conf. Ramos, Curso, IV, p. 207. La C. C. C, despus de algunas resoluciones en sentido contrario, G. del F., L1X, p. 263-4, fij su jurisprudencia en
sentido de computar el antecedente. Fallos, II, p. 481; G. del F., LXXIV, p. 411.
S.T. San Luis, 30 dic. 1943, L. L., t. 33, p. 287, fallo 16531.

 72. REINCIDENCIA: V

5t3

los efectos de considerar al reo como reincidente, cuando hubiere transcurrido otro trmino igual al de la condena extinguida,
que nunca exceder de diez aos ni ser inferior a cinco". La
ley determina, pues, el trmino mnimo exigido (cinco aos)
para que un hecho anterior no sea computable a los fines de la
reincidencia.
Con respecto a la calidad de la pena, existe otra limitacin,
referente a la condena dictada en el extranjero. Como resultado
de la creciente cooperacin internacional en la represin de la
delincuencia, se admite que en el cmputo de los antecedentes
se incluya la condena sufrida en el extranjero; pero la ley limita
el alcance de la disposicin a los delitos que, segn la ley argentina, puedan dar lugar a la extradicin 1 4 . Conforme con la ley
1612, la extradicin procede para los delitos que tengan
pena corporal no menor de un ao de prisin; en consecuencia,
la condena menor, o la que se refiera a delitos polticos no podrn tomarse en cuenta 15 .
En este apartado la ley se refiere a la condena sufrida,
expresin con la cual se separa del sistema general de la reincidencia ficta, y zanja cualquier duda que pudiera plantearse con
respecto a las condenas dictadas en rebelda, que otras leyes consienten, segn se ha dicho al tratar de la extradicin.
*
Se plantea con relacin a este punto la parte ms trascendente y profunda de la reforma introducida por la ley 23.057,
como consecuencia directa de pasar del sistema de la reincidencia ficta al de la reincidencia real. Ya no basta, para considerar a
un sujeto como reincidente, que se le haya dictado una condena
a pena privativa de la libertad, sino que tiene que haber sufrido
el encierro que la pena conlleva en forma total o parcial, de modo tal que aquellas condenas a penas privativas de la libertad en
las que hubiere mediado suspensin del cumplimiento por aplicacin del art. 26 del Cdigo Penal, a diferencia de lo que ocurra en el sistema anterior, ya no se pueden computar a los fines
de la reincidencia.
Pero el problema grave se presenta en determinar cuanto
tiempo debe haber estado sufriendo el encierro el sujeto para
considerarlo reincidente, toda vez que la ley nada dice y se limiLa Comisin del Senado introduce el agregado referido, siguiendo el
criterio de Stooss, C. P., ed. of., p. 256-7.
15
Comisin del Senado, C. P., ed, of., p. 257.

514

I 72. REINCIDENCIA: V

ta a exigir una ejecucin total o parcial de la pena. La dificultad

apuntada, tambin requiere aclarar que ocurre en los casos en
que el sujeto ha efectivamente padecido la privacin de la libertad, pero como prisin preventiva que, a tenor de lo dispuesto
por el art. 24 del C. P. se considera a los fines del cmputo de la
condena. Ante el silencio legal, diversas han sido las interpretaciones judiciales suministradas en torno a estos interrogantes y
en este sentido la Cmara Penal de Santa Fe, Sala Ira., sostuvo
que debe tomarse en consideracin la privacin de la libertad
padecida en prisin preventiva, pues no es igual la situacin del
que habiendo sido condenado a una pena privativa de la libertad
de modo efectivo, la ha cumplido total o parcialmente aunque
sea en prisin preventiva, que la de aquel que ha sido condenado
a una pena de ejecucin condicional, de la cual se deduce el
tiempo de aquella prisin153 . Por su parte, otro importante sector de nuestra jurisprudencia, rechaza el enfoque anterior que
toma en cuenta la detencin sufrida como prisin preventiva,
pues quien permaneci durante todo el proceso detenido bajo
ese rgimen, no cumpli efectivamente la pena ni fue sometido
a ningn tratamiento penitenciario, no pudindose asimilar bajo
ningn punto de vista el rgimen de la prisin preventiva con la
pena de prisin o reclusin, aun cuando de hecho ambas importen la prdida efectiva de la libertad.
Esta ltima tesis ha sido seguida, entre otros tribunales de
nuestro pas, por el Superior Tribunal de Justicia de Entre Ros
y la Cmara Penal de San Martn, siguiendo la lnea jurisprudencial abierta por la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Sala VI, conforme al voto de Zaffaroni 15b en la causa "Jurez, Hugo" del 19 de junio de 1984, entendiendo que el cumplimiento parcial de la pena a que alude el
15a
CMARA PENAL DE SANTA FE, Sala Ira., " 0 . J. L. s/homicidio en
ocasin de robo. Apelacin incidente modificacin de sentencia" del 21 de marzo de
1986, en Zeus, t. 42, p. R-26.
lsb
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA DE ENTRE ROS, "Tortora Morales, Humberto" del 17 de enero de 1985 e "Isaurralde, Manuel E." del 22 de enero
de 1985, en J. A., t. 1985-11, p. 374 y 377, respectivamente; CMARA PENAL DE
SAN MARTIN, en pleno, "L. J. D" del"2 de diciembre de 1986, en La Ley, t. 1987-B
p. 1; CMARA NACIONAL EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL DE LA CAPITAL FEDERAL, Sala VI, "Jurez, H." en Doctrina Judicial, t. 1984, p. 248, tesis
tambin expuesta en ZAFFARONI, Eugenio Ral, La reforma penal en materia de
reincidencia y condenacin condicional en Doctrina Penal, ao 7, nm. 26 de abriljunio de 1984, p. 361 y sigs.

