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Droit International Public

PRESENTATION GENERALE
Droit gouvernant la socit international. L, on va voir le Droit gouvernant la
socit des Etats dune manire gnrale. Droit international gnral par
opposition au Droit international spcial (humanitaire, de la guerre,). On voit ici
les rapports proprement tatiques. Cest le volet classique du Droit international
qui est trait ici.

1. Une socit sans pouvoir central


Socit internationale est une socit organise partir dun modle oppos
celui quon rencontre dans les ordres internes. Il y a bien sr des organisations
cratrices de Droit International, des organismes chargs dappliquer ce Droit,
mais ces mcanismes ne sont pas aux mains dune autorit suprieure. Ces
mcanismes sont disperss entre les Etats sur une base galitaire. Cest parce
que les Etats sont souverains. Ils nont pas en droit de suprieur. La souverainet
est consubstantielle lEtat. Un Etat ne peut pas dtenir sur un autre la moindre
autorit en Droit. Rien ne peut tre impos un Etat sans son accord. Les Etats
ne peuvent se lier en Droit quentre eux (conventions, traits,). Le pouvoir
normatif est donc partag entre Etats souverains.
La diffrenciation que lon trouve entre le droit produit unilatralement et le droit
produit par les particuliers (contrats,) en droit interne nexiste pas dans le Droit
international. Le Droit International est un Droit de type priv. Il encadre les
rapports entre sujets gaux (les Etats). Tout repose sur lautolimitation des Etats
sans quil y ait un droit unilatral suprieur.
La socit internationale nest toutefois pas un tat de nature dans lequel les
Etats dcideraient souhait de leur conduite car tout Etat est tenu par ce quoi
il a consenti. La souverainet garantit lEtat de pouvoir ou non sengager mais
elle implique que lEtat soit tenu son engagement.

2. Un droit relatif
Le Droit ne sapplique quaux Etats qui ont consenti son engagement. On parle
de relativit des noncs. Il y a galement rciprocit du Droit instaur. Les
rgles internationales nexistent que pour ceux qui ont accepts de se les rendre
efficaces. Ces rgles nexistent de plus que dans les rapports quils ont avec des
Etats ayant eux aussi accepter de se rendre les rgles efficaces (donc avec les
autres Etats ayant sign un trait par exemple). Les noncs existent
intersubjectivement dans les relations quentretiennent les Etats entre eux. Le
Droit international est la somme de ces relations bilatrales. Il y a donc des
rgimes internationaux partiels qui senchevtrent, qui lient des cercles dEtats et
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qui en laissent dautres de ct (tout le monde na pas adopt les mmes


choses).
Au moment de la mise en uvre de ce Droit, il y a galement intersubjectivit.

3. Un objet en expansion ; une logique qui se diversifie


Lobjet du Droit international est en expansion, et du coup la logique se diversifie.
Le Droit international public a longtemps t assimil aux Droits intertatiques,
formellement comme matriellement. Le DIP tait cr par les Etats, et pour les
Etats. Il sagissait de rguler laction des Etats dans lordre international et de
laisser une marge de manuvre inconditionnelle lorsquil sagissait de son ordre
interne. LEtat tait une sorte dinterface entre deux mondes cloisonns. Cest ce
caractre monolithique du DI qui est aujourdhui remis en cause.
CIJ avis rendu en 2010 : Sur la dclaration dindpendance du Kosovo. LONU a
mis au point un dispositif dit dispositif constitutionnel pour ladministration
interne du territoire kosovaque. Une des questions tait de savoir si ce dispositif
adopt par lONU relevait du DI ou si on tait en prsence du Droit interne. La
Cour rpond que le DI peut rglementer des questions relevant du Droit interne
plutt que du Droit International ! On ne peut pas identifier le DI par son objet !
Le dispositif est donc du DI parce quil est contraignant du fait des rsolutions de
la Charte des NU. Lorigine du droit est intertatique (la Charte), mme si lobjet
est constitutionnel dun ordre interne.
A la logique classique vient se superposer une logique nouvelle. Lobjet et les
sujets du DI ont volu. Les Etats crent du Droit qui vient rglementer des
matires internes et non seulement internationales. Ils sobligent agir dans un
sens donn dans leur ordre interne. En Droit pnal par exemple. Les Etats
saccordent par exemple dfinir un comportement constitutif dune infraction.
Uniformisation du droit interne. Laction unilatrale de chaque Etat se trouve
encadr dans leur ordre interne. Convention sur la torture, sur la lutte contre le
terrorisme. Il faut transposition de la rgle internationale en droit interne.
Les Etats vont mettre de plus au point des rgles dont les particuliers (citoyens)
sont destinataires. Le DI est alors dit immdiat . Ces rgles vont modifier la
situation juridique des particuliers plus besoin du canal du droit interne. Les
sujets du DI a donc chang (droit de lhomme). Les sujets vont directement
pouvoir se prvaloir de rgles internationales, leur donnant parfois droit une
action dans lordre international, ou parfois se voir oppos ce droit international
dans le cadre par exemple des crimes internationaux. On a une co-lgislation
des Etats pour les particuliers. Les particuliers sont soumis un Droit
unilatral pour eux, il ny a donc intersubjectivit quau niveau des Etats. Et ce
Droit nest international que par son origine, et non son objet. Depuis la fin des
annes 60, on a pu voir lmergence dune ide de communaut internationale
constitue autour dintrts commun.
On voit un dbut dordre public international. On voit en effet des rgles dites de
jus cogens qui sont des rgles impratives de DI qui viennent rglementer
ltendue du pouvoir contractuel des Etats (les Etats ne peuvent pas tablir des
conventions venant contredire ces rgles). Cest comme sil y avait un ordre
public avec un organe suprieur (il ny en a pas toutefois).
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Obligations dites erga omnes existent galement (obligation lgard de


tous . Piraterie, gnocide, esclavage,). On a des rgles impratives, mais il ny
a toutefois personne pour dire quelles sont ces rgles impratives... La
publicisation du DI vient de la mise au point par laction conjointe des Etats de
rgles qui sont objectives pour les particuliers. Ce sont les Etats qui ont tendu le
domaine du DI des manires relevant par nature du Droit interne et a fait
accder les particuliers au rang de sujet du DI. Cette double extension brise le
ct monolithique du DI.

PARTIE 1 LA COEXISTENCE DES SOUVERAINS


La coexistence des Etats souverains demeure lobjet principal du DI mme si les
Etats ont perdu le monopole de laction internationale (agence de notation, ONG,
multinationales,). LEtat est le cadre institutionnel est le point de dpart de la
rpartition du pouvoir au sein de la socit internationale. Dimension
institutionnel et dimension spatiale.
SECTION 1. DIMENSION INSTITUTIONNELLE : LE PHENOMENE ETATIQUE

LEtat est un phnomne social et historique de rgulation des comportements.


Dans le Droit, lEtat est la reconstitution juridique de ce phnomne. LEtat est
une catgorie juridique qui attache aux collectivits un rgime, un statut
particulier.

1. Les lments didentification de lEtat


La qualit dEtat repose sur une rgle. Elle numre les critres dappartenance.
Toute communaut remplissant ces rgles peut tre dclare comme constituant
un Etat.

A. Conditions ncessaires lexistence de lEtat


1. Conditions matrielles :
(i) territoire
Toute collectivit ne se confondant pas un espace donne (peuple dispers,
glise transnationaleles juifs ?,). Le DI nest toutefois pas exigeant dans la
dfinition. Lassiette spatiale doit tre globalement identifiable. Il faut donc que
les voisins soient daccord pour dfinir globalement lEtat. Il ny a pas besoin
davoir une dfinition exacte (plein de pays se disputent encore des territoires).
Pas de condition quant ltendue, la continuit, sa gologie, Les caractres
de lespace sont sans aucune importance. Monaco avec ses 2km, le Pakistan
tait avant la cration du Bengladesh divis en deux (lInde entre les deux).
(ii) collectivit
Le nombre dindividu, leur homognit, nont pas dimportance. La population
sidentifie par rapport au territoire. Lien consubstantiel.
2. Condition organique :

Il ny a Etat que lorsquun pouvoir est exerc sur une collectivit localise au
moyen des rgles cres et appliques selon des procdures rgulires et
constantes. Lorgane exerant ce pouvoir sur cette collectivit ne doit pas tre
soumis une puissance trangre. Lorganisation politique du gouvernement doit
tre effective lintrieur et indpendante lextrieur.
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(i) effectivit
Le gouvernement contrle la collectivit politiquement et administrativement. Il
peut y avoir des contestations internes momentanes. La raison dtre dune telle
condition est quil faut que les Etats remplissent leurs engagements au niveau
international. Du coup, lONU na que faire de la faon dont lEtat soit organis
dans son ordre interne. Un Etat a la libert de choisir son organisation politique,
Leffectivit ne se double pas dune exigence dmocratique.
(ii) indpendance

Lindpendance signifie que les fonctions tatiques sont exerces en toute


autonomie. Soit la collectivit adopte sa rglementation et la fait appliquer par
ses propres moyens, soit elle est soumise au droit dun tiers et alors il lui manque
son indpendance. Par exemple une collectivit locale, un gouvernement
fantoche, un tat fdr, Il faut que la collectivit soit mancipe en fait dune
quelconque puissance trangre.

B. Acquisition de la qualit tatique


1. Existence objective de la qualit tatique
La runion des 3 conditions de fait : territoire, population, gouvernement sont
auto-suffisantes. La survenance de ces faits opre institution automatique de
lEtat. Linstitution de lEtat est un fait juridique. Il ny a pas besoin dun acte
juridique (constitution, dclaration dindpendance, reconnaissance par les
autres Etats,). La constitution dun Etat est souvent accompagne de ces actes
juridiques mais ils ne sont pas ncessaires. Cest la diffrence entre les Etats et
les autres organisations de DI.
On remarque aussi que certains Etats se modifient, si bien que certains ne
remplissent plus forcment les conditions ayant permis leur institution en tant
quEtat (gouvernement bancal,). La qualit se maintient plus facilement quelle
ne sobtient.
2. tablissement subjectif de la qualit tatique :
a) Caractre subjectif de la reconnaissance ;

Si lEtat existe de manire objective, comment connatre les entits qui se sont
constitues en Etat ? Il faut que bien que la qualit objective existant de fait soit
reconnue pour que les effets de Droit produits par cette qualit (la souverainet)
sappliquent de manire effective ! Ce sont les Etats qui reconnaissent les autres
Etats.
Il y a bien sr des actes juridiques de reconnaissance. Mais certains
comportements peuvent valoir pour reconnaissance. Par exemple tablir des
relations diplomatiques, conclure un trait. La reconnaissance est le mcanisme
principal permettant dtablir une qualit tatique prexistante. Rle
fondamental !
b) Effets de la reconnaissance :

(i) opposabilit de la situation tatique ;

Reconnaissance rend opposable la qualit tatique son auteur. LEtat en


reconnaissant une collectivit comme constitue en Etat, alors cette collectivit
est un Etat pour celui ou ceux (reconnaissance collective) qui lont reconnu. On
voit bien ici le caractre subjectif de la reconnaissance. Il se peut quune
collectivit soit reconnue en tant quEtat sans pourtant remplir les 3 conditions.
Cette collectivit est alors un Etat pour ceux qui lont reconnue comme tel !
(ii) activation du statut tatique ;

LEtat na pas besoin dtre reconnu pour avoir un statut tatique. Mais sil veut
user de ce statut hors de son ordre interne. Un Etat qui nest pas reconnu ne
pourra pas exposer aux tiers sa lgislation extra-territoriale, exercer sa capacit
international (conventions, traits,), faire valoir son statut (action en justice,).
La reconnaissance permet la mise en uvre de ses prrogatives dEtat. Sans
reconnaissance, les Etats ont une existence virtuelle !
c)Encadrement de la reconnaissance :
(i) libert de reconnatre ;

La reconnaissance nest quasiment pas rglemente. La reconnaissance a un


caractre purement discrtionnaire. Le pouvoir de reconnatre nest pas un
pouvoir conditionn lexistence de lEtat. Mobile de pure opportunit. Par la
reconnaissance les Etats ne crent pas les Etats (puisque la runion des
conditions suffit), mais ils psent dans le processus qui fonde socialement les
Etats (sorte de mcanisme de cooptation). On a ainsi des reconnaissances
prmatures ds 88 pour faciliter lavnement dune situation (palestine). Les
auteurs savaient que les conditions ntaient pas runies. Idem pour le Kosovo.
Sans soutien, difficile dtre effectivement dpendant de la Serbie.
(ii) limites

Interdiction de reconnatre une situation territoriale acquise par la force.


Rsolution 26/25/25 de lONU. Nul acquisition territoriale ainsi obtenue ne pourra
tre reconnue comme lgale. Obligation de ne pas reconnatre les situations
issues de lutilisation illgale de la force. 1932 Doctrine Stinson (Manchourie, Etat
fantoche du Japon). Plusieurs fois utilise par la suite (Jrusalem avec annexion
de la partie orientale), Kowet par Irak,
2. La condition tatique : le statut dtat

A. Situation statutaire de lEtat


1. Ltat, personne capable

LEtat est un sujet (titulaire dune situation juridique, droit, obligation, pouvoir,).
Cest la fois un sujet de droit interne et aussi un sujet de droit international
(sujet corporatif, immdiat et de plein droit). Il est corporatif, ie cest une
personne morale, qui donc ne peut agir que par le biais dun appareil organique
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qui le reprsente. Cest un sujet de plein de droit, sa personnalit internationale


est immanente sa qualit dEtat. Cest un sujet immdiat du DI. Il nen est
jamais lobjet. Il en est toujours le destinataire (mme si une proposition va
sadresser aux sujets internes va dfinir le comportement des Etat vis--vis des
nationaux, notamment pour quil respecte les propositions en question).
LEtat a une capacit normative, qui saccompagne dune capacit dlictuelle. Il a
galement un pouvoir de lgation (diplomatie avec ambassadeurs,..).
LEtat a une capacit procdurale. Il dispose dactions contentieuses.
2. Ltat, personne souveraine

En gnral la souverainet nationale, cest la puissance du souverain dans son


ordre interne. La souverainet internationale, cest la ngation de toute entrave.
4 avril 1928 le de palmas, le Tribunal arbitral affirme que la souverainet dans
les relations entre Etats signifie lindpendance. LEtat est insoumis une
autorit suprieure. Conscration de la condition dindpendance pour la
constitution dun Etat. Egalit souveraine, tous les Etats sont gaux en Droit.
3. Ltat, personne libre :
(i) libert dagir

Libert est statutaire. Cest un lment de sa condition. La libert est


inconditionne. Ca nest pas une libert accorde. LEtat est initial par rapport
aux rgles auxquelles il a souscrit. Cest lEtat qui va restreindre sa libert
primitive en simposant de respecter les rgles auxquelles il a souscrit.
Affaire du Lotus (arrt du 1927 par la CPJI) : Erreur de navigation dun navire
franais, le Lotus , qui avait abord un navire Turc (morts,). Accident survenu
en haute mer. Le capitaine franais est condamn par un tribunal turc (ils taient
arrivs dans un port turc). La France conteste la comptence de la Turquie pour
juger cette affaire. La France prsente le DI comme un ensemble de rgles
permissives qui confrent des habilitations agir. La Turquie dit que tant
quaucune rgle ne lui interdit, lEtat peut faire ce quil veut (DI = rgles
prohibitives).
Solution de la CPJI : Le DI rgit les rapports entre des Etats indpendants, les
rgles de droit liant les Etats procdent donc de la volont de ceux-ci, volonts
manifests dans des conventions ou dans des usages (). Des limitations de
l'indpendance des tats ne se prsument pas. LEtat est prsum libre ! LEtat
est autoris agir au nom dune prsomption de libert qui ne cde quen
prsence dune rgle prohibitive.
(ii) sengager

A partir du moment o la souverainet est reconnu tous les Etats, alors un Etat
ne peut rien se voir imposer, mais dans un mme temps, il ne peut rien produire
tout seul (il faut que les autres Etats consentent). Cela applique un vis--vis. La
souverainet se confond avec lautolimitation. Affaire du Vapeur Wimbledon 1923
(CPJI) : La conclusion dune convention dans lequel un Etat soblige faire ou
ne pas faire quelque chose nest pas un abandon de souverainet. La facult de
contracter des engagements internationaux est prcisment un attribut de la
souverainet de lEtat. Dans cette affaire, cest le trait de Versailles qui est en
cause. Allemagne est oblige de laisser ouvert le canal de Kiel aux navires
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trangers. Un conflit entre la Russie et la Pologne clate et un navire britannique


transportant des armes pour la Pologne se prsente au canal. LAllemagne bloque
le navire en invoquant sa neutralit dans le conflit. Pour elle, larticle 380 du
trait de Versailles ne loblige que dans la mesure o lapplication ne la conduise
pas remettre en cause son pouvoir garder la neutralit dans un conflit. Ce
pouvoir de neutralit est le revers du pouvoir de faire la guerre. Cest pour
lAllemagne un droit imprescriptible. Cest la thorie des droits fondamentaux
(dfinition matrielle de la souverainet : certains pouvoirs seraient indisponibles
car directement attachs lessence mme de lEtat). La Cour va rejeter cette
interprtation faite par lAllemagne. Se limiter mme dans domaines considrs
comme fondamentaux, cest exercer sa souverainet et non y renoncer. LEtat
renonce, sur la base de sa souverainet, sa libert daction initiale. Il peut
mme aller jusqu anantir son indpendance (par exemple transfert de
pouvoirs et prrogatives un OI). La souverainet formelle fait produire son effet
une dcision de sanantir lui-mme en fusionnant par exemple avec un autre
Etat, partir du moment o cest un sujet autonome qui prend cette dcision. Il
faut donc identifier le moment o lEtat disparait.
B. Droits statutaires de lEtat
1. Droit au respect du territoire :
a) Inviolabilit du territoire

Cela signifie lexclusivit de la comptence de lEtat territorial. 4 avril 1928 le de


Palmas. Seul lEtat territorial peut mettre en uvre ses activits tatiques dans le
territoire donn. Interdit donc lintervention ainsi que toute activit dun autre
Etat dans ce territoire. Cette interdiction ne tombe pas devant ce la ncessit
humanitaire . Lexception dhumanit a dj t mise en avant par certains
Etats. La jurisprudence a refus dy trouver un titre juridique dintervention.
CIJ 86 : intervention amricaines au Nicaragua. Pas de titre juridique.
Dans la grande majorit des cas, les Etats qui interviennent lEtat sappuient
plutt sur la notion de lgitime dfense quils vont essayer dtirer. La seule
intervention dhumanit concevable en droit est celle dcide par le
Conseil de scurit de lONU. Cest la seule autorit apte autoriser des
interventions armes en considration de la situation humanitaire. Par exemple la
crise libyenne (Mars 2011). Cette habilitation reste discrtionnaire. Lintervention
humanitaire est donc dans les autres cas licite quavec laccord des autorits
territoriales (mme lorsque lintervention vient dune NGO).
Inviolabilit du territoire ne se limite pas la prohibition dune intervention. Est
interdit de manire plus large tout acte dautorit exerc par les agents dun Etat
ou dune OI sur des personnes en territoire tranger, mme lorsque ses
ressortissants sont concerns, et mme lorsquil ny a pas exercice de la
contrainte. Interdiction de mener des enqutes, raliser des saisies ou
perquisition, enlvement de personne, tablissement dacte juridique.
b) Intgrit du territoire

Interdiction de modifier lassiette spatiale dun Etat que ce dernier naurait pas
voulu.

2. Droit lindpendance des autorits principe de non-ingrence :

A vocation protger lEtat des interfrences qui pourrait remettre en cause son
domaine de libert et remettre en question lindpendance de ses autorits.
Rsolution du 24 oct 1970 Ass gnrale de lONU. Article 2 7 de la charte des
NU : Interdiction concerne galement les OI.

La jurisprudence a prcis que lingrence porte sur des matires propos


desquelles le principe de souverainet de lEtat permet chacun dentre eux de
se dcider librement. 27 juin 86 CIJ.
Les affaires intrieures correspondent au domaine lEtat nest pas li sur le plan
international. Il ny a pas de domaine relevant par nature des affaires intrieures.
Peut dpendre des Etats et notamment des engagements pris par ces Etats.
7 fvrier 23 CPJI dcret de nationalit en Tunisie et Maroc : La question de savoir
si une certaine matire rentre ou non dans le domaine dun Etat est relative.
Dpend des engagements !
Le principe de non-ingrence est plus large que le non intervention. Lingrence
garantie lexercice de pouvoirs inconditionns contre des interpositions visant
influer sur la manire dont lEtat use de sa libert, sans considration des
mesures constituant cette ingrence (jugement de valeur sur comportement
ralis, immixtion dans le processus de dcision par lmission dorientations,).
Lintervention est une modalit de lingrence, qui elle peut prendre une forme
immatrielle.
Une menace demploi de la force est une ingrence sil mconnait la sphre de
libert de lEtat. Le principe de non intervention est mobilis chaque fois que le
territoire est mis en danger. Cest donc le principe de non intervention qui
prvaut sur le principe de non-ingrence (plus restreint mais du coup plus
spcialis pour le territoire).
Le principe de non-ingrence va jouer que pour les comportements ne relevant
pas de la non-intervention. En gnral comportements non-verbaux. Par exemple
critique verbale : il y a interfrence, mais il ny a pas de fait illicite. Il manque en
effet llment de contrainte. il faut donc pour que lingrence soit illicite
quelle saccompagne dune contrainte. Deux conditions supplmentaires : il
faut que linterfrence vise porter atteinte la stabilit de son gouvernement
(aide des rebelles Soutien financier, renseignement, entrainement,), et
linterfrence doit priver lEtat dun droit. Ainsi, rien ninterdit un Etat user de
son pouvoir discrtionnaire pour accorder une aide gracieusement un
comportement donn dans un autre Etat (aide association, groupe politique ?,
).
3. Droit lindpendance dans lexercice des fonctions souveraines :

Le Droit interne dun Etat est la manifestation de sa puissance. Le DI amnage


tout Etat, ses biens, ses locaux, ses agents, un rgime particulier qui comporte
les privilges de lEtat dans les ordres internes trangers.
a) Consistance

Dun ct lEtat et ses figures sont partiellement exempts de lapplication des


rgles substantielles trangres incompatibles avec lexercice des fonctions
tatiques. Inviolabilit personnelle des agents de lEtat. Interdiction dexercice de
la contrainte sur les personnes protges (arrestation, dtention,). Les locaux
tatiques sont aussi inviolables (peut pas rentre dans une ambassade).
Immunits : immunits de juridiction (irrecevable les actions en justice contre
lEtat et ses figures), immunits dexcution (contre les oprations matrielles de
lautorit tatique trangre). Ces deux formes dimmunits revtent un
caractre procdural. Elles viennent dterminer la faon dont lEtat territorial
peut exercer ses pouvoirs normatifs et oprationnels, les limitant, sans prjudicie
de la licit des comportements en cause, ni de lobligation de lEtat den
rpondre. Immunit ne signifie pas impunit. Cest juste que les moyens internes
ne sont pas les moyens appropris pour mettre en cause la responsabilit de
lEtat et de ses agents. Le droit des immunits applicables sapplique au moment
de la procdure et non au moment des faits. Immunit na pas de caractre
substantiel. Juste procdural.
b) Bnficiaires

Protge lEtat, par-del les personnes et les locaux qui bnficient de limmunit.
Les organes de lEtat et ses agents jouissent dune immunit de juridiction et
dexcution seulement sils exercent des fonctions de reprsentation sur le plan
international. Apprciation se fait au cas par cas, par les juridictions internes qui
reconnaissent ou non limmunit. Le DI pose une prsomption de reprsentabilit
aux agents occupant une place leve dans lEtat (Prsident, PM, MAE,
diplomates,).
c)tendue

Ltendue des privilges dpend du degr de protection quexige la fonction.


Protection parfois des activits prives de lagent quand il faut une libert totale
(protection absolue). Lorsque la fonction nappelle pas une protection dune
activit prive, alors la protection est relative (juste quand il agit en
reprsentation de lEtat). La protection de lEtat personne morale est relative. Les
procdures diriges contre lEtat sont exclues lorsquil y a mise en cause de
prrogatives de puissance publique.
Agents de lEtat : seuls ceux qui assument des fonctions de reprsentation titre
principale bnficient dune protection absolue. Les pouvoirs de lEtat tranger
sexerant sur le reprsentant pris dans sa qualit prive pseraient sur les
dcisions quil prend dans le cadre de sa fonction. Arrt CIJ mandat darrt
Rpublique Congo/Belgique : il nest pas possible de dissocier les actes officiels
dun ministre que les actes privs. Idem pour les actes accomplis avant ou
pendant lexercice de ses fonctions.
jure imperii : ce sont les actes ou activits qui relvent de l'exercice de la
puissance souveraine
jure gestionis : sont des actes ou activits dits de gestion qui relvent
gnralement des transactions de droit priv qui ne bnficient en gnral pas
de limmunit, sauf quand fonction de reprsentation titre principal.
Mais si reprsentation titre accessoire, alors pas de protection absolue. Par
exemple ministre de lconomie,

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d) Exceptions ?

Nature de certains crimes ou normes mconnues pourraient justifier que


limmunit soit leve ? En ltat actuel, aucune exception. Mme en prsence de
crimes internationaux.
Immunit de lEtat allemand mise en question par lItalie car les actes incrimins,
quoi que jure imperii, constituaient des violations des plus graves du DI
(meurtres, dportations,). Un Etat nest pas priv de limmunit au seul motif
que les comportements soient illicites au vu du DI des droits de lhomme ou des
conflits arms. Attention, cest bien une immunit vis--vis des procdures de
droit interne ! Pas dimmunit devant les juridictions pnales.
Le jus cogens (sorte de droit naturel) nimplique pas en tant que tel le rejet de
limmunit car pour les tribunaux dun Etat donn, la dcision de ne pas juger ces
crimes nest pas drog au droit impratif. Le droit impratif continue de
sappliquer. Cest le caractre procdural de limmunit qui mne une telle
dcision.
3. La vie de ltat : ses lments constitutifs
A. Apparition de la collectivit tatique
1. Apparition par scession

La scession consiste dans ltablissement dune nouvelle collectivit partir


dun lment du territoire dun autre Etat. Ce dernier, le prdcesseur, survit
cette amputation.
a) Dans le cadre de la dcolonisation
(i) reconnaissance du droit des peuples lautodtermination

Cette reconnaissance stimule la scession repose bien plus sur les circonstances
historiques de la dcolonisation que sur le texte mme de la Charte des NU
(article 1 2). La rsolution 15/14/15 du 14 dcembre 1960 sur loctroi de
lindpendance des peuples coloniaux affirme la contrarit la Charte de la
suggestion des peuples, une subjugation, une domination et une
exploitation trangre. Droit la libre dtermination entendue comme un droit
lindpendance dans les limites spatiales des territoires concerns.
Les titulaires du droit lautodtermination ne sont pas les peuples (lesquels
nont pas de personnalit morale). Ce droit est reconnus aux Etats avec en
rflexe lobligation de chacun de veiller son respect. Cest donc le droit des
Etats voir des peuples obtenir leur indpendance Les peuples jouissent dune
protection de fait. Ils ne sont que lobjet de cette rglementation (la rgle parle
deux mais ne fait pas deux les sujets dun droit). Lautodtermination ne
bnficie donc quaux seules collectivits qui sont administrativement et
gographiquement distincte des pays qui les administrent. Cest lengagement
entre Etats de garantir aux collectivits colonises une libre dtermination de
leur sort. Cest une obligation dont le destinataire principal est lEtat colonial qui
doit rendre possible lexpression par le peuple de se volont.
Le principe dautodtermination nattend pas lindpendance de la collectivit et
donc son institution en Etat. Il ouvre le choix entre se constituer en Etat ou
sincorporer dans un Etat existant. Par rfrendum, le peuple du Cameroun
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septentrional sest rattach au Nigria, Mayotte a dcid de rester incorpore


la France.
b) Hors cadre de la dcolonisation
(i) dfaut de droit la scession obligation dabstention des tiers

La dclaration 26/25/25, prcise que le droit lautodtermination reconnu aux


populations non autonomes ne sera pas interprt comme autorisant une action
qui dmembrerait, ou menacerait totalement ou partiellement lintgrit
territoriale ou lunit politique dun Etat. Les pays ayant reconnu lexistence du
Kosovo ont insist sur le caractre exceptionnel de la situation. On ne stimule
la scession que dans lhypothse de domination coloniale.
(ii) dfaut dinterdiction de la scession : licit dune scession accomplie

Mais cela nempche pas non plus les collectivits de se constituer en Etat quand
les conditions sont runies. Les autres pays reconnaissent, ils constatent une
situation de fait (ou constatent quune situation va irrmdiablement survenir).
Si une prtention lindpendance se fonde sur un recours illicite la force, la
scession est impossible (avis du 22 juillet 2010 CIJ sur le Kosovo).
2. Apparition par substitution

Lancien Etat fait place un ou plusieurs nouveaux Etats au profit du ou desquels


son territoire est redistribu.
(i) fusion et scission

Fusion = 2 ou plusieurs Etats fusionnent en un Etat. Par exemple les USA avec
une fusion de 13 Etats.
Scission = 1 Etat se dsagrge et donne naissance plusieurs Etats nouveaux se
substituant lEtat subdivis (Tchcoslovaquie). Aucun Etat ne peut prtendre
tre le continuateur de lancien Etat.
(ii) incertitudes

Remembrement autour dun Etat moteur. Trait 31 aout 1990 entre la RDA et RFA
ralise labsorption de la premire par la seconde. La runification est une
rintgration dun Etat dans un autre.
Dans le cas de lEx-URSS, la Russie est la continuation de lURSS. Cest le mme
Etat, avec un nom diffrent et un territoire rduit en consquence de la cession.
Cela a permis notamment la Russie de rester sur le sige du conseil de scurit.
Mais a na t possible que parce que personne ne contestait. Pour la
Yougoslavie, la Serbie Montngro voulait tre la continuation alors que les autres
disaient que ctait une cession en 4 nouveaux pays. Cest cette solution qui a
t retenue. Cest plus lapprciation par les tiers qui finalement dtermine la
solution retenue. Lintrt de continuer la personnalit morale de lancienne Etat
est notamment quon peut passer la procdure dadmission aux OI, quon doit
tre reconnu par les autres Etats,
B. Mutation de la collectivit tatique

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1. Transformation
(i) mutations territoriales

En cas de transformation de lEtat, le principe de continuit sapplique. Malgr les


mutations territoriales ou organiques, lEtat reste le mme. Les puissances
coloniales sont rests les mmes malgr les changements. La Russie a t
considre comme la continuation de lURSS.
(ii) mutation organique

Il y a quand mme contraintes de fait. Lorsque le changement de rgime se fait


dans le cadre constitutionnel en vigueur, lEtat est maintenu. Il rpond des actes
illicites oprs sous les gouvernements prcdents. Les relations noues avec
lancien gouvernement sont maintenues. Mais lorsque le changement sopre en
dehors du cadre constitutionnel, lEtat est maintenu mais une double difficult
merge. Les rgimes issus dune rupture rvolutionnaire sont selon
linterprtation des pays tiers, se substituent compltement aux anciens. Mme
si lidentit de lEtat est inchange, la rupture rvolutionnaire bouleverse les
relations noues par lancien gouvernement.
2. Disparition
(i) prsomption de maintien

Moins difficile de se maintenir que de se constituer. Tendance conservatrice du DI


(but de stabilit). Vient notamment du fait quon ne contrle pas sans arrt si un
Etat remplit ou non les conditions qui ont t ncessaires sa constitution.
Remettre en cause la prsence ou non de ces conditions par les tiers
constituerait en effet une ingrence !
(ii) protection de lEtat dvnements volontaires

Participation une confdration dEtat ou un OI ne saurait tre perue comme


le signe lgal de renoncer sa qualit mme si lintgration en cause amnage
une intgration de son ordre juridique celui de ses membres (UE) . Atteinte
volontaire lindpendance, prsomption de maintien protge. On a vu dailleurs
que la dcision de porter une atteinte son indpendance est la manifestation de
sa souverainet.
(iii) protection de lEtat dvnements involontaires
1 tat dfaillant

Un Etat inapte sacquitter des charges affrant la fonction tatique est dit
dfaillant. Comme cette dfaillance bute sur la souverainet attache pleinement
toute lentit tatique. Dfaillance est rpute temporaire mme si les troubles
intrieurs son majeurs (guerre civile,).
Mme si la dfaillance de lEtat implique lintervention dun tiers pour le
rtablissement de son autorit, la prsomption dure. Cette intervention, quelle
soit sollicite par un tat dfaillant, ou quelle soit autorise par le Conseil de
scurit, peut dboucher sur mise sous tutelle de lEtat dfaillant. Ou bien le
gouvernement recouvre une autorit suffisante, son indpendance est sauve. Ou
13

bien le gouvernement ny parvient pas et il reste durablement sous la


dpendance dun Etat tranger. Cest seulement ce moment, atteinte dcisive
son indpendance, quil y a dislocation.
2 tat contraint

Atteinte force lindpendance.


Menace dusage de la force contraint lEtat daccepter un rgime conventionnel
ingalitaire. Mais cest illicite donc cela exclue la dissolution de lEtat
LEtat est lobjet dutilisation de la force. Occupation ou annexion. Loccupation
militaire constitue en une prsence militaire lissue dune phase de
belligrance. La situation doccupation ne constitue aucune revendication de titre
territoriale. Cest une occupation de fait. Administration provisoire du territoire
(principalement maintien ordre public). Ces pouvoirs doivent tre exercs dans le
respect du droit interne, du DI des droits de lhomme, et les engagements
internationaux de lEtat Loccupation naffecte pas le sort du titre territorial. Il y
a continuit de lEtat malgr la privation dindpendance.
Lannexion exprime une prtention dont lobjet est la constitution dun titrer de
souverainet sur le territoire occup. Si lannexion est complte, elle prive lEtat
dune assise spatiale conduisant sa disparition. Aujourdhui, lannexion est
strictement encadre par le DI contemporain. Elle est illgale quand utilisation
illicite de la force. Il y aura refuse de reconnaissance de la disparition de lEtat.
Koweit par lIrak. Donc aujourdhui, seule lannexion sans guerre est valable.
SECTION 2 DIMENSION SPATIALE : LA DELIMITATION DES SPHERES DE

LIBERTE ET DE POUVOIR
Espace est un objet concret mais aussi une tendue. Tout Etat dispose de son
espace, le reste est un espace partag, non susceptible dappropriation (espace
internationalis). Cet quilibre na jamais t boulevers. LEtat est au cur de la
rpartition de lespace, et la rpartition de cet espace va fixer le cadre dans
lequel les Etats peuvent exercer leur pouvoir.
1. Rpartition de lespace
A. Distribution de lespace
1. Espace de type territorial

Le territoire est lassise spatiale de lEtat. Est territorial lespace quun Etat sest
appropri comme chose par la possession dun titre (il peut donc en disposer
comme bon lui semble. Il en dispose comme un bienCest le ct objet du
territoire). Est territoriale ltendue raison de laquelle lEtat dploie lensemble
de ses pouvoirs. Cest laire dexercice dune autorit. Le territoire est un
espace sur lequel un Etat dispose de pouvoirs rels (dans le sens
objet ) et dans lequel il exercice une autorit sur des personnes
spatialement rattaches lui.
1 territoire terrestre

14

Inclut le sol et le sous-sol des terres merges. Inclue les voies deau
internationales et les cours deau intrieurs. Fleuves et lacs internationaux. Eaux
intrieures maritimes, qui baignent les ctes de lEtat (inclut entre le rivage et la
ligne de base du territoire maritime). La ligne de base est une ligne qui va
sparer le territoire terrestre de lEtat de lensemble de son territoire maritime.
Les ports et les rades relvent du territoire terrestre de lEtat. Sil y a des les et
chancrures profondes, la ligne de base va se dissocier du rivage. Les eaux
comprises dedans vont donc aussi relever du territoire terrestre de lEtat.
2 territoire maritime (mer territoriale)

Zone de mer adjacente aux eaux intrieures. Cest la mer territoriale. Pour
assurer sa scurit, lEtat riverain se voit reconnaitre vers 1800 des comptences
stendant sur une zone allant jusqu 3 miles marins au-del de ses eaux
intrieures. Une mer territoriale est cre 12 miles marins de la ligne de base
par la convention de 1982.
3 territoire arien

Convention de Chicago du 7 dcembre 1944. LEtat jouit dune souverainet


complte et exclusive de lespace arien au-dessus de son territoire terrestre et
au-dessus de sa mer territoriale (nonc valeur de droit coutumier). Valable sur
toute la couche atmosphrique.
2. Espace de type international

Ils se dfinissent en creux. Ils nappartiennent aucun Etat et sont libre de toute
comptence territoriale. Impossibilit dy constituer un titre territorial. Partage de

15

son usage sur une base individuelle (ngative), collective (positive) ou quasiterritoriale.
a) Internationalisation ngative
(i) eaux de la haute mer

Depuis la fin du 17me, on admet le fait quaucun pouvoir domanial ne puisse tre
exerc. En mme temps, pour la pche ou la navigation, chaque Etat rgit ses
nationaux selon les rgles quil tablit (rattachement personnel. En gros, il rgit
lactivit de ses nationaux non pas parce quils sont sur le territoire mais parce
quils sont ses nationaux). Les ressources sont des res nullis choses sans
matre et deviennent donc la proprit de ceux qui les capturent.
(ii) espace arien international

Trait comme une dpendance des eaux sous-jacentes, libre de tout titre
territorial, et les Etats y rgissent les activits de leurs nationaux lappui dune
comptence fonde sur un rattachement personnel. Dans lair comme sur leau la
navigation relve de la comptence des Etats nationaux (lien de limmatriculation
pour aronef ou du pavillon pour les navires).
(iii) espace extra-atmosphrique

Trait de 1967. Mme Etats non partie au trait ont accept. Lespace extraatmosphrique est libre daccs et impropre la proprit.
b) Internationalisation positive

Avec volution du DI, certains espaces ont continu tre considr comme
internationaux, mais on ne souhaitait plus quils soient libres de toute
appropriation. Autrement dit, on ne veut plus quils nappartiennent personne
mais plutt quils appartiennent tout le monde. Gestion collective.
(i) Antarctique

Continent recouvert par la glace. Il est lobjet de comptition territoriale entre 7


pays dont la France et lAngleterre. On rajoute 5 autres pays dans un trait de 59
dont la Russie et USA. Un rgime commun applicable lantarctique voit le jour. Il
est relativement libre daccs mais se ressources ne peuvent tre exploites que
par les 12 pays parties au trait. Il est dmilitaris, activit sont aujourdhui
principalement dordre scientifique. Linternationalisation est positive, fonde sur
une base conventionnelle restreinte. Ca nest pas du droit coutumier. Beaucoup
dautres pays contestent cette convention.
(ii) grands fonds marins ( Zone )

Zone extrieure au plateau continental (sous les eaux internationales).


Principalement cause des ressources. Les Etats ont voulu les soustraire la
libre appropriation. Cette portion despace internationale (appele par la
convention de 82 la Zone ). Cet espace a t dissoci des eaux sur-jacentes
16

que sont les eaux internationales. Cette Zone est un patrimoine commun de
lhumanit (art 136). Aucun Etat ne peut revendiquer de souverainet sur une
partie quelconque de la zone. Sa gestion revient lautorit internationale des
fonds marins (une OI).
c) Internationalisation territorialise
(i) zone contigu

Elle est contigu la mer territoriale. Ne en 1930. USA voulait lutter contre
limportation de dalcool (priode de prohibition) et avait besoin daller au-del de
leur mer territoriale. Convention de 58 puis 82, ne peut pas aller au-del de 24
miles marins de la ligne de base. De plus, uniquement les eaux, pas les fonds
marins. Aujourdhui la zone contigu prolonge la mer territoriale. Zone contigu
donne lieu des pouvoirs de police et des pouvoirs scuritaires.
(ii) plateau continental tendu et zone conomique exclusive (ZEE)

Pouvoirs en termes dexploitation des richesses lgard des Etats ctiers.