S 72. REINCIDENCIA: V

515

artculo 50 del C. P. se refiere a un tiempo que exceda los dos

tercios del tiempo de la pena, arribando a tal conclusin en funcin del criterio legal consagrado por el art. 13 del Cdigo Penal
en materia de libertad condicional.
La cuestin fue detenidamente analizada por la Cmara Penal de San Martn, en dos fallos plenarios y mientras en el primero se lleg a la conclusin de que es menester, para poder
efectuar la declaracin de reincidencia que haya existido tratamiento penitenciario, lo que ocurre en los casos de prdida de
la libertad por prisin preventiva, agregando, con relacin al caso concreto sometido a decisin, que el cumplimiento de trece
das en calidad de penado internado no implica cumplimiento
parcial de la pena a los fines del art. 50 del Cdigo Penal15c . Pero en este primer plenario, no se plante la cuestin de cul era
el tiempo mnimo exigible de tratamiento penitenciario para
que haya pena parcialmente cumplida en los trminos del art.
50 del C. P. y es en esta ocasin que por cuatro votos contra
tres, el nuevo plenario de la Cmara, resolvi que: ... "a partir
de la condena firme es necesario que el condenado cumpla en
tal carcter las dos terceras partes de la pena, sometido a tratamiento, con una de ellas necesariamente y como mnimo internado, para poder ser declarado con posterioridad legalmente
reincidente"... 15d
Sin embargo, sa no es la opinin expuesta por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin al decidir el mismo tema, y para
nuestro ms alto tribunal de justicia, luego de sealar que el instituto de la reincidencia se sustenta en el desprecio que manifiesta por la pena, quien, pese a haberla sufrido antes, recae en
el delito, agrega: ... "Lo que interesa a los fines de la reincidencia es que el autor haya experimentado el encierro que importa
la condena, no obstante lo cual reincide demostrando su insensibilidad ante la amenaza de un nuevo reproche de esa naturaleza,
cuyo alcance ya conoce ... A los fines de la reincidencia, es suficiente contar con el antecedente objetivo de que se haya cumplido una condena anterior a pena privativa de la libertad, in15c
CMARA
julio 3 de 1986, en La
15d
CMARA
"L. J. D.", en La Ley,

PENAL DI SAN MARTIN, en pleno, "Figueroa, Ricardo S.'Ley, t. 1986-E, p. 16.

PENAL DE SAN MARTIN, en pleno, diciembre 2 de 1986,
t. 1987-B, p. 1.