Concerne gologiquement le lieu o se spare lensemble continental des grands
fonds marins. Cest un lieu riche en ressources biologiques et hydro mtalliques.
Avant ctait dans les eaux internationales.
Le plateau continental est constitu des fonds marins et de leur sous-sol au-del
de la mer territoriale sur toute ltendue du prolongement naturel terrestre de cet
tat (jusqu 350 miles marins), ou jusqu 200 miles marins des lignes de base
(si la marche terrestre est moins de 200 miles marins). Donc au minimum 200
miles, au maximum 350 miles.
La ZEE ne stend pas au-del des 200 miles marins de la ligne de base.
Sapplique les fonds et sur les eaux sur-jacentes. Ces espaces ne sont pas
territorialiss. Ils restent des espaces de type internationaux mais sont
fonctionnaliss au profit de lEtat riverain. Les Etats riverains y dtiennent des
droits souverains finaliss . Ils peuvent explorer et exploiter les ressources qui
sy trouvent (ne peuvent pas faire ce quils veulent non plus). Rattachement
fonctionnel ou matriel (et non territorial, ni personnel).
B. Acquisition du titre territorial

Le titre territorial permet un Etat de sapproprier un espace. Tous les titres


territoriaux ne sacquirent pas selon le mme mode. Pour les territoires
terrestres, cest un titre principal qui va se constituer. Les lments priphriques
comme la mer territoriale, le plateau continental et lespace arien vont se
constituer un titre accessoire. Ces titres se constituent ipso facto.
Ces modes dacquisition ne concernent que les accroissements de territoire et
non son espace originaire. Ce dernier est en effet celui sur lequel la collectivit
sest fonde en Etat. Il nest donc pas dtachable de lEtat lui-mme. Ce titre
principal est celui qui est acquis sur un espace terrestre venant largir lassise de
lEtat. Soit laccroissement a pour objet un espace qui est libre de tout statut
territorial. Le titre vaudra alors incorporation de ce territoire dans son espace.
Soit laccroissement a pour objet un espace qui est dj le territoire dun autre
Etat. Le titre sacquire en consquence dun transfert du territoire dun Etat un
autre.
17

1. Mode dacquisition du titre sur un espace non tatique

Toute la surface de la terre est aujourdhui soit approprie, soit inappropriable


(internationalise). Avant, il existait plusieurs modes dacquisitions (attribution
pontificale, dcouverte,). Aujourdhui, ces modes nont plus vraiment dintrt
car ils ont t soit annuls, soit renforcs par ce quon appelle loccupation
effective dun territoire sans matre ( partir du 19me sicle, seul moyen de
constituer un titre initial). Seules les terres sans matres sont ouvertes une
revendication territoriale initiale. Au dpart, un espace sans matre est un espace
qui exempt de toute forme dorganisation sociale. Il suffit quil y ait un minimum
de vie social pour quil ny ait pas constitution dun titre initial.
Les puissances europennes vont traiter tous les espaces non contrls par un
Etat civilis (matre europen) comme des terres sans matre, donc ouverte la
constitution dun titre initiale. Il suffit donc de les occuper, de manire effective.
LEtat revendiquant un titre doit rgir juridiquement lensemble des activits qui
sy dploient. Il faut donc le dploiement dune comptence normative et
oprationnelle. Nanmoins le degr attendu deffectivit nest pas fig. Varie en
fonction de considrations gographique, du rgime politique, social et
conomique, des caractres de la population, de la densit, de la stabilit. On
peut considrer que si les lieux sont faciles daccs, que la vie sociale est dense,
alors leffectivit nest tabli que si se conjuguent des aspects normatifs et
oprationnels de lautorit de lEtat. Dans des milieux hostiles, exercice
intellectuel de lautorit na pas besoin dtre appuy par des mesures concrtes.
Ile de Clipperton franaise (simple atoll) contre le Mexique, Groenland pour
Danemark contre Norvge. CIJ 17 dec 2002 : le la Malaisie contre lIndonsie
car la premire avait pris les dispositions administratives et rglementaires les
plus convaincantes pour les protger des excs des activits touristiques.

2. Mode dacquisition du titre sur un espace tatique


Dun Etat lautre, le titre ne peut tre ralis que par transfert dun Etat un autre.
(i) transfert volontaire

Le transfert est volontaire dans le cas dun trait. Il ny a pas forcment de


contrepartie financire. Elle tait frquente autrefois (monnaye : lousiane,
alaska, ou non : savoie,...). LEtat dispose de son tirte territorial, et sous rserve
de son consentement, il est compltement libre daliner une partie de son
territoire. Aucune prsomption ne le protge dailleurs. Selon la jurisprudence, un
Etat qui laisse un tiers semparer de son territoire, sans sy opposer, est rput y
avoir renonc. Le dtenteur du titre est en effet appel ragir. Soit il conteste
Arrt 10 oct 2002 : frontire terrestre et maritime entre Cameroun et Nigeria. Les
activits du Nigria ne remettent pas en cause le titre territorial du Cameroun
dans la mesure o celui-ci ny a jamais renonc. Soit il ne proteste pas Le droit
voit dans son abstention la volont de transfrer son titre son rival.
(ii) transfert forc

En pratique, la cession force rsulte dun trait de pays avec des dispositions
imposes au vaincu. Son caractre force le rapproche de lannexion, mais sen
diffrencie au vu de son caractre conventionnel. Tout trait ralis sous la
18

contrainte est aujourdhui nul. Exclu le transfert forc aujourdhui. En ltat du


droit positif, seule lannexion sans emploi de la force est lgale. Si lillgalit de
lannexion par la force est indiscute, son application conduit sa dilution.
Compte tenu tant de limpossibilit pratique dassurer le respect des limitations
de lemploi de la force, que de limpossibilit de raliser les rgles qui invalident
les situations fondes sur lusage illicite de la force. Bien sr certaines annexions
se sont heurtes la ferme opposition des NU (isral en jordanie, koweit et irak).
En dehors dune action du conseil de scurit, cest aux Etats quil revient
dapprcier si lannexion prolonge un emploi licite ou illicite de la force. Il ny a
pas de contrle international Les faits finissent souvent par devenir dfinitifs
LURSS a fini par obtenir des Etats occidentaux, la reconnaissance des annexions
faites aprs la WWII.
C. Dlimitation des espaces

La dlimitation a pour objet de dterminer ou commencent les diffrents


segments dun espace et o ils fissent. Souvent, frontires entre Etats. Dautres
dlimitations sparent les portions despace lintrieur du territoire dun Etat
unique ou sparent le territoire dun espace international.
1. Frontires entre tats

Fixe soit les territoires terrestres ou maritimes des Etats, soit les zones maritimes
dans lesquels les Etats ctiers dtiennent certains droits fonctionnels. Opration
de dlimitation est concerte, ralise entre deux Etat. Lorsque le territoire
terrestre de deux Etats est adjacent, ils doivent trouver un arrangement. Lorsque
pour les territoires maritimes, les ctes de deux Etats se font face, ou quils sont
trop proches pour possder tout lespace que le droit international leur reconnat,
ils sont conduits sarranger. Larrangement frontalier est la fois permanent et
objectif. Il est permanent car la solution convenue ne peut tre remise en cause
que par les Etats concerns. De plus, la frontire perdure mme si le trait cesse
dtre en vigueur (existence juridique propre selon la jurisprudence).
Larrangement est objectif car il est opposable tous les tiers (erga omnes). Les
dlimitations frontalires entre Etats ne sont pas encadres par le DI. Le DI ne dit
quasiment rien sur la faon dont les Etats doivent fixer leurs frontires terrestres
entre eux. Les intresss peuvent sappuyer sur des donnes artificielles
(longitudes, latitudes), naturels, historiques
Pour la dfinition des frontires maritimes entre deux Etats, il y a une rgle : celle
de lquidistance. La frontire entre les deux mers territoriales doit correspondre
la ligne mdiane de cette espace commun. Mais les Etats sont libres de choisir
un autre systme prenant en compte par exemple la configuration des ctes, la
facilit de la navigation. Pour la dlimitation des plateaux continentaux, la rgle
de lquidistance nexiste pas.
Principe de luti possidetis veut que soit transmis au nouvel Etat, tant les limites
internes imposes par le colonisateur que les frontires externes tablies entre
empires coloniaux. Principe n de la dcolonisation. Les Etats africains vont
retenir les frontires administratives des anciennes colonies pour viter les
revendications territoriales. Luti possidetis a t tendu la dissolution de
lURSS et de lex-Yougoslavie (prserver intgrit des anciennes entits fdres).
Le poids du principe ne doit pas tre survalu. Il ne joue quand dans le cas
dEtats nouveaux. De plus, fonctionne si les limites coloniales taient dj
tablies. Luti possidetis na quun caractre suppltif. Les nouveaux Etats sont
libres de modifier le trac dun commun accord.
19

2. Frontire de ltat

Lacte de dtermination est ncessairement unilatral (lorsquil ny a aucun autre


territoire riverain). En revanche, la validit de la dlimitation lgard des Etats
tiers dpend du DI. Acte unilatral, mais devant respecter les rgles du DI. Les
tiers dont les droits sont en cause pourront refuser de se voir opposer la
dlimitation sils estiment que cette dlimitation est contraire aux rgles
substantielles du DI. Si la frontire se fait deux, la frontire de lEtat est pose
par le seul Etat concern, mais sous contrle du DI. Tous les espaces maritimes
dlimits de manire unilatrale ont pour point de dpart la ligne de base (voir le
schma pour voir les distances p.13).
2. Espace et pouvoirs de ltat
A. Pouvoirs de lEtat dans lespace : les droits dutilisation
1. Pouvoirs de ltat territorial

Le territoire de lEtat est lespace dans lequel il dispose dune aptitude rgir les
personnes, les objets dans lesquels ils sont localiss. Ces derniers sont soumis au
Droit dict par lEtat (comptence normative), et aux oprations matrielles
ralises par ces agents (comptence oprationnelle). Attachs au titre
territorial, ces pouvoirs que lEtat exerce sur son espace sont exclusifs de tout
pouvoir de mme nature. La comptence est exclusive mais aussi gnrale. Il
peut utiliser tous les moyens matriels pour organiser sa collectivit humaine,
fixer la condition des tres qui en relve, favoriser ou limiter les conditions
dentre dans son territoire. Linterdpendance des Etats vont cependant lier
leurs pouvoirs par le DI. Ces limitations interviennent dans plusieurs domaines.
Par exemple lorganisation constitutionnelle (Bosnie-Herzgovine), la participation
une OI dite dintgration (UE).
Tout Etat tire de son titre territorial des pouvoirs, mais sur une base paritaire. La
prtention de lun exercer seul lintgralit de ses pouvoirs, se heurte la
prtention correspondante de tout autre Etat fond sur un titre quivalent. Tout
Etat est tenu de ne pas laisser utiliser son territoire aux fins dactes contraires
aux droits des autres Etats. Cest la limite lmentaire simposant lEtat.
Exigence logique lie la coexistence dentits galement souveraines.
Obligation dabstention. LEtat territorial doit prvenir la ralisation de tout
dommage mdia : travers la personne des nationaux de lEtat tranger (action
dite en protection diplomatique). LEtat doit prvenir tout dommage immdiat :
dommage directement constitu dans la personne mme de lEtat tiers
(personnes reprsentants lEtat qui subiraient un dommage, est un dommage
immdiat). LEtat ne doit pas tolrer des activits se dployant sur son territoire
ayant pour but de renverser un gouvernement tranger, ou autre (par exemple
lutte contre le terrorisme). Affaire existant entre les USA et Canada (usine
canadienne laissait chapper des fumes de plomb rendant les terres
amricaines adjacentes inexploitables. Responsabilit du Canada).
Aujourdhui, la CIJ a tabli le 25 septembre 97 que les Etats sont tenus par le DI
de lenvironnement de veiller ce que les activits ralises sous leur contrle o
dans le cadre de leur juridiction, respectent lenvironnement dans dautres Etats

20

ou dans des zones ne relevant daucune juridiction nationale (donc pas


uniquement Etats riverains).
2. Communications dans les espaces maritimes
a) Pouvoirs partags dans les espaces communs

Tout Etat, quil dispose ou non dune faade maritime a le droit de faire naviguer
en haute mer des navires battant son pavillon. Libert de navigation stend aux
espaces quasi-territoriaux que sont la zone conomique exclusive et la zone
contigu, en dpit des droits souverains exercs sur ces zones. Loi du pavillon
comporte un aspect normatif et oprationnel. Sur le plan normatif, il appartient
aux Etats nationaux ddictes les rgles applicables leurs navires et sur le plan
oprationnel, il appartient aux Etats de faire raliser cette rglementation, et ce
titre exclusif. Ce sont leurs navires de guerres ou assimils qui peuvent effectuer
leur arraisonnement, visite, inspection, perquisition bord. LEtat du pavillon et
lui seul a autorit pour le dtourner vers un de ses ports et exercer sa
comptence pnale lgard des individus se trouvant bord. LEtat est tenu de
veiller au respect des rgles de navigation, scurit (tat des bateaux,) et
assistance en mer. Cest la contrepartie de son pouvoir exclusif. Ces obligations
sappuient sur la loi du pavillon. Il y a deux limites la libert de navigation de
lEtat du pavillon :
-

Rpression dinfractions internationales (lutte contre le trafic des esclaves,


piraterie, stupfiants, terrorisme,) Tous les Etats peuvent utiliser leurs
btiments de guerre ou assimils pour faire appliquer ces rgles
internationales en haute mer dans le cas de piraterie. La loi du pavillon
sefface alors (comptence universelle reconnu dans ce cas). Dans les
autres cas, il faut que lEtat soit partie une convention.
Dfense par lEtat riverain de ses droits et intrts proximit de son
territoire. LEtat riverain tire du DI un droit de poursuite en haute mer aux
fins de la rpression des activits ralises dans un espace relevant de sa
comptence territoriale ou fonctionnelle. Dans ce cas, la comptence quil
a dans sa zone contigu et ZEE est tendue la haute mer mme si le
navire ne bat pas son pavillon.

b) Pouvoirs encadrs dans lespace territorial

Dans lespace territorial, les pouvoirs sont encadrs. Dans la mer territoriale, le
principe de la libre navigation est invers. Tout navire qui pntre dans la mer
territoriale est soumis la comptence territoriale de lEtat riverain (voies de
navigation, tout acte exerc par lEtat riverain sur le navire on est dans son
territoire). La comptence de lEtat riverain est exclusive mais nest pas illimite.
Elle ne doit pas compromettre la libert de naviguer reconnue tous. LEtat doit
laisser les navires utiliser son espace territorial pour exercer leur libert de
naviguer, mais ces derniers ne sauraient attenter la scurit de lEtat riverain
dans lutilisation quils font de leur libert de navigation. Cest le droit de passage
inoffensif reconnu aux navires trangers militaires comme commerciaux. Ce droit
de passage inoffensif est le prolongement limit de la libert de navigation dans
les mers territoriales (ne peut pas rentrer dans les eaux intrieures). Le passage
doit tre continu et rapide. Une liste des activits portant atteinte lEtat riverain
a t dresse (pollution grave, manuvre militaire, activit de pche, toute
activit sans lien avec le passage fait perdre son caractre inoffensif au passage.
21

LEtat ctier peut alors lentraver si navire commercial). Si navire militaire, les
pouvoirs de lEtat ctier sont restreints.
Eaux intrieures sont lobjet de la souverainet exclusive et plnire de lEtat
riverain. Situation diffrente en fonction que ce soit un navire de guerre ou un
navire commercial ou prive. Les navires de guerre ont interdictions dentrer
dans les eaux intrieures, sauf autorisation expresse. Cest la contrepartie du fait
que le navire de guerre reste toujours soumis la comptence exclusive de lEtat
du pavillon. Le navire priv est entirement soumis la souverainet de lEtat
ctier pendant son sjour dans les eaux intrieures. Le statut de Genve de 1923
a affirm la libert daccs aux ports. Cest un instrument peu ratifi. Dans les
faits, cest plus une ncessit commerciale qui admet le principe.

B. Pouvoirs de lEtat sur lespace : les droits dexploitation


1. Pouvoirs de ltat territorial

Le territoire est un objet concret sur lequel il possde des pouvoirs. Par son
exploitation, par lui-mme, il peut constituer un dommage pour les tiers. Deux
principes : principe de lutilisation non dommageable du territoire et le principe
de lexploitation quitable de ses ressources.
a) Principe de lutilisation non dommageable du territoire
(i) obligation dinformation

Obligation dinformer les tiers de la prsence sur son territoire dlments de


nature leur porte prjudice. CIJ 9 fev 49 (dtroit de courfou) : un champ de mine
avait t dpos dans les eaux territoriales albanaises. Elles navaient pas averti
des dangers et un navire britannique avec explos. Lorsque les Etats procdent
des expriences (nuclaires, polluantes,), ils sont tenus de les avertir. Cette
obligation perdure mme en cas daccident produit sur un Etat.
(ii) obligation dabstention

Si un Etat veut effectuer dans son intrt exclusif des travaux lusage
hydraulique dun cours deau, diminuant les ressources hydrauliques du ou des
pays en aval, il a obligation de sabstenir. En contrepartie de lexclusivit sur son
territoire, lEtat rpond aux dommages excdant les inconvnients normaux de
voisinage (USA/Canada usine de plomb).
(iii) obligation de prvention des dommages lenvironnement

Principe de lutilisation non dommageable du territoire devait rgler les


problmes de voisinage. Mais petit petit, le principe a t incorpor dans ce
quon appelle lobligation de prvention des dommages irrversibles
lenvironnement. CIJ Argentine VS Uruguay : usine de pte papier construite sur
la rive uruguayenne. Uruguay doit payer les dommages.
b) Ressources naturelles partages

22

Certaines ressources intressent parfois plusieurs Etats. Le caractre partag


dune ressource dtermine lusage que peut en faire chaque Etat territorial.
Utilisation quitable et raisonnable. Interdiction de tout dtournement par un Etat
son profit dune ressource naturelle partage. La CIJ a tabli en 25 sept 1997,
quen prenant de manire unilatrale le contrle dune ressource partage (par la
construction dun barrage sur le Danube), la Tchcoslovaquie avait priv la
Hongrie de son droit recevoir une partie quitable de cette ressource naturelle.
2. Exploitation des ressources maritimes
a) Droits exclusifs de ltat ctier sur les ressources quasi territoriales
(i) droits de ltat ctier

Les revendications de nature territoriale au-del de la mer territoriale nont t


juridiquement consacres que lorsquelles ne convoitaient plus lespace lui-mme
mais ses ressources. Exclusivit de droits sur TOUTES les ressources de sa ZEE et
de son plateau continental (sol et sous-sol). La pche est place sous son entire
autorit et le droit dexploitation des tiers est dfini par ce dernier seulement.
Lexercice dune telle comptence fonctionnelle est canalis par plusieurs
contraintes.
(ii) encadrement de ltat ctier.