516

72. REINCIDENCIA: V

dependientemente de su duracin, ya que el tratamiento penitenciario es slo un aspecto del fin de prevencin especial de la
pena" ... 15e Adems, la Corte sostuvo en dicho pronunciamiento que la reforma del art. 50 no ha consagrado un plazo
mnimo de cumplimiento efectivo, dando lugar a que el intrprete establezca su alcance, no compartiendo el Tribunal el criterio de las dos terceras partes que como hemos visto defiende
un sector de la jurisprudencia, porque ello conducira, prcticamente, a eliminar la reincidencia de nuestro derecho positivo.
Agrega la Corte, que es lgico suponer que esta eliminacin no
ha sido querida por nuestro legislador desde el momento mismo
en que se ha mantenido el instituto. Adems, si la reincidencia
dependiera de la existencia de suficiente tratamiento anterior,
podra discutirse siempre no slo la circunstancia misma de la
efectiva aplicacin de dicho tratamiento, en el caso, sino de su
idoneidad a los fines de lograr la resocializacin del individuo en
particular con lo que se desvirtuara el rgimen de la ley que ha
considerado suficiente el dato objetivo de la condena anterior, con el nico requisito de que haya mediado un cumplimiento total o parcial.
En resumen, el pronunciamiento del alto tribunal se adeca al pensamiento tenido en miras por el legislador, quien en
momento alguno consider la fijacin de un plazo mnimo de
cumplimiento de pena. La tesis contraria que sostiene un plazo
mnimo de los dos tercios de la pena, no se corresponde ni con
la letra ni con el espritu de la ley, por cuanto las disposiciones
de la ley nacional penitenciaria (decreto N 412/58 ratificado
por la ley 14.467) slo se refieren al modo del cumplimiento
carcelario de la pena privativa de libertad para lograr la "readaptacin social" que la comisin del nuevo hecho delictivo ha frustrado en los hechos. Adems, debe puntualizarse que esa interpretacin nos llevara a consecuencias inadmisibles, tal es el caso de lo que sucedera con las condenas menores o iguales a tres
aos, que son las ms numerosas, en las cuales para obtener la
libertad condicional, con arreglo al art. 13 del Cdigo Penal, al
condenado le basta con cumplir un ao de reclusin u ocho meses de prisin. La repeticin de estos delitos se podra prolongar
15e
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN, "GMEZ DAVALOS, Sinforiano", 16 de octubre de 1986, causa G.198XX, La Ley, Boletn del 30
de abril de 1987, p. 7.

 72. REINCIDENCIA: VI

517

indefinidamente sin que le fuera posible al juez agravar la pena,

en el marco de cada delito, por cuanto la calidad de reincidente
no se dara sino excepcionalmente.
VI. Requisitos en cuanto a la persona. El rgimen general de la reincidencia reconoce excepciones, con relacin a la
edad, C. P., 38 y 51. Segn el art. 38, el menor que no ha cumplido 18 aos no poda ser declarado reincidente. Se ha observado
que la redaccin de este artculo era poco feliz, pues lo que
se quera era que no se computasen, a los fines de la reincidencia, los delitos cometidos antes de los 18 aos 16 , lo
cual parece deducirse a fortiori del art. 51, que prev un caso
mucho ms grave con mayor liberalidad.
El segundo apartado del art. 51 dispone: La pena de privacin de libertad que el procesado sufri por delito cometido
antes de haber cumplido 21 aos, no podr computrsele para la
agravacin de la pena. Este punto da lugar a divergencias,
pues se afirma que, colocado en el art. 51 como est, no tiene
relacin alguna con la medida del art. 52, la cual se aplicara
teniendo tambin en cuenta los hechos cometidos antes de los
21 aos 17 . La afirmacin hecha en este ltimo sentido por la C.
C. C. 1 8 , se apoyaba, principalmente, en la idea de que los arts.
51 y 52 no guardan entre s relacin alguna, y especialmente
en que el art. 52 se refiere a una categora especial de delincuentes: los habituales, para los cuales se fija una sancin que no es
una pena, sino una medida de seguridad.
La cuestin ha venido a ser resuelta por la ley 14394, que
deroga el art. 38 y sanciona el siguiente: art. 10. Las disposiciones relativas a la reincidencia no son aplicables al menor que
Conf. Gonzlez Roura, II, p. 78; Malagarriga, I, p. 266; C. Con. Crdoba, Del Pero, Schwartz (disidente Martnez Gavier), 28 ag. 1942, L. L., t. 27, p. 782,
fallo 14092, con nota en contra de R. C. Nez, El art. 38 del Cdigo penal. Se
hace cargo de los argumentos de Nez, y los contesta en el dictamen in re Faras,
L. L., t. 48, p. 197.
17

'

La redaccin y la ubicacin de ese agregado era, efectivamente, lamentable. Ramos lo critica, con razn, en Errores y defectos tcnicos del C. P., "Psiquiatra y Criminologa", 1936, p. 250. El articulo comienza a hacer referencia a
"la pena. . . que el procesado sufri, como si el C. siguiera el sistema de la reincidencia real". La ley 11221 intercal la frase "por delito cometido", que es, en realidad,
lo nico que debi decir: "no se tendr en cuenta el delito cometido antes de los 21
aos". En cuanto a su ubicacin, la creemos errada, pues parece evidente que se
trata de una institucin cuyos efectos no se podan limitar a la agravacin de la
pena del art. 51. As parece entenderlo tambin Ramos, en Curso, IV,-p. 405. En
contra de la excepcin, en ambos casos, C. C. C , Fallos, II, p. 323 y 325.
18
C. C. C , Fallos, II, p. 323 y 325. En igual sentido, la Suprema Corte de
Buenos Aires, L. L., t. 9, p. 694, fallo 4306.