LEtat ctier doit garantir le respect du rgime de libert de communication dans


les eaux comme dans les airs. Il doit assurer que lexercice de ses droits
souverains ne compromet pas la libert de navigation. Les grandes puissances
maritimes ont accept dabandonner leurs prtentions sur les ressources des
diffrents Etats ctiers la condition que la libert de navigation soit garantie. Il
y a donc un droit exclusif dexploitation qui doit tre optimal. Cest--dire une
exploitation respectueuse des tiers et protectrice de lactivit elle-mme. Cette
exploitation doit tre fonde sur les donnes scientifiques les plus fiables. Les
droits dvolus lEtat riverain le sont en vue de la satisfaction du bien commun.
b) Partage des ressources internationales :
(i) internationalisation ngative : haute mer

La haute mer nappartient personne. Tous les Etats peuvent jouir de ces
ressources extraites par leurs nationaux. Principe de libert de la pche. Si la
comptence de lEtat est exclusive pour rglementer et discipliner les
comportements de ses nationaux, les considrations environnementales lies la
volont de renouveler les ressources biologiques ont conduit les Etat se
soumettre des rgles communes. La convention de 82 oblige les participants
adopter des mesures de conservation applicables ses nationaux. Des traits
viennent complter la convention, rgissant la pche dans certaines zones, la
pratique de pche, protection despces menaces, prvention de la pollution. Il
ny a aucun rgime coutumier (tous les Etats nappartiennent pas tous les
traits).
(ii) internationalisation positive : Zone

23

Dans les annes 60, les grands fonds marins deviennent accessibles.
Lexploitation des grands fonds marins doit servir le dveloppement des Etats les
plus dmunis. Rsolution du 17 dec 70, lAss gnral de lONU dclare les grands
fonds marins patrimoine commun de lhumanit (repris dans convention de 82
art 136). Autorit centralise agissant au nom de lhumanit. Cration de
lorganisation de lautorit des fonds marins. Personne moral de DI qui tire de la
convention de 82 des pouvoirs de type domaniale sur les zones concernes. Ass
plnire, conseil excutif restreint, un secrtariat, organisme commercial et une
juridiction. Lexploitation doit tre conduite par lorganisme commercial et peut
ltre par un Etat partie la convention sur autorisation, sur contrat La France a
eu une licence dexploitation.
Les grands fonds marins devaient sont affects un usage commun en 82.
Lexploitation doit avoir une perspective distributive, tenant compte des besoins
des Etats en dveloppement. Mais cette logique solidariste a t conteste (USA,
Canada, France et Allemagne, sont les seuls pays capables dexploiter les grands
fonds marins). Ils refusent de signer cette partie (partie 11) de la convention.
Ngociations, puis amendement en 94 : limitation des cots de fonctionnement,
droit de vto collectif, activits dans la zone soumises au principe de saine
gestion commerciale. Logique de redistribution des richesses est carte au profit
de lconomie de march.

PARTIE II LA REALISATION DES ENGAGEMENTS


INTERNATIONAUX
La ralisation du DI sorganise autour de deux principes :
-

Prsomption de respect de leurs engagements par les Etats (celui qui


invoque un manquement doit ltablir et tablir que son dommage rsulte
de ce manquement).
Ralisation est dcentralise entre Etats sur une base galitaire.

Sauf cas particuliers, le contrle international de lexcution des engagements ne


correspond pas un pouvoir de garantir le respect de la lgalit internationale
comme le fait ladministration dans lEtat. Ce contrle est born aux situations
contentieuses, en vue de les rgler. En rsulte une profonde instabilit entre le
stade de la formation du Di et celui de sa ralisation.
CHAPITRE I. EXECUTION
Lorsque les destinataires de lengagement et ceux qui le mettent en uvre
concident, la ralisation est spontane (on parle dexcution). Le terme
application est rserv lhypothse dans laquelle la prvision est ralise par
un tiers extrieur (une juridiction appliquant le droit par exemple). Lexcution
internationale des engagements implique aussi une excution par lEtat dans son
Etat. Cette excution interne du DI est une modalit particulire de lexcution
internationale.
SECTION 1. L ADMINISTRATION DU DROIT INTERNATIONAL

1. Les Etats-administrateurs
24

Les Etats contrlent la mise en uvre des engagements qui les lient. Il ny a pas
dtre suprieur, et ne peut donc y avoir dadministration internationale jouant le
rle assimil celui de lEtat dans son ordre interne.
Le respect de la lgalit international est garanti par le contrle mutuel opr par
les Etats. Lexcution est :
-

dcentralise (diffuse entre Etats sur une base paritaire)


rciproque (les Etats les uns lgard des autres)
subjective (ne sexerce quen fonction de la perception par chaque Etat de
ses intrts)

Lexcution du DI ne se distingue pas organiquement de sa formation. Les Etats


crent le DI et en mme temps lexcutent. Chaque Etat est responsable au
premier titre de lexcution de ses propres engagements.
La socit internationale comporte des rgles impratives, rgles auxquelles les
Etats ne peuvent droger. Mais cette indrogeabilit des noncs internationaux
restent lexception. Ils sont par principe dispositif (suppltif). La dcentralisation
de la ralisation a pour consquence quelle est un terrain dexercice par les
Etats de leur aptitude droger entre eux aux droits quils ont prcdemment
cr pour eux. Ils peuvent modifier le Droit qui sapplique entre eux, au moment
de sa ralisation. Cela ruine toute ide de Droit incontestable. Il ny a pas de
clture stricte entre la formation du Droit et la ralisation de ce Droit. Il ny a pas
de distinction organique. La ngociation entre Etat est donc perptuelle (au
moment de la formation et de lapplication). Les sanctions sont de plus relatives.
Si le manquement apparat au moment de la fabrication dun acte juridique, la
sanction est normalement linvalidit de lacte. Mais les modes permettant
dtablir une telle invalidit nest pas juridictionnelle. Il revient aux Etats de
dcider si les actes passs entre eux sont valables. Sils narrivent pas
sentendre, un diffrend natra entre eux. La validit ou linvalidit ne pourra tre
prononce par un organe juridictionnel que si les deux Etats y ont consenti.
Lorsque le manquement est issu dun agissement illicite. Lauteur engage sa
responsabilit. Il y a un mcanisme dcentralis des voies dexcutions,
permettant lEtat qui sestime victime du fait illicite de ragir contre lauteur
afin de contraindre celui-ci lui octroyer la rparation qui lui est due selon son
apprciation.
Depuis un sicle, des mcanismes de contrle non contentieux se sont
dvelopps pour extraire lexcution des engagements internationaux de la
sphre individuelle de leur dentinaires. On a un embryon dadministration
internationale.
2. Une administration internationale ?

1. Mise en place dun mcanisme de suivi : lorgane commun

Les Etats partis un trait mettent en gnral en place un organe commun


(conventionnel), par lintermdiaire duquel les Etats partis au trait agissent, et
qui a pour fonction de les aider excuter leurs engagements. Aucun sujet de
droit distinct des Etats nest cr. Cest un organe qui est lorgane de tous les
Etats partis au trait. Les actes adopts par lorgane sont rapports chaque
Etat. Leurs effets dpendent du trait, ou dans le silence, du rgime gnral des
actes unilatraux tatiques. Ces mcanismes (mcanismes de suivis) ont connu
25

un renouveau avec lapparition de domaine spcifiques du DI (protection de


lenvironnement, des droits de lhomme,). Permet de garantir une coopration
souple entre les Etats, moins couteux que la cration dune OI personnifie.

2. Mise en place dune organisation internationale personnifie

Elle est charge, en son nom propre de contrler lexcution par les Etats de leurs
engagements. Une telle organisation est un sujet de Droit. Elle jouit dune
personnalit juridique distincte des Etats membres qui la compose. Mais, tant
cre par un trait, elle est drive lactivit juridique des Etats et nexiste donc
que par eux. Chaque OIP est un tre unique qui ne dtient que des comptences
fonctionnelles, circonscrites la ralisation dun objet et dun but dfini par le
trait. Ces OIP jouent pour certaines les fonctions dadministration internationale
du trait constitutif, ou mme des traits conclus sous les auspices de
lorganisation. Le premier modle est fourni par lOIT au lendemain de la WWI
(Procdure priodique du contrle du respect par ses membres des conventions
de travails conclus sous les auspices de lorganisation). Aprs 45, le phnomne
stend : ONU, organisation de laviation civile internationale, OMS, UNESCO ou
encore lOMC (GATT). Le contrle de lapplication du trait est ainsi ralis par un
tre distinct des Etats, devant reprsenter la collectivit des Etats membres au
trait.
Parfois, les Etats sont invits rendre des comptes par la production de rapports.
Il arrive aussi que lOI rdige elle-mme des rapports publics concernant
lexcution des engagements par les Etats membres. Mais un manquement ne
peut amener une sanction. Son intervention nest quun moyen de pression.
Cest un moyen diplomatique malgr tout assez efficace, puisque sortant malgr
tout du systme consistant sen remettre lapprciation exclusive par chaque
Etat, et pour son compte, des ncessits quimplique lexcution de ses
engagements. Rares sont les OI disposant dun pouvoir de dcision externe, ie
vis--vis de leurs membres.
LOI adopte des dcisions, constituant son Droit driv. Les attributions du
conseil de scurit dans le domaine du maintien de la paix par exemple sont
exemplaires cet gard. Leur caractre contraignant lgard de ces Etats fait
assumer au conseil de scurit une fonction de directoire de la socit
internationale. AIEA dispose de pouvoirs denqute et de contrle des
installations nuclaires des EM. LOMC qui comporte une mcanisme
contraignant de rglement des diffrends (ORD) ou la CPI qui assure la
reprsentation des crimes des individus au nom de lOI cre par le statut de
Rome dont les intrts sont reprsents par un procureur.
Cette centralisation de lexcution est aussi spectaculaire quelle est
exceptionnelle. Elle cantonnes des secteurs biens particuliers, et parfois
limits rgionalement.

SECTION 2. MODE DETABLISSEMENT DES FAITS ET DU DROIT

Matre de ladministration de leurs propres engagements, les Etats tablissent


entre eux ltat de la lgalit. En cas de conflit, un tiers appel intervenir ne
substituera par leur apprciation pour leur appliquer un droit objectif. Ce tiers
cherchera tablir ladmission des Etats et ne se prononcera sur le jeu objectif
26

de la rgle que sur le dsaccord de ce qui fait droit entre eux. Les Etats tirent un
pouvoir conjoints de dterminer des faits et questions de Droit du caractre
suppltif des rgles.
1. Dtermination des faits
La preuve des faits obit un modle accusatoire. Il appartient aux parties de
prouver les faits au tribunal. Son but est darbitrer entre des prsentations
divergentes fournies par les parties. Ce qui est particulier au systme
international est que les lments de preuve ne sont pas indispensables lappui
de chaque allgation. La preuve des faits repose en grande partie sur la facult
quont les Etats dtablir la vrit aux fins de lapplication des rgles qui les lient.
Ainsi les tribunaux tiendront pour tablis les faits mutuellement admis par les
parties. Si les parties concordent pour considrer que tel fait est avr, les
tribunaux se contenteront den tirer les consquences. Dans laffaire du Dtroit
de Corfou (mines en Albanie qui font sauter un bateau). Les parties taient
daccord pour ne pas imputer le mouillage lAlbanie (le fait de poser les mines).
La vrit est intersubjective. Cest un rapport entre Etats. Cela prive le tribunal
du pouvoir de dcider si les faits sont tablis. Ce nest quen labsence daccord
entre les parties sur ce qui est vrai, que le tribunal dcide si tel ou tel fait est
avr.
Cet enfermement du tribunal est limit. Le tribunal peut opposer aux parties leur
admission. LAlbanie disait par exemple quelle ne savait pas quil y avait des
mines dans cet endroit mais dit que le mouillage tait rcent. Cette affirmation a
permis la Cour de linvraisemblance de la dclaration de lAlbanie visant dire
quelle ne savait pas quil y avait des mines La dclaration dune des parties
peut donc se retourner contre elle
2. Dtermination du droit
1. Les intresss dterminent le droit applicable leur relation

On a vu les conditions objectives de la formation dun Etat. Toutefois, il suffit que


deux Etats tiennent une collectivit pour un Etat dans leur relation pour quelle
existe comme telle dans leurs rapports (ils se comportent vis--vis de lui comme
si ctait un Etat). Elle existe comme telle mme si elle nest pas un Etat au sens
du Droit objectif. Ce pouvoir dapprciation des Etats de dterminer ce qui est
valable joue galement en ce qui concerne ce qui leur est applicable. Il suffit que
deux Etats considrent quun trait est applicable une situation pour que ce
dernier soit applicable, mme si la lecture du trait, la situation concerne ne
semble pas tomber dans le cadre du trait (affaire de litalienne qui rcupre ses
biens aprs la guerre alors quelle nest pas rsidente en Tunisie et que cela
faisait partie des conditions pour les rcuprer ; affaire du temple Preah Vihear
entre le Cambodge et la Thailandeles deux Etats estiment que la frontire est
conforme au trait (mme si elle ne lest pas de faon objective), donc cela
devient la rgle applicable pour la juridiction charge de rgler le litige).
Le mode de rsolution juridictionnel des conflits est assez extraordinaire. La
technique objective (recours un tiers appliquant le droit objectif) est subsidiaire.
Lorsque le juge est appel se prononcer cherchera trouver le consentement
des parties et non appliquer une rgle objective dtache de la volont des
parties. Donc les parties dterminent bien, de faon fondamentale, le droit qui
27

leur est applicable. Le juge ne se substitue aux parties quen cas de dsaccord.
Dpend de la relation des parties.
2. Les intresss dterminent les actes valables dans leur relation

Si deux Etats tiennent un acte pour valable entre eux, alors cet acte sera valide
en Droit (traits ou actes unilatraux). La plupart des actes unilatraux des Etats
sont encadrs par des rgles (coutumire ou conventionnelle). La validit de
lacte, comme son efficacit (opposabilit un Etat donn), dpend de sa
conformit objective la rgle en question.
Affaire des pcheries anglo-norvegienne : La Cour dit que si lacte de
dlimitation est ncessairement unilatral, en revanche, la validit de la
dlimitation lgard des Etats tiers dpend du DI (distance tablie par le DI).
Ce principe doit toutefois tre concili avec un autre principe qui vient en limiter
sa porte. Cest le principe selon lequel ce sont les Etats qui dterminent pour
eux-mmes si lacte en question est valide ou non (cest--dire conforme la
rgle ou non). La Cour ne va pas en premier lieu vrifier si lacte est conforme ou
non, elle va sen remettre lapprciation des Etats, et notamment ici celle du
RU. La Cour note dabord que la dlimitation retenue par la Norvge ne sest pas
heurte lopposition des autres Etats et relve la tolrance gnrale dont elle a
bnfici, ce qui aboutit une consolidation historique la rendant opposable
tous les Etats. Ces derniers ne lont pas considr comme tant contraire au DI.
La Cour va examiner lattitude du RU. Selon la Cour la position du RU dans la
mer du Nord, son intrt propre dans la question, son abstention prolonge
permettait la Norvge dopposer son systme de dlimitation au RU . La
dlimitation est opposable au RU dans la mesure o il ne la pas conteste, la
tenant donc pour valable.
Un acte unilatral nest en dfinitive jamais contraire ou conforme au DI, il nest
que tenu pour tel par un Etat agissant pour son compte Lopposabilit est donc
relative accepte par certains et refuse par dautres, sur les mmes fondements
apparemment suprieurs
Pour accepter la comptence de la CIJ, un Etat dispose de plusieurs moyens
parmi lesquels figure la possibilit dmettre un acte unilatral par lequel il
dclare accepter la comptence de la Cour pour les contentieux venir. Cet acte
doit tre conforme au statut de la Cour (annex la Charte des NU), car cest ce
dernier qui donne des effets lacte. Les Etats ont la possibilit dans cet acte
dassortir ce consentement de restriction. La France avait accept la juridiction
de la Cour avec une restriction qui excluait les diffrends relatifs des affaires
qui relvent essentiellement de la comptence nationale telle quelle est
entendue par le gouvernement de la Rpublique franaise (retire depuis). Or la
restriction semble incompatible avec le statut. Principe de la comptence de la
comptence (En cas de dsaccord sur sa comptence, la Cour dcide si elle est
comptente ou non). Mais dans laffaire opposant la France et la Norvge, la
France comme la Norvge vont considrer que la restriction de lacte unilatral
de comptence fait par la France tait valide. Il nappartient pas la Cour de
contrler la validit de la restriction ds lors que les deux parties convergent
dans leur apprciation.
CHAPITRE II INEXECUTION

28

Les effets attachs linexcution par lEtat de ses engagements diffrent selon
que la prvision mconnue est une norme prescriptive ou selon quelle gouverne
la production du Droit. Les prescriptions restreignent des liberts ou facults
dagir. Elles ne peuvent tre violes que par des agissements matriels, des
comportements, qui sont des faits illicites. Lordre juridique attache leur
survenance deux types de consquences : dun ct lEtat dfaillant voit sa
responsabilit engage et dun autre ct, lEtat victime la possibilit de
dclencher des mesures afin dobtenir la cessation du fait illicite sil est continue,
et lexcution par lEtat dfaillant de rparer les prjudices subis. Les rgles sur la
production oprent dans un registre diffrent, qui est celui des oprations
juridiques. Ces oprations juridiques sont rendues possibles par les rgles sur la
production du Droit si elles sont reconnues comme valables. La ralisation des
rgles sur la production du Droit consiste donc en une remise en cause de
lengagement illgal. La ralisation des noncs normatifs a pour objet tantt la
rparation des consquences du manquement, tantt la cessation du
manquement.
SECTION 1. MISE EN CAUSE DES ENGAGEMENTS : NULLITE ET EXTINCTION

La mise en cause des engagements recherche une mutation du trait, dont elle
met en cause la validit ou lapplicabilit. Elle repose sur des motifs et repose sur
une procdure.
1. Motifs de mutation unilatrale
La remise en cause unilatrale repose sur deux vices : un vice originaire et un
dfaut ultrieur.
A. Motifs affectant la validit originaire
1. Motifs d'invalidit externe : les vices du consentement

Cest la convention de Viennes qui rglemente ces questions en DI.


a) Consentement fauss (dol, corruption, erreur)

LEtat a cru vrai ce qui ne ltait pas, ou alors il a t tromp par une conduite
frauduleuse de son partenaire, ou de son reprsentant. Le dol ou la corruption du
reprsentant de lEtat sont des conduites frauduleuses destines obtenir un
consentement. Les accords de Munich en 38, (annexion des sudtes), sont un
exemple de situation o il y a eu un dol. LAllemagne avait en fait dj prvu,
selon les archives, dannexer le reste de la Tchcoslovaquie, alors que les allis y
avaient vu un moyen de calmer les prtentions territoriales dHitler. Le dol et la
fraude sont rarement voqus, car trs difficile prouver. Lerreur, est plus facile
faire valoir. Elle fait lobjet dune pratique plus consistante, mme si la pratique
laquelle elle a donn lieu est gnralement limite la contestation de cartes
de dlimitation dans lesquelles il y avait des erreurs.
b) Consentement contraint

La contrainte peut tre exerce sur le reprsentant de lEtat ou sur lEtat luimme. Dans le premier cas, il est clair que lon est dans le cas dun vice de
consentement. Cest ainsi qua t annul le trait germano-tchcoslovaque de
39 (pression sur le prsident). Pour le second cas, il faut y voir une extension au
29

droit des traits de la rglementation de lemploi de la force en DI. Cest un motif


dinvalidit des traits. La contrainte lorigine du vice peut tre exerce par un
Etat tiers au trait. La contrainte ne joue comme motif dinvalidit que si elle
consiste en emploi de la force, ou menace demploi de la force.
c) Consentement constitutionnellement irrgulier

Une irrgularit interne dans la procdure de conclusion des traits (une autorit
interne incomptente) naffecte normalement pas lengagement international. Le
DI est en effet indiffrent lorganisation interne de lEtat. Mais cette indiffrence
flchit si la violation de la rgle interne est manifeste et quelle constitue la
violation dune rgle fondamentale (constitutionnelle). Pas violation manifeste, la
convention
de
viennes
entend
une
irrgularit
constitutionnelle,
objectivement vidente pour tout Etat se comportant en la matire
conformment la pratique habituelle et de bonne foi. Appartient-il alors
chaque reprsentant tatique de vrifier la comptence interne de ses
homologues trangers ? Selon la convention de viennes, certaines autorits
bnficient dune prsomption de comptence interne (chef dEtat, ambassadeur,
ministre des AE,). Tout accord conclu par ces autorits sera immdiatement
attribu lEtat en question au nom de cette prsomption de reprsentativit. On
a pu voir ce problme dans une affaire opposant le Cameroun au Nigria pour la
dlimitation dun territoire maritime. Le chef de lEtat nigrien avait conclu un
trait, mais dans lordre interne constitutionnel, il tait oblig de requrir laccord
du conseil militaire suprme. En lespce, il avait conclu le trait de dlimitation
sans sen remettre lhabilitation du conseil militaire. Le Cameroun devait-il se
renseigner sur les dispositions constitutionnelles nigriennes ou la violation nestelle que manifeste que si le Cameroun avait t tenu inform des dispositions
particulires du Droit nigrien. La Cour choisit cette dernire option. Seules les
rgles internes ayant fait mesure de publicit adquate donne lieu une violation
manifeste. Cela rduit considrablement les cas dinvocation Le consentement
de lEtat est vici par son propre fait. La stabilit des relations conventionnelles
ne supporterait quil suffise un Etat dinvoquer aprs coup des dispositions un
peu quivoques de son droit interne pour se librer dun engagement devenu
pesant.
Lensemble de ces motifs sont sanctionns par une nullit relative. Ces motifs
dinvalidit externe mettent en cause non pas la validit du trait par lui-mme
mais la validit de lacte individuel, par lequel lEtat dont le consentement est
vici sengage lgard du traitement. La validit du trait entre lensemble des
Etats parties mais la validit de la relation conventionnelle entre deux ou
plusieurs parties qui est mise en cause.
La nullit est relative galement du point de vue des titulaires de laction. Seul
lEtat dont le consentement est vici a qualit invoquer cette invalidit.
Elle est relative dans la mesure o elle na pas caractre dordre public.
Linvalidit externe de lengagement peut tre couverte par lEtat dont le
consentement est vici (art 45 convention sur le droit des traits). Un Etat ne
peut plus invoquer une cause de nullit dun trait sil a explicitement accept de
considrer que le trait est valide ou sil doit raison de sa conduite tre
considr comme ayant acquiesc la validit du trait. Cest une renonciation
au droit de contester la validit de lengagement. Labstention du Nigria
contester la validit du trait pendant de longues annes constitue une
acceptation tacite de la validit du trait.

30

2. Motif d'invalidit interne : lobjet du consentement


a) Statut des rgles impratives : indrogeabilit conventionnelle

Les traits sont des actes juridiques quivalents. Mais leurs objets ne sont pas
illimits. Art 53 convention Viennes : Est nul tout trait qui au moment de sa
conclusion est en conflit avec une norme imprative du DI gnral. Le jus cogens
a t reconnu par la Cour le 3 fvrier 2006 (activits armes sur le territoire du
Congo), non plus seulement en tant que catgorie virtuelle mais en tant
quinstitution matrialise dans une norme identifie comme relevant dune
norme imprative (prohibition du gnocide). Lintroduction du droit impratif
dans le DI est une vritable rvolution. Avant, partir du moment o il y a
consentement entre les Etats, les traits ont valeur juridique. Aujourdhui, lobjet
des traits entre en jeu. LEtat souverain se trouve assujetti des exigences
matrielles rputes suprieures, en particulier suprieures sa volont. Ca nest
pas aux Etats quil appartient de dire quelles sont les normes suprieures. Cela
revient un tre distinct : la communaut internationale.
b) Institution dune rgle en rgle imprative

La communaut internationale est lautorit qui a le pouvoir de dfinir quelles


sont les rgles impratives. Sa dcision fait dun nonc qui tait jusque-l
suppltif, une rgle imprative. A condition toutefois que cette dcision porte sur
une rgle de DI gnral. Ne peut accder au rang de rgles impratives, quune
prvision dj formalise en droit positif et universellement accepte comme une
rgle de droit. A partir du moment o la communaut internationale fait dune
rgle donne une rgle imprative, cette dernire est automatiquement
soustraite la volont des Etats. Cette rgle est imposable tous, mme ceux
qui la refusent. Le jus cogens est autoritaire, il opre de lui-mme, objectivement.
Aucun Etat nen dispose, aucun Etat ne peut refuser la qualit de rgle
imprative et aucun Etat ne peut tenir pour valable un trait contraire au droit
impratif. A limage de lautorit publique tatique, la communaut
internationale est leve en personne morale capable dimposer le respect de
rgles dintrt collectif, y compris lencontre dintrt tatique. Mais la
reconnaissance dun pouvoir lgislatif la communaut internationale ne
saccompagne daucune garantie institutionnelle. La communaut internationale
na pas dorgane propre exprimant sa volont. Aucun juge charg de la
reprsenter nintervient sur une base obligatoire pour identifier les rgles quelle
aurait faite imprative. La volont de la communaut ne peut sexprimer que par
lentremise des Etats, ou par lentremise de juridictions qui sont spciales ,
chacune dans les limites de leur engagement juridictionnel. Interdiction du
recours la force, prohibition de la torture, de lesclavage, de la piraterie, sont
admis par la communaut internationale. Mais pour le reste, le contenu est trs
incertain, On assiste depuis quelques annes une prolifration des
identifications juridictionnelles de rgles impratives que la communaut
internationale ne parait pourtant pas trait comme rgle imprative. Cela ne
contribue pas lunit de la catgorie et donc la force statutaire des rgles
reconnues comme impratives.

B. Motifs affectant lapplicabilit de lengagement


1. Excution inquitable

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a) Changement fondamental de circonstances

Cest un motif dextinction, ou de suspension du trait qui traduit lide que lEtat
ne sengage que pour autant que les choses restent en ltat. Si la modification
des circonstances qui ont dtermin un Etat sengager, conduit une rupture
de lquilibre contractuel. Cet Etat doit pouvoir tre dli de lexcution du trait.
La convention de viennes chercher toutefois en limiter le jeu. Si le dsquilibre
nest pas permanent, lEtat ne peut solliciter que la suspension du trait. Les
circonstances qui ont chang doivent avoir t une base essentielle du
consentement tre li. Leur changement doit tre extrieur lEtat,
imprvisible et fondamental. Il faut que ce changement ait transform
radicalement la porte des obligations qui restent excuter.

b) Violation substantielle du trait

Cest lautre cas dexcution inquitable du trait, qui peut conduire la


suspension de son effet obligatoire (mcanisme dexception dinexcution). Nul
nest tenu dexcuter envers qui nexcute pas. A condition toutefois que le trait
instaure bien une rciprocit de droit et dobligation (art 60 convention). Les
traits de caractre humanitaire sont donc soustraits au jeu du mcanisme. Ce
mcanisme nopre que si la violation est substantielle. Soit quelle consiste en
un rejet du trait, en la violation dune disposition essentielle pour la ralisation
de son objet et de son but. La violation doit affecter les fondements mme du
trait.

2. Excution contraire une rgle imprative

Cette hypothse est envisage par larticle 64 de la Convention de Viennes :


Dans lhypothse de la survenance dune nouvelle rgle imprative, tout trait en
conflit avec elle devient nul et prend fin. Il ne sagit pourtant pas de nullit mais
dextinction ou de caducit. Le trait tait valable au moment de la formation
mais devient caduque suite la survenance dun vnement postrieur.
Les parties sont libres du lien conventionnel, seulement lissue de lopration
de mutation.
2. Lopration de mutation
A. Conditions de lopration
1. Procdure de droit commun (codifie larticle 65 CV)

Sur cette question, ltat du droit coutumier est fix assez clairement depuis la
dclaration de Londres de 1871. La Russie avait alors dnonc le trait de 1856
sur la mer Noire. Les parties avaient ragi en affirmant (la dclaration) que le
principe essentiel du droit des gens est quaucune puissance ne peut se dlier
dun trait ni en modifier les stipulations qu la suite de lassentiment des
parties contractantes, au moyen dune entente amicale. Un Etat qui souhaite se
librer dun engagement conventionnel ne peut le faire de faon unilatrale. Il
doit se plier une procdure dont la premire tape est la notification de ses
prtentions ses partenaires. Seule une acceptation expresse ou tacite ( dfaut
dobjection) permet la ralisation de leffet escompt. Un nouveau trait pourra
32

entriner cet accord informel. La nullit ou lextinction dpend donc de laccord


des parties. La nullit ou lextinction du trait ne concernera que les parties
stant accordes pour dfinir un trait comme tel, et ce, dans leurs rapports (et
ne sera pas opposable aux autre parties au trait) Lobjection dun Etat partie
la prtention du premier Etat fait natre un diffrend entre eux, et cela soulve la
question du mode de rglement. Le DI gnral napporte pas de rponse
vritable. La seule obligation est de chercher une solution par des moyens
pacifiques, sans aucune obligation de rsultat La CV najoute rien ces
obligations coutumires part larticle 66 CV
2. Procdure de rglement supplmentaire (CV, art. 66)

Si le dispositif de larticle 65 CV ne permet pas daller au bout du litige, larticle


66 CV organise un mcanisme subsidiaire de rglement. Pour lensemble des
diffrends relatifs linvocation dun motif dextinction ou de nullit lexception
de ceux qui concerne lapplication du droit impratif, larticle 66 B organise un
mcanisme de conciliation. Cette procdure na jamais t mise en place. La
procdure de larticle 66 A est relatif aux nullits ou extinctions issues de
lapplication du droit impratif. Elle prvoit le rglement juridictionnel de ces
diffrends. Lun des deux Etats peut soumettre la question la comptence de la
CIJ ou larbitrage en cas de commun accord.
Larticle 66 offre donc deux techniques de rglement qui sont ingalement
satisfaisantes, qui sont de nature policer lusage que les Etats seraient tents
de faire des motifs qui menacent la stabilit des relations conventionnelles. Cette
disposition est suppltive. Elle sapplique seulement les parties ne trouvent pas
darrangement lamiable. De plus, la plupart des Etats parties la CV ont
fournis des rserves tendant carter lapplication de larticle 66. Dailleurs elle
na jamais t mise en uvre. LEtat doit continuer remplir ses obligations tant
que le trait nest pas dclar comme tant nul ou caduque.
B. Nature de lopration

Les rgles sur les conditions de validit et dapplicabilit sont des rgles de fond.
Elles indiquent les lments auxquelles la validit ou lapplicabilit dun trait
sont subordonnes et les motifs dont les Etats peuvent se prvaloir pour mettre
en cause leurs engagements. Ces rgles indiquent les motifs, mais ne dsignent
pas les traits qui les remplissent. Quun trait soit objectivement contraire aux
conditions poses par la rgle de fond sa production, son invalidit a beau tre
objective, elle ne permet pas en elle-mme que son dfaut de validit soit tabli.
Le fait pour un trait dtre reconnu comme invalide nexiste pas de lui-mme. Il
faut pour cela un acte de qualification.
1. Etablissement de la nullit et de lextinction

Lassertion dinvalidit, quelle soit contenue dans laccord entre deux Etats ou
dans un jugement tabli, tablit lextinction ou la nullit dans le chef dun trait
donn. Lengagement passe du statut dengagement contest celui
dengagement nul ou teint. Il y a deux consquences :
Tant que la nullit nest pas tablie, le trait bnficie dune prsomption de
validit. Lassertion dinvalidit renverse la prsomption de validit du trait. Ce
dernier nest plus excutoire. Ltablissement de la nullit permet lannulation
des effets constitus sur la base de la prsomption. Cela permet de mettre en
uvre la nullit.
33

2. Mise en uvre de la nullit

Cest lopration qui consiste anantir les effets juridiques constitus sur la
base dun trait, tenu jusqualors pour un acte valable. Les Etats parties un
trait dont la nullit est tablie dterminent conjointement les consquences de
cette nullit. Les actes accomplis de bonne fois avant que la nullit ait t
invoqu ne sont pas rendus illicites du seul fait de la nullit du trait. Ces
situations juridiques sont pargnes par la rtroactivit. Solliciter une remise en
ltat est une facult et non une obligation. Rien noblige une autre partie
donner suite une demande de retour au statu quo ante. Les parties un trait
dont la nullit est pourtant tablie dans leurs rapports, tire un pouvoir de
consolidation des effets ns de ce trait. Les Etats ont la latitude pour sentendre
pour dterminer si un trait qui les lie est nul dans leur rapport, mais ils peuvent
dcider de ltendue dune telle nullit. Cette solution parait assez trangre
lide mme de nullit Cette intersubjectivit est la seule concevable dans un
univers qui est fait de relativit. Elle est parfaitement compatible avec lesprit du
droit des traits qui admet des relations diffrencies entre Etats parties avec le
systme des rserves.
Dans le cas de traits contraires au jus cogens, les parties sont tenues de tirer
toutes les consquences de la nullit ou de lextinction du trait. Les parties sont
contraintes de revenir au statu quo ante et annuler ainsi tous les actes constitus
sur ce trait.
SECTION 2. REPARATION DES MANQUEMENTS DOMMAGEABLES :

RESPONSABILITE INTERNATIONALE
La responsabilit qui nous intresse ici est celle de lEtat pour fait illicite, ou pour
les dommages rsultant dactivits non interdites par le DI. Cette responsabilit
sans faute ou pour risque est exceptionnelle. Elle repose sur des arrangements
particuliers dans le domaine des activits dangereuses notamment. La
responsabilit pour faits illicites relve du DI gnral. Cette dernire obit un
rgime unique. La responsabilit est exclusivement civile, centre sur la
rparation des consquences dommageables du fait illicite. La responsabilit
internationale de lEtat pour fait illicite est donc lensemble des mcanismes qui
gouvernent lobligation de rparer, mise la charge de lEtat responsable. Ces
mcanismes ont fait lobjet dun travail de codification qui a donn lieu
ladoption dun texte en 2001 par la commission du DI des NU. Ce texte est rest
lEtat de projet darticle. Lassemble gnrale des NU en a pris note mais na
pas conduit la tenue dune confrence internationale de codification. Ce texte
na donc aucune valeur juridique !
1. Situation dEtat responsable
A. Consistance de la responsabilit
1. Ce qui en relve
a) Obligation secondaire de rparer

La responsabilit consiste dabord dans une obligation de rparer. Cette dernire


ne se confond pas avec la rparation elle-mme. Dire que la responsabilit dun
34

Etat est engage signifie que lEtat est dbiteur dune obligation nouvelle. Selon
le dictum de larrt de la CPJI 13 sept 1928, cest un principe du droit
international, voire une conception gnrale du droit, que toute violation dun
engagement comporte une obligation de rparer. La rparation est le
complment indispensable au manquement lapplication dune norme
international sans quil soit ncessaire que cela soit inscrit dans la norme mme.
Le CPJI ne dit rien dautre que les normes internationales contiennent lobligation
de rparer. Chaque norme internationale contient donc deux obligations. Il y a
une obligation primaire, nonant le modle de conduite prendre et une
obligation secondaire (lobligation de rparer), qui ne sactive que lors dune
violation de lobligation primaire.
Il y a substitution de lobligation secondaire la primaire lorsque cette dernire
est viole. Cette substitution est automatique.
b) Cessation de lillicite et maintien en vigueur de lobligation initiale

Obligation de cesser le fait illicite. Lobligation primaire reste en vigueur. Donc


lEtat doit continuer respecter cette obligation primaire (si cest encore
possible). Les consquences juridiques dun fait internationalement illicite,
naffecte pas le maintien du devoir de respecter lobligation viole.
2. Ce qui nen relve pas :
a) Responsabilit pnale

La responsabilit est une technique de rparation des prjudices. Elle se


distingue de la responsabilit pnale qui a un but dissuasif et punitif, et qui ne
concerne que les individus en Droit international (auteurs de crimes
internationaux). Mettre en place une responsabilit pnale de lEtat reviendrait
remettre leur dfense eux-mmes, labandonnant aux drives des Etats les plus
puissants. Aussi, mme si cette ide a dj t envisage, on a dcid de faire
reporter ces responsabilits sur les individus.
b) Rtablissement de la lgalit

La responsabilit de lEtat a donc vocation rparer et non punir. Elle na pas


vocation non plus rtablir la lgalit. Elle doit se distinguer des sanctions au
sens strict qui sont des mesures destin raliser les obligations mconnues. Ce
nest que lorsque lEtat dfaillant ne sest acquitt ni de son obligation primaire,
ni son obligation secondaire que lEtat victime peut activer des mcanismes
visant faire cesser le prjudice et obtenir rparation. La victime du fait illicite
na cependant pas les moyens de contraindre lEtat dfaillant de renoncer sa
conduite dviante et de respecter son obligation primaire. On voit l linsuffisance
du mcanisme. Cela dpend de celui qui na pas respect ses engagements
initiaux quil appartient dagir pour rtablir la lgalit quil a lui-mme mis en
cause Leffectivit de lobligation de rparer dpend donc essentiellement des
voies dexcution qui la complte. Mais ces voies dexcution ne se confondent
pas avec la responsabilit.
B. Modalits de la responsabilit

35

La responsabilit est une alternative lexcution de lobligation primaire.


1. Rparation
a) Restauration (restitutio in integrum)

Selon larrt de la CPJI du 16 juillet 1927 (usine de chorzo) : la rparation doit


autant que possible effacer toutes les consquences de lacte illicite et rtablir
ltat qui aurait vraisemblablement exist si le dit acte navait pas t commis.
La restitution doit tre recherche par principe, sauf si elle impose ltat
responsable une charge hors de proportion avec lavantage qui rsulte dune
restitution, plutt que dune indemnisation. Ce temprament rsulte de la
pratique. Arrt CIJ 3 fvrier 2012 immunits juridictionnelles de lEtat allemand.
La restauration ne peut pas toujours tre pratique. Si le fait gnrateur du
dommage est un agissement matriel, la remise en tat nest possible que si le
dommage est rversible. La restauration est hors datteinte pour certains
dommages lenvironnement. Si le fait lorigine du dommage est un acte
juridique, la restauration suppose que cet acte puisse tre retir ou dclar nul,
et pas seulement abrog pour lavenir. Or lannulation des actes internationaux
est dlicate car dans la plupart des cas, elle ne dpend pas du seul Etat
responsable mais de laccord entre les deux Etats parties une convention.
Lannulation par lEtat responsable des effets produits par un acte de son droit
interne est toutefois envisageable. Ainsi, dans laffaire de 2012 sur les
immunits, la CIJ nonce lobligation de lItalie de mettre fin par les moyens qui
lui paraissent le mieux adapts, aux dcisions de justice et mesures contraires
limmunit de lAllemagne, ainsi que den rapporter les effets. Principe de la
resitutio in integrum.
b) Satisfaction

Cest une rhabilitation de la victime dans ses droits mconnus, qui peut
consister en une reconnaissance de la violation, excuses formelles,
dommages/intrts symbolique, sanction contre lagent public lorigine du
dommage. Cest le mode privilgi de rparation du prjudice moral. Le prjudice
moral se prte assez mal la remise en ltat. Il nest pas rare que les tribunaux
soient saisis pour la reconnaissance de la violation. Cest ce qui sest pass dans
laffaire du Rainbow warrior, coul par les agents franais dans les eaux nozlandaises. La condamnation de la France raison des violations de ses
obligations envers la Nouvelle Zlande, rendue publiques par la dcision,
constitue dans les circonstances une satisfaction approprie pour les dommages
lgaux et moraux subis par la Nouvelle-Zlande.
Si on est dans le cas dun dommage matriel o ni la remise en ltat, ni la
satisfaction possible, on a recours lindemnisation.
c) Indemnisation

Lindemnisation a un caractre subsidiaire. La rparation devant couvrir


lintgralit du prjudice, lindemnisation couvre tout dommage susceptible
dvaluation financire, celui-ci incluant la perte ralise ainsi que le manque
gagner. Mais le calcul de lindemnit est parfois dlicat (environnement,).

36

2. Cessation du fait illicite et garanties de non-rptition

Selon larticle du texte de la commission du DI : lEtat responsable du fait


internationalement illicite a lobligation dy mettre fin si ce fait est continu. La
cession relve de la responsabilit en ce sens que lEtat responsable est tenu
dune obligation de le faire cesser. Lexigence de cette cessation est en ralit
ncessaire au calcul de la rparation intgrale qui est impossible oprer tant
que lillicit perdure. Ca nest donc pas un lment de la rparation mais plutt
la condition de la rparation. Le mme article 30 ajoute que lEtat responsable a
lobligation doffrir des assurances et garanties de non rptition appropries si
les circonstances lexigent. Ces garanties sont une assurance donne
formellement par lEtat du fait illicite. Le fait illicite ne se reproduira pas. Ces
garanties sont trangres la rparation proprement dite. Elles ne font que
ritrer la ncessaire excution de lobligation primaire qui reste due par-del la
rparation. Ces garanties relvent donc de lobligation primaire, et non de la
responsabilit.