518

72. REINCIDENCIA: Vil

sea juzgado exclusivamente por hechos que la ley califica como

delitos, cometidos antes de cumplir los dieciocho aos de edad.
Si fuera juzgado por delito cometido despus de esa edad,
las sanciones impuestas por aquellos hechos podrn ser tenidas
en cuenta o no, a efectos de considerarlo reincidente.
Ese trmino es superior en n ao al de condicionalidad del
art. 27, cuyo vencimiento torna inejecutable la condena. Pero
una cosa es ese efecto y otra es la del cmputo de la reincidencia.
Este texto se refiere, sin embargo, a menores, mientras que
el art. 51 dispone en general, y da una solucin ms benigna, pues
la ley de menores faculta para computar o no la condena, mientras que el C. P. no la toma en cuenta.
*
En lo concerniente a los requisitos de la reincidencia en
cuanto a las personas, el art. 50 del Cdigo Penal, segundo prrafo, despus de la reforma introducida por la ley 23.057, dispone que no dar lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos cometidos por menores de dieciocho aos de edad, criterio
coincidente con lo dispuesto por el art. 38 del Cdigo que fuera
derogado por la ley de menores 14.394 y sta, a su vez, por la actualmente vigente 22.278, cuyo art. 5 o establece que las disposiciones relativas a la reincidencia no son aplicables al menor que
sea juzgado exclusivamente por hechos que la ley califica como
delitos, cometidos antes de cumplir los dieciocho aos de edad.
Si fuere juzgado por delito cometido despus de esa edad, las sanciones impuestas por aquellos hechos podrn ser tenidas en cuenta o no, a efectos de considerarlo reincidente.
VII. Reincidencia y habitualidad. Criterios para determinarla. Con respecto al problema de la reincidencia y de la
habitualidad, se pueden sealar dos corrientes doctrinarias fundamentales: una tendencia preferentemente objetivista y otra psicolgica y subjetivista. Las discrepancias de esos criterios se
muestran, sobre todo, en la manera de legislar, pues llevan a una
amplitud mayor o menor del arbitrio judicial para la apreciacin
concreta del caso, desde el punto de vista sintomtico.
Para el criterio objetivo, la reincidencia comporta una
agravacin necesaria de la pena, llegando hasta alterarla profundamente; pero la base de esas modificaciones sancionatorias la suministran los delitos cometidos, cuya gravedad y caracteres se
prefijan en la ley de modo taxativo.

 72. REINCIDENCIA: VII

519

La tendencia subjetivista, en cambio, destaca la conducta

del sujeto en su valor sintomtico, y los distintos delitos deben
ser interpretados, en concreto, como reveladores o no de la habitualidad del sujeto, forma destacada de peligrosidad. El significado esquemtico de los hechos cometidos es substituido por su
anlisis concreto como sntoma de una tendencia criminal. Asi'.
por ejemplo, dentro de la escuela positivista, la reincidencia no
importa necesariamente una agravacin de la pena, sino que sta
deber dejarse como facultativa del juez , 9 ; ni ser necesario que
los hechos revistan una particular gravedad prefijada. Lo que a
esa tendencia interesa es clasificar al sujeto dentro de la categora antropolgica de los habituales, y para ello, los delitos
cometidos no son sino uno de los datos que el juez tendr que
consultar en cada caso; pero ni son sos todos los datos, ni son
siempre los ms importantes: "la habitualidad es un criterio antroposociolgico" 2 0 .
Para advertir cul de esas dos tendencias se manifiesta en
nuestra ley, basta examinar las disposiciones contenidas en los
arts. 51 y 52. Es tan manifiesto que la ley, en este punto, no ha
seguido las tesis del positivismo, que justamente por ello ha recibido numerosas crticas, inspiradas en esa posicin doctrinaria 2 1 .
En vez de adoptar un criterio sintomtico, ha preestablecido una
agravacin de las escalas penales y una serie de casos, procediendo con minucia objetiva en la especificacin.
No creemos, pues, exacto interpretar los referidos artculos
como expresivos de las "modernas tendencias defensistas", segn algunas veces se ha dicho, para atribuir a la ley un sistema
que no contiene.
*
Parece claro que, a partir de la reforma al art. 52 introducida por la ley 23.057, conforme al criterio impuesto por la Cmara de Senadores en este punto, la medida de reclusin por
tiempo indeterminado contemplada como accesoria de la ltima
Florian, II, p. 253 (3a. ed.).
Jimnez de Asa, El nuevo C. P. argentino, p. 276.
21
Jimnez de Asa, op. cit, p. 278; Peco, p. 462; Ramos, Encuesta, p. 217,
225 y sigs.; Magnanini, Bases para una nueva legislacin de la reincidencia y de la delincuencia habitual en la Argentina, Buenos Aiies, 1926, p. 96. En concreta referencia a nuestra ley, M. Finzi, Habitualidad y Reincidencia, segn los arts. 52 y 53...,
"Instituto de D. Comp.", Crdoba, serie B, nm. 18, 1944; Jorge M. F. Fliess, "Revista Pen. v Penit", 1943, p. 483; en la misma, t. IX (1944), p. 13; A. E. Gonzlez Millan, Motivacin, Fundamentos y Alcance de la ref. del art. 52 del C. P.\
Mario A. Oderigo, Reclusin accesoria. La Ref. del art. 52 del C. P., "Rev. de D. Penal", 1945 (I), p. 197.

520

72. REINCIDENCIA: VIII

condena, queda ahora reservada exclusivamente a los reincidentes, sin que pueda seguir hablndose de habituales, ya que el
precepto slo se aplica cuando mediare una reincidencia mltiple y segn las hiptesis que se prevn en los incs. I o y 2 de dicho artculo.
Adems, se ha eliminado toda referencia a la idea de peligrosidad y se impone al tribunal, que podr dejar en suspenso la
aplicacin de la medida por una nica vez, la obligacin de fundar su decisin bajo sancin de nulidad del mismo modo en que
lo prev el art. 26 del C. P.
VIII. Consecuencias de la reincidencia. Doctrinariamente,
se han sostenido variados criterios acerca del influjo de la reincidencia en la responsabilidad y en la sancin. As, algunos, como
Carmignani, niegan a la reincidencia el efecto de agravar la pena,
pues esta agravacin importara violar el principio non bis in
idem, toda vez que, con la primera pena, el delito anterior fue totalmente pagado 2 2 ; otros han llegado a afirmar, precisamente,
que la reincidencia demuestra un grado menor de resistencia a
los impulsos que llevan al delito, es decir, un grado inferior de libertad y, en consecuencia, una responsabilidad menor " .
Para Carrara, la reincidencia no influye sobre la cantidad de
la imputacin, segn su terminologa, es decir, no es una causa
de agravacin del hecho, sino que es un fundamento para agravar
la pena, porque el reo mismo se ha encargado de mostrar la insuficiencia relativa de la pena que el legislador ha calculado sobre
los casos normales 2 4 . Actualmente, sin embargo, el carcter agravante de la reincidencia es apenas discutido, y las discrepancias
se reducen a la oposicin que hemos sealado sub VII.
Para nuestra ley, los efectos de la reincidencia sobre la sancin venan, segn el grado de aqulla y segn la calidad de los
delitos cometidos.
Con respecto al primer punto, el grado, el art. 51 dispone:
"En caso de reincidencia, la escala penal se agravar en un tercio
del mnimo y del mximo. A partir de la tercera reincidencia, la
escala penal se compondr del doble del mnimo, que en ningn
caso ser inferior a un ao, y de la mitad ms del mximo. Este
Expone estas tesis Pessina, Elementos, p. 552-3.
As Tissot, Le d. p. etudi dans ses principes, I, p. 107 y sigs.
Conf. Canaia, 736 y sigs.