2. Qualit dEtat responsable


On parle de fait gnrateur du dommage. Pour mettre en jeu une responsabilit,
un fait doit prsenter 3 caractristiques :
-

il doit tre internationalement illicite


il doit tre imputable un Etat
il doit tre lorigine dun dommage (lien de causalit)

A. Fait internationalement illicite

Seule lassociation des 3 lments constitue le fait gnrateur. Le fait


dommageable doit rsulter de la violation dune obligation internationale, qui ne
peut se faire que si ce fait peut tre rapport un sujet destinataire de cette
obligation.
Larticle 1er du projet darticle : tout fait internationalement illicite de lEtat
engage sa responsabilit.
1. Consistance de lillicit internationale

Le fait illicite est un fait juridique. Seul un fait juridique est gnrateur dun
dommage. Il peut arriver que la conclusion mme dun acte ou lexcution mme
de cet acte soit contraire une obligation de lEtat. Mais la responsabilit ne
concerne pas la lgalit de cet acte, mais la conformit la norme de conduite
de lagissement matriel qui soutient la conclusion ou lexcution de lacte. Cest
le fait mme de sa conclusion ou de son excution qui peut donner lieu une
illicit internationale.
Le fait illicite est la mconnaissance objective dun nonc normatif. Le DI
nattend pas de son auteur une intention fautive. Il sattache au seul rsultat. Il y
a une conomie faite de la preuve des mobiles qui facilite ltablissement de la
responsabilit. Il suffira de confronter la conduite effective la conduite
attendue. Le comportement de lEtat doit tre apprci au regard de ses
37

obligations internationales. Le Droit interne est sans pertinence aux fins de


ltablissement dune illicit internationale.
Le fait illicite est tantt instantan, tantt continu (la mconnaissance de
lobligation dure dans le temps). Cet talement dans temps du fait illicite peut
avoir des implications contentieuses. Notamment chaque fois que
lengagement juridictionnel pose des limites ratione temporis la comptence de
la juridiction. (Affaire de lenlvement, dtention et meurtre au Guatemala. En
qualifiant le fait comme continu permet la Cour dtre comptente).
2. Circonstances excluant lillicit internationale
(i) consentement

La circonstance neutralise lillicit du fait gnrateur du dommage (il peut en


effet y avoir dommage malgr tout, d au fait de lEtat). Driv du relativisme
des nonces internationaux qui ne lient pas un Etat objectivement mais dans les
rapports quil a li avec un autre Etat.
(ii) fait illicite (contremesure)

Le comportement dun Etat contraire ses obligations nest pas illicite sil est luimme une raction un fait illicite initial de lautre Etat. Ce procd est tendu
lagression arme. La rglementation de lemploi de la force prvoit lexception
de lgitime dfense.
(iii) force majeure

Cest une situation dans laquelle une force irrsistible, ou un vnement


imprvisible et extrieur la volont de lEtat rend hors dattentive lexcution de
son obligation internationale. La force majeure est une pure application du
principe selon lequel, nul nest tenu limpossible. En pratique, les situations de
force majeure sont rares.
(iv) dtresse

Menaces ou autres prils pesant sur un agent de lEtat ou dautres fonctionnaires.


La dtresse neutralise lillicit dun fait de lEtat, pris par un agent pour sauver
sa propre vie ou celle de personnes quil a la charge de protger. Cette
circonstance est trs peu pratique.
(v) tat de ncessit.

Situation dans laquelle lEtat, bien quen mesure dexcuter son obligation, ne
peut le faire quen compromettant ses intrts fondamentaux. La jurisprudence a
trouv une cause dattnuation de la responsabilit, et non exclusive de
responsabilit. Mais avec larrt du 25 sept 97, la CIJ y voit une base reconnue
par le DI coutumier, dexclusion de lillicit dun fait non conforme une
obligation internationale. A condition que la mesure constitue pour lEtat le seul
moyen de protger lintrt essentiel contre un pril grave et imminent.
B. Fait de lEtat
1. Faits rsultant dune action de lEtat
a) Imputation lEtat des faits de ses organes et agents selon le droit interne de lEtat

38

Ce renvoie au droit interne est gnral. Peu importe la nature de lactivit exerc
(lgislative, excutive, judiciaire), peu importe la position de lagent, peu importe
le caractre interne ou international, il suffit que la personne soit investie par le
droit interne de la qualit dorgane ou dagent de lEtat pour que le DI tienne les
comportements de cette personne comme ceux de lEtat. Peu importe que ces
personnes, agents ou organes de lEtat aient agis hors de leur comptence, ou en
contrevenant mme aux instructions. Le principe dimputation est maintenu,
mme concernant les faits ultra vires (au-del des pouvoirs). LEtat est
responsable de toute action de ses agents ou organes exercs sous couvert de
fonction officielle. Cela a pour consquence de laisser hors du champ de la
responsabilit dun Etat, les comportements de personnes ntant ni ses organes,
ni ses agents au regard du droit interne.
b) Extension : faits rattachables lEtat

Le DI prend en considration des rattachements, de manire considrer les


faits de ces personnes rattaches, comme les faits de lEtat. Sont imputables
un Etat, les faits des agents mis sa disposition par un autre Etat ou OI. Sont
imputables un Etat les faits des membres dun mouvement insurrectionnel, si
ce mouvement devient le nouveau gouvernement de lEtat. Les faits de
particuliers agissant sur les instructions de cet Etat, ou ceux que lEtat a reconnu
comme tant les siens. Ils sont considrs comme des fonctionnaires de fait.
Arrt du 24 mai 80 CIJ (personnel consulaire USA Thran) : attaque arme
mene en 79 par des militants islamistes contre lambassade amricaine. Prise
dotage qui a impliqu squestration du personnel. Attaque non imputable
lEtat iranien, mais sa prolongation lest (lEtat iranien avait apport sa caution
la prise dotage, et il avait mme pos des exigences la libration des otages).
LEtat iranien est considr comme ayant investi les islamistes comme des
fonctionnaires de fait par la CIJ.
2. Faits rsultant de la carence de lEtat : responsabilit de lEtat pour dfaut de diligence

Par leur passivit les agents dun Etat rendent parfois possibles les
comportements de particuliers contraire aux obligations internationales de ces
Etats. Laction en tant que telle ne peut tre impute l'Etat, les abstentions de
lEtat peuvent lui tre imputes. Lattaque nest pas imputable lEtat iranien
comme on a pu le voir, mais la carence des autorits iraniennes dans la
prvention et leur inaction conscutive sont une mconnaissance par lEtat son
obligation de protection des agents diplomatiques et consulaire dun tat
tranger.
Cest ce mcanisme qui est employ pour le laxisme des Etats dans la lutte
contre le terrorisme ou les pollutions transfrontalires du fait des particuliers.
C. Fait dommageable
1. Place du dommage

Le dommage a longtemps t considr comme une condition dexistence de la


responsabilit. Cette conception a t mise en cause par la commission du DI qui
le traite comme une condition de mise en uvre de la responsabilit. Tout fait
internationalement illicite de lEtat engage sa responsabilit, indpendamment
du dommage. Ce dernier va dterminer seulement les victimes du fait illicite et
ainsi les titulaires du droit daction en responsabilit. Cette prsentation de la
commission nest pas vritablement soutenue par la pratique qui ne connait pas
une responsabilit sans dommage.
39

2. Consistance du dommage
a) Atteinte un droit subjectif

Le dommage propre ouvrir droit rparation consiste une atteinte un droit,


entendu comme un intrt lgalement protg. Affaire de la Barcelona traction
70, CIJ : la responsabilit nest pas engage si un simple intrt est touch. Elle
ne lest que si un droit est viol. LEtat envers lequel une responsabilit est
engage est celui dont le droit subjectif propre est mconnu par un fait illicite.
Seul cet Etat personnellement victime dun dommage a qualit pour demander
rparation au titre de la spcialit de son intrt.
b) Atteinte matrielle ou morale

Ce dommage peut consister en une atteinte matrielle ou morale. La premire


est concrte, et donc quantifiable en termes montaires. Souvent les atteintes
sont doubles. Pour les atteintes uniquement morales, on peut citer loffense au
drapeau. En prsence dun dommage matriel, il y a toujours un dommage
moral qui rside dans latteinte propre au droit de chaque Etat de voir respecter
le DI son gard. Avec cette notion, toute violation du DI est par elle-mme un
dommage Cela vient donc rduire grandement lintrt du dbat sur la place du
dommage (puisque tout acte illicite cre au moins un dommage moral !).
c) Dommage immdiat ou mdiat

Les dommages immdiats sont ceux qui se ralisent directement dans la


personne de lEtat ou de ses agents et organes. LEtat sera immdiatement
affect par une atteinte sa souverainet, une ingrence dans ses affaires
intrieures, une mconnaissance de sa comptence territoriale, une atteinte
son territoire, une intervention illicite sur son espace, la violation son gard
dun engagement ou encore les dommages subis par ses agents dans lexercice
de leur fonction.
Les dommages mdiats sont les dommages subis par les ressortissants ne
bnficiant pas le statut dagent de lEtat. Cest le droit de lEtat voir ses
ressortissants traits selon un standard minimum.

SECTION 3. CESSATION DES MANQUEMENTS : VOIES DEXECUTION


Elle recherche lexcution dune obligation. Elles sont tantt coercitives et tantt
substitutives. Les premires servent contraindre lEtat dfaillant sacquitter
dune obligation quil tarde remplir (obligation de rparer ou obligation primaire
dans le cas dun fait illicite continu). Il sagit dexercer sur lEtat une pression :
cest une procdure dexcution force.
Avec les sanctions substitutives, lEtat ls cherche raliser lui-mme, la
place du dbiteur, la situation que ce dernier na pas ralise. Cette excution qui
est alors doffice, peut avoir pour objet lexcution de lobligation primaire du
dbiteur (fait illicite continu) ou de raliser lobligation de rparer qui lui est due,
en saisissant des avoirs de lEtat dfaillant par exemple.
Les voies dexcutions sont normalement individuelles, prises par chaque Etat. Il
nexiste aucune autorit suprieure lEtat apte dcider le dclenchement des

40

voies dexcution et contrler leur mise en uvre. Le pouvoir de sanction est


ainsi rparti entre chaque Etat sur une base paritaire.
Si leurs mesures coercitives ou substitutives sont contraires une obligation qui
les lie, elles ne peuvent tre justifies en droit que par rfrence la violation par
lEtat dfaillant dune obligation internationale antrieure selon le mcanisme
propre aux reprsailles quon appelle contre-mesures (lemploi de la force
pour rpondre un emploi antrieur de la force par exemple). La mesure, bien
quinamicale ou particulirement discourtoise peut aussi tre par elle-mme licite
(rupture des relations diplomatiques ou privation dun avantage commercial non
conventionnel), on parle de mesure de rtorsion. Contrairement aux contremesures, les mesures de rtorsion ne supposent aucune violation dune
obligation internationale, ni dans lacte initiale, ni dans la raction qui en drive.
Ces mesures de rtorsion ne mettent en cause aucune droit ou intrt juridique,
et contrairement aux contre-mesures, ne sont lobjet ni de rglementation, ni de
contestation juridiques.
Le mode individuel de sanction est le mode de droit commun. Une centralisation
des voies dexcution ou un encadrement institutionnalis de celles-ci nest
possible quen la prsence dun trait qui linstitut. Ce phnomne sobserve
principalement dans le cadre des OI qui peuvent dtenir un pouvoir de sanction
ou tre habiliter contrler les sanctions de leurs EM. Tout dpend du trait
institutif. Une OI peut recevoir des Etats le pouvoir de dcider de sanctions,
privant ces derniers de leur propre pouvoir, ces sanctions collectives sont alors
imputables lorganisation et seront excutes selon le cas par lorganisation
elle-mme ou par les EM agissant alors en excution des dcisions de lOI comme
par exemple le font les EM des NU lorsquils emploient la force sur dcision du
Conseil de scurit. Il arrive galement quune organisation ne dispose pas en
tant que telle dun pouvoir de sanction. Les Etats prennent individuellement des
sanctions, mais lexercice de ce pouvoir tatique est encadr par lOI qui en
contrle la fois le dclanchement et la mise en uvre. Cest le modle mis en
place dans lOMC puisque ladoption par les EM et en leur nom de sanctions
commerciales, est subordonne une autorisation de lorgane de rglement des
diffrends. Ces sanctions, individuelles ou collectives, doffice ou forces,
peuvent comporter ou non lemploi de la force.
1. Sanction individuelles sans emploi de la force arme : les contre-mesures
A. Notion

La contre-mesure a pour objet la poursuite coercitive ou substitutive de


lexcution dune obligation. Elle complte lobligation de rparer (la
responsabilit). Mais la contre-mesure est aussi une circonstance excluant
lillicite, cela lintgre donc la responsabilit.
1. Effet : exclusion de lillicite

La contre-mesure sous-entend lexistence de deux faits illicites : un fait illicite


initial, et un autre fait illicite pris en raction du fait illicite initial. Lillicit de ce
deuxime fait est exclue prcisment en tant quil se prsente comme une
rponse au premier. Conformment une pratique bien tablie, larticle 22 du
texte de la commission du DI fait figurer les contre-mesures parmi les
circonstances excluant lillicit. Ces contre-mesures trouvent donc leur motif
dans un fait internationalement illicite antrieur. Cette certitude est toutefois
branle par un facteur caractristique de la socit internationale : jugement du
41

tribunal arbitral de 1978 opposant la France et les USA la dailleurs rappel. Le


pouvoir de tout Etat dapprcier pour lui-mme sa situation juridique au regard
des autres Etats, implique quen prsence dune situation qui comporte son
avis la violation dune obligation internationale par un autre Etat, il a le droit sous
la rserve des rgles gnrales du DI relatives aux contraintes armes de faire
respecter son droit par des contre-mesures. La violation du droit par les contremesures est une violation allgue. Dans lordre international, lEtat est la fois
juge et autorit dexcution de sa propre cause. Lauteur de la contre-mesure
pourra donc toujours se retrancher derrire son apprciation de la situation,
apprciation tant par elle-mme inopposable aux tiers, et qui peut faire lobjet
dun contrle international si les engagements juridictionnels des parties le
prvoient. Mais lemploi de telles contre-mesures ajoute de linscurit juridique
dans lordre international.
2. Objet : excution de lobligation secondaire

La contre-mesure est une sanction, puisquil sagit dune poursuite coercitive ou


substitutive de lexcution dune obligation. Dans la thorie classique, elle nest
pas ouverte lEtat ls au moment de la ralisation du fait illicite mais
seulement la suite dune sommation reste infructueuse (tribunal arbitral du 31
juillet 1928). Cette thorie classique a t un instant remise en cause par la
pratique en donnant directement le droit lEtat ls le droit davoir recours aux
contre-mesures ds la ralisation du fait illicite initial, aux fins non plus de
lexcution de la responsabilit mais de lexcution des obligations primaires de
lEtat dfaillant. Ce faisant, la contre-mesure tait rintgre la responsabilit.
Elle fait partie de la responsabilit et na plus seulement pour but dassurer
lexcution de cette responsabilit. Mais la CIJ a maintenu la conception
restrictive de la responsabilit de lEtat. La demande en rparation et en
cessation du fait illicite constitue le pralable obligatoire la contre-mesure.
Cette dernire nest disponible que si lEtat tarde excuter son obligation
secondaire, ce qui fait delle une voie dexcution de la responsabilit. Le texte
de la commission du DI voit pour cette raison les contre-mesures comme le
moyen de mettre en uvre lexcution de la responsabilit.
B. Rgime

Les contre-mesures ne sont licites qu la runion de conditions qui dterminent


leur but, leur contenu et limitent leurs auteurs.
1. But

Le but des contre-mesures est gouvern par leur caractre subsidiaire. Les
contre-mesures sont destines assurer lexcution des obligations secondaires.
Elles sont donc rversibles, sont limites dans le temps et cessent ds que lEtat
responsable sest acquitt de son obligation secondaire. Ce point est incorpor au
texte de la CDI larticle 53. Si le litige a t port devant une juridiction, la
contre-mesure nest pas disponible. De mme, leur adoption dpend dune
demande pralable de cessation du fait illicite continu et de rparation qui doit
tre reste infructueuse pour que la contre-mesure soit disponible.
2. Contenu

Les contre-mesures ne sauraient porter atteinte au droit des tiers. Les effets des
contre-mesures doivent tre proportionns aux dommages, compte tenu des
42

droits en cause. La CIJ a considr que la Tchcoslovaquie en prenant


unilatralement le contrle dune ressource partage, et en privant ainsi la
Hongrie de son droit une part quitable des ressources naturelles du Danube,
na pas respect la proportionnalit exige par le DI. Cette exigence est tablie
en pratique. Elle nattend pas une quivalence entre le dommage caus par la
contre-mesure et le dommage caus par le fait illicite initial. La proportionnalit
vient sanctionner le caractre excessif de la contre-mesure. Le dommage quelle
cause est sans proportion avec les dommages qui lont motive (Le but nest pas
de faire subir lautre ce quil nous a fait subir mais de mettre en place les
mesures suffisantes, sans plus, pour mettre fin au dommage.). Certaines contremesures sont prohibes raison des normes quelles mconnaissent. Les contremesures qui consistent en un emploi de la force (reprsailles armes) sont
exclues, leur incompatibilit avec linterdiction du recours la force interdit que
ces reprsailles armes jouent comme circonstances excluant lillicite, sauf si
elles interviennent dans en rponse une agression, mais dans ce cas on parle
de lgitime dfense. Les contre-mesures qui mconnaissent les obligations de
caractre humanitaire et de protection des droits de lhomme nexcluent pas leur
caractre illicite, et mme si elles ont t faites en rponse des atteintes de ce
type. La CDI a ajout quune contre-mesure portant atteinte une rgle
imprative ne peut exclure lillicit du fait quelle constitue.
3. Auteurs

La licit dune contre-mesure dpend galement de lauteur. Seul lEtat


crancier dune obligation de rparer a qualit pour dclencher une contremesure. La violation dune obligation erga omnes mconnait les droits subjectifs
de tous les Etats. Chaque Etat peut en effet dans le cas dune violation erga
omnes demander voir son droit respect, y compris si le fait incrimin
intervient dans une relation entre tiers. Il y a une universalisation du rapport de
responsabilit qui ouvre en thorie un droit universel de dclencher des contremesures. La CDI a cherch limiter ce droit universel en restreignant la catgorie
des Etats lss aux Etats spcialement atteints par la violation dune
obligation erga omnes. La restriction est prudente et a pour but de limiter les
tentations que pourraient avoir certains Etats de faire appel leur pouvoir de
sanction.
2. Sanctions comportant lemploi licite de la force arme
Au XIXme, on voit merger les premires restrictions du droit souverain de faire
la guerre, restrictions confirmes au XXme. Avec la SDN, interdiction des guerres
dagression, pacte Briand-Kellog de 1928 interdit la guerre comme moyen de
rglement des conflits. Dans la Charte des NU est ainsi intgr le principe selon
lequel : Les membres de lorganisation sabstiennent dans leurs RI de recourir
la menace ou lemploi de la force, soit contre lintgrit territoriale ou
lindpendance politique de tout Etat, soit de toute autre manire incompatible
avec les buts des NU . Deux hypothses demploi de la force licite sont
envisages :
-

lgitime dfense (rponse une agression)


autorise par le conseil de scurit agissant au titre du chapitre 7 de la
charge

Ces deux hypothses interviennent comme des mesures dexcution.

43

A. Police des Nations Unies


1. Cadre institutionnel de la scurit collective

Cette dernire repose sur la diffrentiation de deux organes politiques : le conseil


de scurit et lassemble gnrale. Le premier prdomine. Il tire de larticle 24
de la Charte, la responsabilit principale du maintien de la paix et de la scurit
internationale. Il se substitue dans la prise de dcision aux Etats membres dans
ce domaine. Le conseil est un organe puissant dont laction doit tre efficace,
do le choix den restreindre la composition (15 membres) avec des membres
permanents (5 nominativement dsigns par la Charte) et membres non
permanents (lus pour 2 ans par lAG sur une base gographique quilibre) . Les
membres permanents sont titulaires dun vto et peuvent ainsi empcher la prise
de dcision.
Dans lAG, chaque membre des NU est reprsent et disposent dune voie. Les
votes sont acquis par majorit des deux tiers. Les rsolutions nont pas de porte
juridique pour ses membres (pas de porte externe). Seules les rsolutions
mises dans le cadre interne lorganisation simposent aux organes de celle-ci.
LAG respecte donc, la diffrence du conseil de scurit, une logique galitaire
fidle la souverainet et prservant la plnitude des pouvoirs tatiques.
2. Sphre daction
a) Qualification requise : menace contre la paix , rupture de la paix , acte
dagression

Larticle 39 (chap 7) exige du conseil quil constate lexistence dune menace


contre la paix, une rupture de la paix ou un acte dagression. Lors de linvasion
du Kowet, cela constituait une rupture de la paix. Cette qualification est
ncessaire car le pouvoir du conseil de scurit nest pas gnrale mais concerne
bien le maintien de la paix.
b) Libert de qualification

La qualification nest toutefois pas encadre. Elle est tout fait discrtionnaire.
Le conseil de scurit nest pas li par des critres dordre juridique sur lesquels il
devrait appuyer ces qualifications. Il nest pas une juridiction tenue de faire
appliquer le DI. Il nest pas une autorit publique charge de garantir lordre de la
socit internationale. Il est un organe politique de police charg de rtablir la
paix, et lexercice de sa responsabilit nest pas dtermin par lexigence de
constater la violation dune obligation internationale, quelle soit ou non lie
lemploi de la force.
c) Extension

Cette libert dapprciation permet au conseil dtendre son champ daction,


comme de le restreindre Cela affaiblit certes son autorit morale. Mais les
rdacteurs de la Charte ont dlibrment refus dintroduire une dfinition
matrielle des cas douverture du chapitre 7. La menace contre la paix est la
qualification ordinaire sur laquelle sappuie le conseil de scurit. La notion de
paix se qualifie traditionnellement par une dfinition ngative (absence de
violence physique directe). Le conseil a progressivement donn la paix une
44

acception extrmement large, faisant dpendre la paix de la stabilit


conomique, sociale, humanitaire ou cologique. Il a pu intervenir dans des
situations nouvelles. Une des premires rsolutions allant dans ce sens fut
adopte le 3 avril 91 propos du flux massif de rfugis vers les frontires
internationales en consquence de la politique de rpression des minorits
kurdes menes par le gouvernement irakien. La rsolution considre que cette
situation constitue une menace la paix et la scurit internationale dans la
rgion. En 94, le conseil estime que la violation des DH en Hati, la dtrioration
de la situation humanitaire et la dmocratie constituent une menace contre la
paix et la scurit. Dans le cas de lex-Yougoslavie, les rsolutions sont
ponctues par les condamnations de violations massives et systmatiques des
DH et liberts fondamentales (nettoyage ethnique). Cration dun TPI : le retour
la paix passe aussi par la justice pnale.
Aprs une priode de relance des NU au dbut des annes 90, accompagn un
tirement du cadre de la scurit collective, on assiste un retour des
interventions unilatrales au dtriment de la scurit collective (intervention de
lOTAN au Kosovo, intervention en Irak,). La guerre en Lybie a toutefois ractiv
une conception largie de la ncessit de la paix et de la scurit. Le conseil de
scurit a point les violations flagrantes et systmatiques des DH et du droit
humanitaire par le gouvernement Libyen lgard de sa population civile.
Lautorisation donne par la suite aux EM de prendre toutes les mesures
ncessaires sest ensuite exclusivement fond sur la volont de protger les
populations et zones civiles menaces dattaque.
3. Moyens daction

Les moyens daction du conseil de scurit ont t accrus.


a) Mesures coercitives sans emploi de la force :

Article 41 de la Charte (chap 7) : cette disposition offre un arsenal trs ouvert de


mesures possibles (embargo sur les armes, relations commerciales, relations
ariennes,). Ces mesures sont adoptes selon son apprciation et visent
contraindre lEtat dfaillant faire cesser ses menaces ou atteintes la paix.
Mais la mise en uvre de ces mesures ncessite le concours de tous les autres
Etats membres. Larticle 103 de la Charte les oblige faire valoir les obligations
au titre de la Charte sur leurs obligations conventionnelles incompatibles (un
accord commercial par exemple).
A partir du moment o le conseil de scurit sest intress la dimension
structurelle de la paix, il a adopt des mesures allant au-del de sa fonction
spcifiquement scuritaire. Il a par exemple institu des tribunaux chargs de
juger les criminels en ex-Yougoslavie et au Rwanda. Il a pris contre lIrak des
mesures considrables en matire de dsarmement. Ces mesures ne sont pas
seulement des mesures spciales lies une situation prcisment identifie.
Dans ce contexte, le conseil de scurit mme mler maintien de la paix
(peace keeping), rtablissement de la paix (peace making), et construction de la
paix (peace building) dans le cas des PKO dont les fonctions juridiques se sont
diversifies.
Ces PKO sont tablies sur la base du chapitre 6 de la Charte. Il sagit dassister
les parties en conflit pour les aider rtablir la paix. La fonction du conseil de
45

scurit est une fonction de mdiateur, dassistance excution, et non pas de


police. Ces PKO se ralisent en accord avec les intresss (on nest pas dans le
cadre du chapitre 7). Mais il y a eu un phnomne de tlescopage, car au
moment o le conseil de scurit tait bloqu durant la guerre froide, il ne
pouvait pas adopter des mesures coercitives du chapitre 7. Il a donc fait un usage
largi de ces PKO. Par la suite, elles ont donc fait lobjet dune mutation car elles
associent recommandation prise au titre du chap 6 et dcision obligatoire du
chap 7. Lobjet sest galement transform. On est pass dune assistance des
parties au rtablissement de la paix des oprations purement internes (action
humanitaire, construction ou reconstruction de structures tatiques,) et
comportant des mesures adopte dans le cadre du chap 7. Pour le Kosovo, dun
ct lOTAN est charg de maintenir la paix, appuye par une dcision des NU et
de lautre, lONU tabli une mission intrimaire des NU au Kosovo (MINUK) pour
tablir une administration civile et transitoire au Kosovo (construction de la paix
et de lEtat).
b) Mesures coercitives avec emploi de la force :
(i) dun pouvoir daction a un pouvoir dautorisation

Article 42 du chapitre 7, le conseil de scurit peut dcider et entreprendre toute


action militaire sil la juge ncessaire au maintien de la paix. Il nexiste toutefois
pas une arme directement place sous la direction du conseil de scurit. La
Charte prvoit en effet que les EM mettent disposition des contingents
nationaux, mais le EM doit pour cela conclure des accords spciaux, lesquels
nont jamais pu tre conclus.
Concrtement, le conseil peut dcider et
entreprendre tout action mais ne dispose pas de moyens propres ! Ne pouvant
faire un usage direct de la force arme, le conseil de scurit a su tirer parti de la
souplesse de la Charte en requrant le concours des Etats quil autorise user
eux-mmes de la force. On a glissement dune action directe du conseil de
scurit vers une action indirect, transformant le pouvoir du conseil en pouvoir
dhabilitation. Cest ce qui a t fait pendant la guerre de Core, la guerre du
Golfe, Ces autorisations ont t depuis de nombreuses reprises accordes.
(ii) objet de lautorisation

Normalement, le conseil dcide de lemploi de la force en fonction de ncessits


quil apprcie librement. Mais depuis quelques annes, un des motifs qui
dterminent lautorisation du recours la force rside dans la violation par lEtat
contraint de ses obligations internationales, et en particulier des dcisions du
conseil de scurit (Libye par exemple). Cest linexcution par le gouvernement
Libyen des obligations contenues dans les rsolutions antrieures qui a dbouch
sur lautorisation demployer la force. Le fait que les Etats recourent eux-mmes
la force sur habilitation, accompagn du fait que cette habilitation intervienne
en raction des violations de rsolutions antrieures a pu laisser croire
certaines Etats quils tiraient des rsolutions existantes une habilitation implicite
les faire respecter. Laction de lOTAN au Kosovo en 99 ou de la coalition en Irak
en 2003 ont bien illustr cette volution. La coalition a argu quelle stait
borne mettre en uvre lensemble des rsolutions prcdentes du conseil de
scurit qui faisait tat des principes bafous par lIrak. Cela a particip la mise
lcart de lorganisation par des actions mises en uvre en dehors delle.
Le systme centralis de scurit collective na pas fait disparaitre la lgitime
dfense lorsquil est agress. Cest un droit naturel de lEtat, cd quil dcoule de
46

cette qualit mme dEtat. Inhrent, ce droit relve du Droit coutumier et larticle
51 ne fait que le reconnatre. Mais ce droit est subsidiaire. Lintervention du
conseil de scurit au titre du chapitre 7 se substitue la lgitime dfense car le
conseil dtient la responsabilit principale du maintien de la paix.
B. Mode subsidiaire : lgitime dfense

Cest une rserve qui permet aux Etats qui se font agress, de se dfendre,
individuellement ou collectivement en faisant emploi de la force. Ce sont les
emplois de la force contraire aux buts des NU parmi lesquelles figure lagression.
1. Dclenchement : lagression, condition de la lgitime dfense

La lgitime dfense est moins une exception une interdiction gnrale de


recourir la force, quune mesure dexcution de linterdiction de lagression.
Cest pourquoi la lgitime dfense rpond de strictes conditions dexercice. Elle
est conditionne par la ralisation dune agression et doit tre une mesure
adquate pour repousser une telle agression. Dans son arrt du 27 juin 86 (USA
au Nicaragua), la CIJ affirme que le droit de lgitime dfense ne peut tre exerc
que si lEtat intress a t victime dune agression arme. Une agression est un
fait ralis. La lgitime dfense nest pas invocable en cas dagression
imminente. Un Etat ne peut recourir la force en premier en invoquant la
lgitime dfense. Les justifications tires de lefficacit de la dfense pour
appuyer une lgitime dfense prventive ne sont pas nouvelles. LEtat isralien
est le premier sy tre rfr en 67 avec lEgypte. Idem pour les USA. Cette
guerre prventive apparat comme seule adapte pour arrter une agression
imminente. Mais tant donn que lapprciation se fait par les parties,
lanticipation dune agression ne peut pas se prter un tablissement objectif.
La CIJ a d se positionner sur cette question plus rcemment et sest montre
prudente face aux risques dinterprtation unilatrale qui pourrait vider de tout
contenu linterdiction de recours la force. Elle a donc refus dadmettre ce
principe de lgitime dfense prventive. Notamment dans larrt du 6 novembre
2003 entre les USA et lIran sur les plates-formes ptrolires, et larrt du 9 juillet
2004 propos de ldification dun mur dans le territoire palestinien occup.
Si larticle 2 de la Charte vise les menaces contre la paix, larticle 51 sattache au
cas dune agression ralise. La menace dune agression doit tre tablie par le
conseil de scurit. Cest la seul autorit apte dcider des mesures prventives
quappellent, dans le cadre de la mise en uvre de sa responsabilit principale
en matire de scurit, un risque dagression imminente.
Lagression doit avoir un caractre intertatique. Le cas de lgitime dfense nest
admis que dans le cas dune agression arme dun Etat contre un autre Etat. Sur
cette base, la CIJ a refus de trouver dans la construction du mur en Cisjordanie
une mesure de lgitime dfense dIsral en raction aux attaques terroristes. Les
violences dont Isral est victime ne rsultent pas dun Etat tranger. Lagression
arme est plus troite que la force prohibe. Pour quil y ait agression, il faut un
certain degr de gravit. Un simple emploi de la force ne pourra entrainer que
des mesures proportionnes. Lagression consiste dans un emploi de la force dun
Etat, dune particulire gravit, visant lintgrit et lindpendance dun autre
Etat. La pratique reconnat toutefois lhypothse de lagression indirecte qui
consiste par lenvoi par un Etat de forces armes irrgulires qui se livrent des
actes de violence contre un autre Etat dune particulire gravit (ou le fait pour
un Etat de sengager de manire substantielle dans ces actes). LEtat a rendu
47

possible ces actes. Mais linterprtation pour reconnaitre une agression indirecte
est exigeante : Il faut que le contrle de lEtat place le groupe sous sa
dpendance intgrale pour justifier lusage contre celui-ci du droit de lgitime
dfense.
2. Exercice

La prsence dune agression conditionne lexercice du droit de lgitime dfense.


Les moyens doivent tre proportionnes et ncessaires pour y riposter. Les
moyens ne doivent pas aller au-del de ce qui est ncessaire pour repousser
lagression. Lemploi de la force est ncessaire, et donc licite, que sil est le seul
moyen compte tenu des circonstances pour faire repousser lagression. Si des
mesures alternatives semblent suffire repousser lagression, alors lemploi de la
force ne sera pas licite. Ces conditions montrent bien que la lgitime dfense est
une mesure de police. Elle poursuit le but exclusif de contraindre lagresseur
renoncer son comportement et la menace que lEtat fait peser sur
lindpendance politique ou territoriale dun autre Etat. Cest pourquoi lemploi de
la force doit tre immdiat et cesser lorsque le but est atteint. Lannexion
lissue de lexercice de la lgitime dfense est ainsi considre comme nulle. En
gros il faut imaginer la chose comme dans lordre interne o la police ne va pas
samuser faire la mme chose un criminel que ce quil a fait un collgue.
Lemploi de la force prend fin une fois le criminel apprhend.

CHAPITRE III - CONTESTATION


La contestation dsigne les situations dans lesquelles un diffrend merge suite
un dfaut dexcution. Le DI comporte des mcanismes qui permettent de
rsoudre ces diffrends. On pense souvent au procs international. Mais dans un
systme o la juridiction est facultative, les techniques contentieuses non
juridictionnelles occupent une place primordiale.
SECTION 1. ORGANISATION DENSEMBLE DU CONTENTIEUX

INTERNATIONAL
Les techniques contentieuses sont varies et ne tendent pas toutes la stricte
ralisation du Droit. Leur logique densemble rside dans leur fonction. Elles
doivent permettre dpuiser un diffrend grce une solution qui nest pas
forcment en tous points lapplication du Droit.
1. Le contentieux international

A. Identification

Selon la CPJI, un diffrend est un dsaccord sur un point de droit ou de faits, une
contradiction, une opposition de thses juridiques ou dintrts entre deux
personnes. Cette dfinition a t pose par un arrt du 30 aot 1924. La
jurisprudence ultrieure, et notamment un arrt de la CIJ de 62, a prcis cette
dfinition : Pour tablir lexistence dun diffrend, il faut dmontrer que la
48

dclaration de lune des parties se heurte lopposition manifeste de lautre. Le


diffrend est lassociation entre une rclamation et sa contestation. Il met en
prsence des prtentions contradictoires, loccasion dune situation concrte.
Cest une divergence dapprciation entre deux parties sur une conduite tenir
nest par exemple pas un diffrend. Pas plus que lopposition de thses opposes
qui ne manifestent quun conflit abstrait.
B. Statut du contentieux international
1. Obligation de rglement pacifique

Les parties confrontes un diffrend international sont tenues de les rgler de


manire pacifique. La paix internationale et la Justice ne doivent pas tre mises
en danger. Cest le principe de la paix par la procdure (SDN, Briand-Kellog,
Charte). Cette obligation exprime aujourdhui un principe incontest. Cest un
corolaire de linterdiction de lusage de la force arme. Lobligation de rglement
pacifique est une obligation de ngocier de bonne foi sur lobjet du diffrend en
vue de parvenir un accord. Les parties sont tenues de se comporter dune faon
qui rende possible la recherche dune solution tant que lobtention dun accord
nest pas raisonnablement hors de porte. Elle nest quune obligation de moyen
qui noblige en rien les parties trouver un rglement du diffrend.
2. Libre choix des moyens

Les parties ne peuvent se voir imposer les moyens de rglement des diffrends.
Dans son avis de 1923 rendu propos du statut de la Carlie orientale, la CPJI
affirme que : aucun Etat ne saurait tre oblig de soumettre ses diffrends avec
les autres Etats, soit la mdiation, soit larbitrage, soit nimporte quel
procd de solution pacifique sans son consentement. Larticle 33 de la Charte
reprend ce principe. Il propose aux Etats toute une gamme de moyens.
Article 33
1.

2.

Les parties tout diffrend dont la prolongation est susceptible de menacer le maintien de la paix et
de la scurit internationales doivent en rechercher la solution, avant tout, par voie de ngociation,
d'enqute, de mdiation, de conciliation, d'arbitrage, de rglement judiciaire, de recours aux organismes
ou accords rgionaux, ou par d'autres moyens pacifiques de leur choix.
Le Conseil de scurit, s'il le juge ncessaire, invite les parties rgler leur diffrend par de tels
moyens.

Ce principe du caractre volontaire, et donc facultatif du rglement des


diffrends est lun des principes les mieux tablis du DI. En labsence daccord
des parties, sur le rglement possible de leur litige, soit sur un mode pour le
rgler, le litige reste en ltat. La majorit des diffrends internationaux nest
dailleurs pour la plupart jamais rgle ! Lorsquils sont rgls, cest
essentiellement par des modes diplomatiques.
2. Modes de rglement du contentieux international
A. Mode diplomatique, mode de droit commun
1. Critres

49

Le mode diplomatique est une technique contentieuse. Elle intervient le plus


souvent en dehors de tout cadre institutionnel et a pour objectif de permettre
ladoption dune solution satisfaisante et acceptable pour les deux parties. Ces
dernires sont libres de dterminer les fondements du rglement de leur litige.
Elles pourront invoquer le droit ou lcarter la faveur dun march. Ainsi, les
modes diplomatiques ne sont pas impropres au rglement dun diffrend
justiciable. En revanche, ils sont les seuls disponibles pour rgler des diffrends
qui ne sont pas justiciables (cas o aucune rgle de droit nest applicable,
domaine rserv des Etats). Le mode diplomatique nimpose aucune solution aux
parties au diffrend. Ces dernires dcident du sort rserver la solution
retenue. Elle na pas valeur de vrit lgale pour eux. Les parties ont toute
libert pour convenir lavance de se rendre opposable comme dfinitive et
obligatoire, le rsultat de leur ngociation, ou la solution donne par un organe
tiers. Un des cas les plus connu est celui du rglement du secrtaire gnral des
NU entre la France et la Nouvelle Zlande concernant le Rainbow warrior. Mme
si elle est obligatoire, la transaction nest pas lapplication du droit. On nest pas
en prsence dune solution juridictionnelle proprement parler.
2. Varits :
a) Ngociation directe

Cette ngociation dsigne le tte tte bilatral entre les parties. Elle est
informelle, totalement soustraite au Droit. Le Droit nintervient dans le processus
que pour prendre acte le cas chant de la solution. Il sagit alors de formaliser la
solution par un trait par exemple.
b) Bons offices et mdiation

Les parties peuvent aller au-del de la ngociation directe et mettre en place un


tiers. Le tiers qui prte ses bons offices se limite permettre la communication
entre les parties. Il suggre un mode de rglement. Le recours aux bons offices
dun tiers est trs utile quand les rapports des parties sont conflictuels ou
lorsquelles nont plus de relation diplomatique.
Lorsque les tiers recherchent une solution au fond, on est dans le cas dune
mdiation. On passe alors dune ngociation bilatrale une ngociation
triangulaire. Les parties continuent de ngocier. Le tiers est charg de les mettre
en prsence et de rapprocher progressivement leur point vue jusqu'
lmergence dun compromis acceptable. En pratique, la diffrence entre bons
offices et mdiation nest pas stable. Les deux procdures sont informelles,
et il est assez frquent quun tiers intervienne un titre puis un autre.
c) Conciliation

La conciliation comporte elle une organisation procdurale beaucoup plus


pousse. Elle consiste pour les parties faire intervenir une commission de
conciliation (5 membres ou 3). La commission fonctionne selon une procdure
organise par un trait et organis sur le principe du contradictoire. Comme une
juridiction, la commission est indpendante vis--vis des parties. La commission
suspend la ngociation directe entre les parties, contrairement aux modes de
rglement prcdemment tudis. Le tiers propose une solution. Il ne sagit pas
dassister les parties dans leur ngociation mais dvaluer les propositions
50

antagonistes et de proposer une transaction globale entre les prtentions. Les


membres de ces commissions sont souvent des techniciens. La solution
prconise nest quun conseil diplomatique, il sagit dune recommandation,
souvent expose sous forme de rapport, et qui na pas de valeur obligatoire pour
les Etats. En outre, cette solution peut tre une application du droit mais peut
aussi sen carter. Lobjectif est daboutir un march. Cest en ce point quelle
se distingue du mode juridictionnel.