 72. REINCIDENCIA: VIII

521

no podr exceder del mximo legal de la especie de pena de que

se trate y se impondr sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 52" 2S.
La referencia a la reincidencia contenida en el art. 41 era demasiado general para que con ella se pudiera considerar resuelto
un problema de tanta gravedad. Las crticas dirigidas al Cdigo
atribuyndole un exceso de benignidad, muchas veces sin razn
con respecto a determinados delitos, sealaban esta va de correccin, que es la propuesta por el P. de 1960 (art. 78). No se
trata de una agravacin facultativa, segn ocurre en algunos cdigos, sino que se establece una escala penal diferente. El sistema responde a la idea de Carrara. Las escalas penales normales
deben guardar relaciones valorativas objetivas, cuyas magnitudes
no han de ser medidas para todos por el hecho de que sean violadas por algunos. Lo justo es que la conducta individual vaya
ella misma trazando sus propios topes. Dice la nota al art. 50:
"De esta manera las escalas penales se van corrigiendo automticamente, por decirlo as, en la medida en que se han mostrado
impotentes frente a determinado sujeto".
Dos condenas a reclusin o una a reclusin y otra a ms de
3 aos de prisin; tres condenas a prisin por ms de 3 aos, etc.,
C. P., 52, hacen procedente la reclusin en un paraje de los territorios del sur, por tiempo indeterminado y como accesoria de la
ltima condena.
Acerca de la naturaleza de estas sanciones nos hemos ocupado al estudiar las medidas de seguridad.
Cuando los delitos llegan al nmero de cinco, y dos de los
hechos tuviesen pena fijada 2 6 , mayor de tres aos de prisin, la
referida medida suplementaria podr imponerse an en la primera condena, es decir, en casos de simple reiteracin, C. P., 52,
in fine.
Esta medida puede ser dejada en suspenso por una vez y da
lugar a liberacin condicional (C. P., 52 y 53, dec. 20942 [ 1944]
y ley 12997).
*
Ya ha quedado suficientemente destacado en las pginas
anteriores, que la reforma que introdujo la ley 23.057 al rgiVase este sistema en los Cdigos brasileo, 47; italiano, 99; griego, 89;
suizo, 67; costarricense, 34; francs, 56-7; P. alemn, 63.
"Fijada", quiere decir "fijada por el juez", segn la CvC. C, G. del F.,
1924, III, p. 335, lo cual parece conecto. Tambin S. C. Buenos Aires, 12 ag. 1941,
fundado voto del Dr. Alegre, L. L., t. 23, p. 933, fallo 12139; el mismo tribunal, 23
mar. 1943, L. L., t. 30, p. 84, fallo 15034.

522

72. REINCIDENCIA: IX

men de la reincidencia delineado por el Cdigo Penal, fue de

consideracin y alter sensiblemente el sentido agravante y esa
finalidad se logr, en su aspecto ms sustancial, al derogarse ntegramente el art. 51 del C. P., que fue sustituido por otro que
regula una cuestin enteramente distinta.
A partir de la modificacin legal antedicha, ya la calidad
de reincidente no implica el agravamiento de la escala penal y
constituye un dato ms, que a tenor de lo dispuesto por el art.
41, inc. 2o deber tomar en consideracin el magistrado al fijar
la pena a imponer.
Debe tenerse presente, asimismo, que la ley 23.057 tambin modific el artculo 52 del Cdigo Penal, suprimiendo la
hiptesis que prevea la posibilidad de aplicar la reclusin por
tiempo indeterminado como accesoria de la ltima condena en
casos en que mediare un concurso de delitos y a esa medida extrema, ahora slo se llega cuando se trata de un supuesto de reincidencia mltiple, configurada por la existencia de cuatro penas
privativas de la libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos,
o de cinco penas privativas de la libertad, de tres aos o menos.
IX. Prescripcin de la reincidencia. La calidad de reincidente tiene una limitacin temporal, fijada por el art. 50, segn
el cual "la condena anterior no se tendr en cuenta a los efectos
de considerar al reo como reincidente, cuando hubiere transcurrido otro trmino igual al de la condena extinguida, que nunca
exceder de diez aos ni ser inferior a cinco".
Las medidas contenidas en los arts. 51 y 52 deben considerarse aplicables, siempre que entre las distintas condenas no medie esa solucin de continuidad en la conducta delictiva de un
sujeto, representada por un plazo relativamente largo de vida normal.
Algunos han entendido que "deben eliminarse del prontuario las condenas anteriores desde cuya fecha hasta la del delito
subsiguiente hubiere transcurrido el tiempo suficiente para operar
la prescripcin y otro tanto ms (arts. 53 [50, 8 4 o ] y 65 C.
p y 27

Sin embargo, sta no ha sido la inteligencia constante de la

disposicin. El artculo estudiado se remita, para la prescripcin
de la reincidencia, al rgimen general de la prescripcin de la peEn tal sentido S. C. de Santa Fe, Fallos, 6 abril 1934. I, p. 227.

 72. REINCIDENCIA: IX

523

na, y como en sta no se estableca trminos mnimos para los

delitos de pena temporal, y esas penas se prescriban en un tiempo igual al de la condena, los plazos de prescripcin resultaban
extraordinariamente breves. Un sujeto condenado por lesiones
leves a un mes de prisin no era reincidente si cometa otro delito de lesiones un mes y un da despus de cumplir su pena.
Para salvar ese inconveniente, la jurisprudencia resolvi que
la reincidencia mltiple es imprescriptible 2 8 . Segn esa opinin,
el art. 53 (50, 4 o ) slo poda aplicarse a la primera reincidencia, a los fines de la agravacin prevista en el art. 41; pero,
interpretando la frase "la condena anterior no se tendr en
cuenta. . .", se ha afirmado que, cuando las condenas son varias,
dicha disposicin no es aplicable; resultando, en consecuencia,
que la reincidencia mltiple es imprescriptible. En apoyo de esta
opinin se aduce la circunstancia de que la comisin de diputados, que modific el Proyecto de 1906, en el cual la calidad de
reincidente no se prescriba, al hacerlo, se expresa del siguiente
modo: "La comisin ha agregado un artculo, el 53, que resuelve
el problema de la prescripcin de la reincidencia. Aplicando el
Proyecto de 1906, el delincuente condenado una vez, deber
estar perpetuamente sometido a esas taras, aunque su vida posterior hubiese sido honesta. El derecho de acusar se prescribe, las
penas tambin. Por qu no ha de prescribirse el antecedente del
delito, cuando una vida posterior honrada ha demostrado la
correccin del sujeto? Proponemos para que esa prescripcin se
opere, los mismos plazos que rigen para la extincin de las penas
por el transcurso del tiempo" 29 .
Se ha credo ver en el empleo de algunos sustantivos en singular, contenidos en ese pasaje, un apoyo a la expresin usada,
tambin en singular, por el art. 53 (50, 4) cuando dice "la condena anterior". Con dicha interpretacin, queda sin explicarse el
hecho de que ese artculo estuviera precisamente colocado en
seguida de los que establecen el rgimen especial de la reinciden-

28
C. C. C , G. del F., LXII1, p. 464; J. A., XI, p. 229, con la disidencia dc
Dr. Newton; Fallos, II, p. 336. F.n igual sentido. Sup. Corte de Buenos Aires. L. I...
t. 9, p. 695, fallo 4306 y en las causas nms. 24584, 24585 y 24646, que dicho
fallo cita. Se aparta de tal criterio, para adoptar la solucin correcta, en el caso Gonzlez, 8 ab. 1958, Acuerdos y Sentencias, 1958-1, p. 335. I.n contra de la iniprescriptibilidad de la reincidencia mltiple, C. C. R., caso Miranda, 26 oct. 1935.
"Recop. ordenada", Cuad. 7, p. 70; caso Rodrguez. L. L., t. 10. p. 830. fallo 4954.
C. Fed. B. Blanca, 9 oct. 1940, L. L t. 21, p. 92, fallo 10690.
29
C. P., ed. of., p. 175.

 72. REINCIDENCIA: IX

524

da. Adems, con ello se da primaca a "la moderna tendencia defensista", sobre el texto de la ley, que podr no haber resuelto
esta cuestin en la mejor forma posible de lege ferenda; pero que
no puede dejar de ser aplicada, como ya lo observaba el doctor
Newton en su disidencia. Todas estas cuestiones tenan solucin
correcta aun en los textos primeros del Cdigo, segn nuestra
opinin, sobre la base de la suma de los plazos de prescripcin 3 0 .
Pero en los nuevos textos no parece que puedan presentarse
dudas, sobre todo en cuanto se determina el plazo mnimo de
cinco aos para que la menor pena privativa de libertad deba ser
cancelada del cmputo de la reincidencia. El C. P., dice sentencia "firme", queriendo evidentemente decir definitiva, puesto
que firme solamente puede serlo una sentencia ya notificada 3 1 .
*
El largo debate doctrinario y jurisprudencial vinculado a la
cuestin de la prescriptibilidad o imprescriptibilidad de la reincidencia, qued en parte zanjado con la modificacin al ltimo
prrafo del art. 50 que dispuso la ley 21.338 al establecer que slo la primera condenacin no se tendr en cuenta a los efectos
de la reincidencia, cuando hubieren transcurrido los plazos que
en esa norma se sealaban, lo cual llev a sostener que la reincidencia era imprescriptible.
La ley 23.057 enmienda acertadamente esa grave situacin
y establece que la pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia, cuando desde su cumplimiento hubiere
transcurrido un trmino igual a aquel por la pena que le fuera
impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco
aos. Como se advierte, la frmula legal utiliza ahora la expresin "desde su cumplimiento", para precisar de ese modo el momento desde cuando hay que computar los plazos. La Cmara
Criminal de Paran, Sala 2da., en fecha 18 de noviembre de
1985, en la causa "Del Turco, Jos" resolvi: ... "A los fines del
art. 50 C. P., corresponde computar el lapso de cinco aos previsto para la configuracin de la reincidencia, desde el cumplimiento de la pena sufrida, no a partir de la fecha de su imposicin"... 31a
30

C. C. R., in re Miranda, Vicente: '"Recopilacin ordenada", cuad. 7, p.

87; id., L. L., t. 10, p. 830, fallo 4954. En contra de esta "ingeniosa tesis" nuestra, Finzi, op. cit, p. 51: Nez, II, p. 485, acepta la interrupcin, pero no la suma.
Ver sobre esto R. C. Nez, El comienzo del trmino de la prescripcin
de la condena anterior a los efectos de la reincidencia, L. L., t. 30, p. 986.
31a
CMARA CRIMINAL PARAN, Sala 2da., J. A. t. 1986-11, p. 93.
Confr. BRIiGLIA ARIAS, Ornar. La reincidencia en la reforma de la ley 23.057 en
.1. A., t. 1985-1, p. 705.

 72. REINCIDENCIA: X

525

X. Comprobacin de la reincidencia.- Por la ley 11752 se

ha creado el Registro Nacional de Reincidencia, con el cual
se dispone de un sistema nacional de informaciones acerca de los
antecedentes de los encausados. Esa institucin era indispensable, porque antes la reincidencia deba ser acreditada, entre las
distintas provincias, mediante el sistema comn de los exhortos,
sobre la base de informaciones policiales.
La referida ley se aplica desde el 9 de abril de 1934
(art. 11), y el transcurso de los aos ha ido acordndole eficacia.
Es sobre todo en materia de comprobacin de la reincidencia
donde el sistema de identificacin y clasificacin sistemtica de
fichas ideado por Juan Vucetich se muestra extraordinariamente
sencillo y eficaz 32 .
* 1. La ley 11.752 que cre el Registro Nacional de Reincidencia, fue derogada por la ley 22.117 de fines del ao 1979, la
cual actualiz el rgimen normativo anterior, superando algunas
falencias que la experiencia haba puesto de manifiesto.
2. Debe sealarse, que el nuevo art. 51 del Cdigo Penal introducido por la ley 23.057, dispone especficamente que todo ente oficial que lleve registro penales, deber abstenerse de informar sobre datos de un proceso terminado por sobreseimiento o
sentencia absolutoria. Agrega, adems, que en ningn caso se
informar la existencia de detenciones que no provengan de la
formacin de causa, salvo que los informes se requieran para resolver un habeas corpus o en causas por delitos de que haya sido
vctima el detenido;
El registro de las sentencias condenatorias caducar a todos
sus efectos:
1) Despus de transcurridos diez aos desde la sentencia (art.
27) para las condenas condicionales;
2o) Despus de transcurridos diez aos desde su extincin para
las dems condenas a penas privativas de la libertad;
3o) Despus de transcurridos cinco aos desde su extincin para
las dems condenas a pena de multa e inhabilitacin.
En todos los casos se deber brindar la informacin cuando
mediare expreso consentimiento del interesado. Asimismo, los
jueces podrn requerir informacin, excepcionalmente, por re32
Acerca de ello, vase la "Revista de Identificacin", que publicaba la Universidad de La Plata, bajo la direccin de Reyna Almandos, especialmente consagrada a estos estudios.

526

72. REINCIDENCIA: X

solucin que slo podr fundarse en la necesidad concreta del

antecedente como elemento de prueba de los hechos en un proceso judicial.
Los tribunales debern comunicar a los organismos de registro la fecha de la caducidad:
Io) Cuando se extingan las penas perpetuas;
2o) Cuando se lleve a cabo el cmputo de las penas temporales,
sean condicionales o de cumplimiento efectivo;
3) Cuando se cumpla totalmente la pena de multa o, en caso de
su sustitucin por prisin (art. 21, prrafo 2), al efectuar el
cmputo de la prisin impuesta;
4o) Cuando declaren la extincin de las penas en los casos previstos por los arts. 65, 68 y 69.
La violacin de la prohibicin de informar ser considerada
como violacin de secreto en los trminos del art. 157, si el hecho no constituyere un delito ms severamente penado.