B. Mode juridictionnel, mode accessoire


1. Critres didentification

La dnomination qui est donn lorgane par le texte qui met lorgane en place
nest pas toujours un critre fiable pour savoir sil sagit dun organe
juridictionnel. Par exemple, la commission dite arbitrale pour lex-Yougoslavie
ntait pas une juridiction arbitrale. Il peut arriver quun organe unique exerce
plusieurs types de mission. La CIJ exerce des fonctions juridictionnelles,
consultatives et galement administratives. Le secrtaire gnrale dune OI ou
un chef dEtat qui sont des organes excutif peuvent se voir attribuer des
fonctions juridictionnelles. Lorsquils adoptent des fonctions juridictionnelles, ces
organes sont des juridictions. Ce qui est dterminant, ce sont donc les actes quil
adopte. La fonction dune juridiction est de sinterposer dans un diffrend pour le
trancher par une dcision obligatoire prise en application du droit. Ce sont les 3
lments caractristiques de la juridiction :
-

la juridiction est contentieuse (elle sexerce sur des diffrends) : la fonction


juridictionnelle consiste se prononcer sur les prtentions des parties afin
de les trancher
le rglement juridictionnel rsulte de lapplication du droit (cest une
technique de ralisation du droit)
la juridiction carte la prtention de lune des parties quelle juge mal
fonde. Cette autorit se concrtise par lobligation dexcuter ce que le
dispositif a tabli entre elles.

Elle signifie que ce que la dcision a tabli a force de vrit lgale entre les
parties, et ce de manires dfinitive lorsque la dcision est insusceptible de voie
de recours. Les tribunaux internationaux ont autorit de chose juge et leur
dcision, lorsquil ny a plus de voie de recours, ont force de chose juge. Or
comme lorganisation juridictionnelle repose sur des tribunaux qui ne semboitent
pas les uns dans les autres selon une logique hirarchique, le systme des voies
de recours est fortement lacunaire. Sauf prvision particulire, autorit de chose
juge et force de chose juge se confondent.
2. Varits :
a) Mode arbitral

Les tribunaux arbitraux ne sont pas prconstitus. Ils sopposent aux juridictions
judiciaires qui sont voues la permanence et qui peuvent mener une politique
judiciaire indpendante dun litige donn (la jurisprudence, avis,). Les tribunaux
arbitraux sont eux institus pour rgler un litige dont lapparition est antrieure
leur cration. Ils ont un caractre phmre.
Les parties au procs en tire des pouvoirs renforcs puisquelle en dtermine la
cration, la composition, la procdure et dcide le droit applicable par le tribunal.
51

Ce rle des parties sur la juridiction arbitrale. Cette matrise des parties sur
lorgane arbitrale explique son importance actuelle dans le cadre du contentieux
transnational (notamment dans le domaine des investissements ltranger). Les
parties dterminent la cration dun tribunal arbitral soit par un compromis, soit
pas une clause compromissoire. Le premier est conclu aprs la naissance dun
diffrend. La clause compromissoire est une disposition dun trait qui envisage
les diffrends susceptibles de survenir. La clause envisage sa procdure de
cration en indiquant les actes permettant de la dclencher.
b) Mode judiciaire

Le tribunal judiciaire est un organe permanent, constitu par un acte antrieur


lapparition du diffrend quil va rgler. Cet organe judiciaire tient sa comptence
pour connaitre dun contentieux donn dun engagement juridictionnel des Etats
au litige. Le tribunal judiciaire tire ses pouvoirs de son statut qui est opposable
aux parties. Les parties ne matrisent pas la composition, cration, droit quil
applique, Ainsi, lapparition du premier tribunal judiciaire est relativement
rcente : 1920 avec la cration de la CPJI (dissoute en 46 pour devenir la CIJ). Les
organes judiciaires sont en gnral crs par traits. On a aujourdhui par
exemple la CIJ La Haye, vocation universelle et comptence gnrale, cre
par les NU ; le tribunal international du droit de la mer Hambourg, cr par la
convention des NU de 82 ; ORD (organe de rglement des diffrends) mis en
place par les accords de Marrakech au sein de lOMC pour les questions
commerciales,
Les Etats peuvent aussi recourir linstrument conventionnel pour crer des
juridictions ouvertes des sujets internes. Ainsi, les organes judiciaires
rgionaux, tel la CEDH ou la Cour interamricaine des DH. Ils peuvent crer des
juridictions devant lesquelles des tiers laccord (souvent des particuliers) seront
juges, ainsi de la CPI cre par le statut de Rome en 98, qui juge des actions
introduites par lOI contre des particuliers.
Des juridictions judiciaires ont pu tre cres galement par des rsolutions dOI
dans deux situations :
-

les fonctions des juridictions institues sont internes lorganisation


(tribunaux administratifs internationaux qui jugent des litiges de travail
entre ladministration et ses agents)
les fonctions des juridictions institues sont externes. Leur jugement une
autorit de chose juge lgard des EM ou tiers. Ces juridictions nont pu
tre cres par les OI que dans les domaines o celles-ci disposent dun
pouvoir de dcision lgard de ses membres (tribunaux pnaux
internationaux par les NU).

SECTION 2. CONDITIONS DE LA JURIDICTION

1. Lhabilitation juger
A. Attribution de la juridiction : lengagement juridictionnel

Pour tre habilit juger, la juridiction doit se fonder sur un engagement


juridictionnel qui lui attribue un pouvoir juridictionnel.

52

1. Principes rgissant lattribution

La confection dun jugement suppose qu un organe donn, ait t dvolu le


pouvoir dadjuger les prtentions des parties. Cette dvolution du pouvoir
juridictionnel rsulte de lengagement juridictionnel. Elle obit en DI deux
principes dont le premier est lun des principes les mieux tabli du droit
coutumier : le caractre volontaire de la juridiction. LEtat ne peut tre attrait en
justice que sil a consenti la constitution de lorgane saisi. La juridiction est
ncessairement consensuelle. La juridiction nest donc pas tenue dexaminer
titre liminaire si elle a comptence, ds lors que les parties linstance
saccordent sur cette habilitation. LEtat peut soumettre la juridiction les tres
qui sont dans une position dassujetti. LEtat peut ouvrir des actions en justice
aux sujets internes (CEDH par exemple) mais peut disposer du consentement des
tres en leur imposant la juridiction international (la CPI par exemple). Ces
actions internationales introduites par les sujets internes ou contre eux
nimpliquent leur consentement. Ces actions sont aujourdhui majoritaires. On ne
peut plus dire que la juridiction internationale est consensuelle puisque les tres
qui y sont soumis ny consentent pas toujours. Cette affirmation nest valable que
pour une part dsormais marginale : le contentieux intertatique. Mais ces
juridictions restent consensuelles du point des modes de formation de
lengagement juridictionnel. Le pouvoir de juger du tribunal vient des Etats !
2. Techniques dattribution
a) Diffrend actuel: technique conventionnelle

Lattribution dun pouvoir de juger un diffrend dj survenu se ralise par la


technique conventionnelle (le compromis). Au moment o laccord est conclu, les
parties sont mme dapprcier les avantages comme les risques du recours au
mode juridictionnel. Cette dvolution est ainsi privilgie dans la pratique.
b) Diffrend venir

Il est galement possible de confrer comptence un tribunal pour lensemble


des catgories de diffrends qui pourraient survenir. On est alors dans
lhypothse dite de la juridiction obligatoire. La juridiction obligatoire ne signifie
pas quun Etat serait oblig de porter en tant que demandeur un diffrend qui le
concerne devant le tribunal. Cela veut juste dire quil devra sy soumettre comme
dfendeur. La juridiction obligatoire repose sur le consentement de lEtat. LEtat a
accept lavance et une fois pour toute la juridiction du tribunal chaque fois
que se raliseront les conditions envisages. Il renonce sa libert de choisir le
moment venu, le mode de rglement qui lui paratrait le plus appropri ses
intrts, do la rserve que cette formule suscite en pratique. LEtat naccepte la
juridiction future dun tribunal que dans ses relations avec ceux qui ont consenti
cette mme renonciation.
Deux techniques permettent la mise en place dune juridiction conventionnelle
(i) technique conventionnelle : juridiction 1 gnrale, 2 spciale

Les intresss conclus un trait. La porte de la dvolution peut tre gnrale ou


spciale. Dans le premier cas, les Etats conclus un trait indpendant de toute
rglementation matrielle particulire. Lobjet exclusif de ce trait est la mise au
point dun engagement juridictionnel de porte gnrale. Cette formule est en
53

pratique rare. Les Etats y prfrent lengagement juridictionnel de porte


spciale. On introduit alors une clause compromissoire dans un accord, qui
attribue un tribunal le pouvoir de connaitre des diffrends relatifs lapplication
de cet accord. La plupart des traits internationaux comporte une telle clause (la
juridiction est judiciaire ou arbitrale). Ces clauses compromissoires peuvent en
gnral faire lobjet de rserve (pour ne pas bloquer tout le trait).
(ii) technique unilatrale

Un trait international est conclu, il ne pose pas lui-mme lengagement mais il


renvoie aux futurs actes unilatraux de ses Etats parties le soin de le faire pour
eux-mmes. Ce trait subordonne donc lattribution du pouvoir de juridiction
une dclaration unilatrale facultative venir dun EM, rendant la juridiction
internationale opposable son auteur. Les Etats parties pourront nimporte quel
moment dclarer reconnaitre comme obligatoire de plein droit et son convention
spcial lgard de tout autre tat acceptant la mme obligation, la juridiction de
la Cour sur tous les diffrends dordre juridique. Cest le mcanisme de la
clause facultative de la juridiction obligatoire . Il faut donc la runion des actes
unilatraux des deux Etats entre lesquels le diffrend est apparu, sinon la Cour
nest pas comptente. Mais les Etats sont assez peu ouverts cette formule. A
lheure actuelle seulement 67 Etats ont fait une telle dclaration. Parmi ceux-l,
seul le RU est membre permanent du conseil de scurit. La France et les USA
ont retir leur dclaration comme le statut le permet. La plupart du temps, les
pays ayant adopt la clause facultative de la juridiction obligatoire ont limit
la porte de la comptence de la Cour les concernant en la limitant certains
diffrends.
B. Sphre de la juridiction : la comptence

La question est de savoir de quel diffrend la juridiction peut connaitre.


1. Applicabilit de lengagement

Les engagements juridictionnels reposent sur des actes juridiques. Ils ne sont
donc applicables que sils sont valables et nont pas fait de mutation.
a) Validit

La validit de lacte dpend des rgles du Droit commun. Elles tiennent tout
dabord de lauteur de lacte. Lengagement doit maner dun sujet qui a le
pouvoir de le souscrire. Une limite importante figure au statut de la CIJ, car elle
nest ouverte quaux Etats membre des NU ou autoriss par le conseil de
scurit. Le consentement de lauteur doit tre rel. Lacte doit-il rpondre des
questions de fonds ? La question sest pose dans le cas des emprunts
norvgiens propos de la facult reconnue aux Etats damnager leur
acceptation de la comptence par des restrictions. LEtat peut-il valablement se
rserver le droit dexclure du champ de la comptence de la cour les affaires
relevant de sa comptence nationale telle quil lapprcie ? La France avait fait
une telle restriction. La Norvge stait prvalue de cette restriction, au nom du
principe de la rciprocit. Le diffrend port devant la Cour relve de la
comptence nationale de la Norvge au sens de la restriction franaise ! Cette
rserve automatique permet lEtat dopposer en cour dinstance une objection
54

premptoire, privant la juridiction de son aptitude tablir sa comptence.


Certains juges ont conclu sa nullit si cette restriction est contraire lobjet et
au but de la dclaration laquelle elle se rapporte. La Cour sest contente de
prendre acte de laccord de la France et de la Norvge sur sa validit.
b) Mutation

Ces mutations sont dpourvues deffet sur les instances pendantes mais ne
sappliquent quaux actions nouvelles. Un Etat est donc libre de retirer ou
modifier sa dclaration dacceptation de la comptence de la CIJ, mais cette
mutation ne vaut que pour lavenir et des limites viennent restreindre le pouvoir
unilatral dabroger ou modifier sa dclaration. Il faut un dlai raisonnable entre
la notification de la dcision et son effet. Le cas chant, il faut le respect par
lEtat des conditions quil a fix lui-mme dans sa dclaration. La question sest
pose dans laffaire USA, activit paramilitaire au Nicaragua. Les USA staient
impos un pravis. Celui-ci sest vu impos sa propre clause pour empcher
labrogation.
2. Application de lengagement
a) Comptence
(i) matrielle

Les diffrends soumis au juge sont toujours des diffrends rgler en application
du Droit. Du champ dapplication matrielle des rgles dpend donc la
comptence matrielle des tribunaux. La corrlation est particulirement nette
quand la comptence est limite lapplication dun texte donn. Les parties ont
toutefois la possibilit quasi sans limite dcarter certains diffrends du champ de
la comptence. Certains diffrends qui relvent dj de la comptence dun autre
tribunal, certains diffrends qui portent sur les conventions multilatrales si les
autres parties concernes par les diffrends ne sont pas parties linstance,
comptence nationale de lEtat (excessif selon la prof), LEtat peut laisser le
soin la juridiction de vrifier si la restriction est applicable au litige. LEtat peut
apprcier lui-mme si la juridiction est comptente ou non.
(ii) personnelle

En gnral, les engagements juridictionnels de lEtat ne la limite pas. Mais la


restriction est possible, et un Etat est libre dexclure de la comptence dun
tribunal les diffrends entre lui et dautres Etats, identifis tels quels ou
appartenant un certain groupe. Isral avait par exemple dans une dclaration
aujourdhui caduque exclue la comptence de la CIJ dans les litiges lopposant
un Etat qui ne la reconnaissait pas.
(iii) temporelle

La comptence temporelle des tribunaux internationaux est gouverne par


lentre en vigueur immdiate de lengagement juridictionnel. Le tribunal peut
alors connaitre de tous les litiges naissant partir du jour mme de
lengagement juridictionnel, mme sils se rapportent des faits antrieurs.
Cette entre en vigueur immdiate nemporte pas la rtroactivit des rgles de
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fonds. Cela pose problme lorsque lengagement est postrieur au fait litigieux.
Sil permet au tribunal de connaitre ses faits, le droit qui leur est applicable est
celui-ci qui tait en vigueur au moment de leur survenance. Si on a : fait litigieux
texteengagement juridictionnel, principe de non rtroactivit, le droit ntait
pas encore applicable. Mais si on a : textefait litigieuxengagement
juridictionnel, alors le droit tait applicable et lEtat est condamn mme sil
reconnait la comptence du tribunal postrieurement au fait.
b) Rciprocit des engagements juridictionnels

Il faut que les deux parties aient souscrit un engagement au procs. Mais cette
condition nest pas suffisante. Il faut que les engagements des deux parties
soient similaires formellement et substantiellement au titre de la rciprocit des
engagements juridictionnels. La rciprocit des engagements interdirait quune
juridiction tablisse sa comptence si elle tait saisie par une requte fonde sur
une clause compromissoire aux fins de lapplication dun texte donn par laquelle
le dfendeur nest pas li. De mme, lorsquune juridiction est saisie sur la base
dune acception unilatrale de sa juridiction, sa comptence nest tablie que si
lautre partie est galement lie par une dclaration dacceptation. Cela rduit
considrablement le champ de la juridiction obligatoire. Si lune des deux parties
a restreint son acceptation, et que lautre ny a pos aucune limite, le principe
dgalit entre Etats interdit que celui qui a accept la juridiction sans condition,
se voit attrait par celui qui a opr une limitation sur un diffrend relevant de
cette limitation. Cela permet aux parties de se prvaloir des restrictions de lautre
partie (do laffaire de la Norvge). Il faut donc soustraire toutes les modulations
opres par les deux parties
2. Laptitude juger
La comptence du tribunal est ncessaire, elle nest pas suffisante. Il faut que le
tribunal soit apte juger du diffrend qui relve de la sphre de sa comptence.
Ce qui est en cause, cest la recevabilit des demandes. L o la comptence
dpend de laccord des parties, la recevabilit dpend des rgles qui rgissent le
tribunal. Le tribunal doit tre saisi dun diffrend quil puisse trancher par une
dcision obligatoire rendue en application du Droit. Les parties peuvent soulever
une exception dirrecevabilit. Mais les conditions gnrales de recevabilit sont
indisponibles. La juridiction internationale doit donc prliminairement vrifier 3
points :
-

quun diffrend divise vraiment les parties


que le diffrend peut tre rgler en droit
refus de faire droit une demande qui linviterait faire emploi dun
pouvoir quelle ne dtient pas.

A. Existence dun diffrend

Le tribunal est charg de garantir le caractre contentieux de sa juridiction. Le


tribunal est invit trancher un diffrend n la date de lacte introductif
dinstance. Le tribunal ne peut se prononcer sur des situations non contentieuses
ou sur des ventuels litiges venir. Il faut que les parties fassent la preuve de
leurs prtentions et contestations. Il faut que le diffrend soit rel et actuel. Dans
son arrt du 2 dc 63 (Cameroun septentrional), la CIJ a affirm que son rle
ntait pas de clarifier une situation juridique entre les parties, mais de dire le
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droit loccasion de cas concret, dans lesquels il existe au moment du jugement


un litige rel impliquant un conflit juridique entre les parties. Il refuse dadmettre
lutilisation par les parties de la procdure juridictionnelle pour obtenir une
dclaration ou un avis sur une question abstraite. Le RU qui colonisait le Niger et
le Cameroun avait propos au Cameroun septentrional de rejoindre le Nigeria.
Une fois son indpendance prise, le Cameroun avait form une requte pour se
plaindre de cet acte fait par le RU. Mais il ne demandait pas le rtablissement de
la situation ou autre. Il ny avait donc pas de diffrend rl. La Cour ne peut pas
rendre un arrt effectivement applicable avec de telles demandes Le diffrend
doit tre actuel, il doit encore diviser les parties au moment du jugement. Il arrive
que lauteur de la prtention initial obtienne satisfaction avant le prononc du
jugement alors que linstance est pendante. Cest ce qui sest pass dans laffaire
des essais nuclaires opposant la France lAustralie et la Nouvelle Zlande
(Arrt 74). La France stait engage mettre un terme ses essais nuclaires,
vidant le diffrend de toute actualit.
B. Possibilit dappliquer le droit

Le tribunal doit vrifier que le diffrend peut tre rgl en droit.


1. Justiciabilit du diffrend

La juridiction ne saurait se prononcer sur des conclusions et des moyens


insusceptibles dune apprciation juridique. Un tribunal refusera dexercer sa
fonction si laspect politique ou lopportunit est seul soumis son examen ou si
les demandes ne visent qu solliciter un examen dordre moral. Toute demande
qui linvite poser une nouvelle obligation est galement rejete.
2. Lintrt pour agir du demandeur
(i) principe : spcialit de lintrt

Les tribunaux ne sauraient reconnaitre une partie un droit quelle ne dtient


pas. Le tribunal doit vrifier que le demandeur est bien titulaire du droit subjectif
quil fait valoir. Lintrt pour agir est spcial. Lintrt juridique laction tabli
la qualit pour agir du demandeur. La qualit pour agir du demandeur repose
toujours sur lintrt quil dtient personnellement ce que loblig observe
lobligation dont il invoque la violation. Un Etat ne peut introduire de rclamation
que si cest bien lui qui a pti du dommage. Il faut quil existe entre lui et le
dfendeur un lien de droit et que sa mconnaissance soit lorigine dun
dommage. Il na pas dintrt agir pour la dfense objective de la lgalit
internationale.
(ii) extension de lintrt : obligations erga omnes

Le DI admet un cas dans lequel lintrt reste spcial mais est tendu
lensemble des Etats. Le 5 fvrier 70, la CIJ identifie des rgles qui posent des
obligations des Etats envers la communaut internationale dans son
ensemble . Tous les Etats peuvent tre considrs comme ayant un intrt
juridique ce que ces droits soient protgs. Les obligations erga omnes
instaurent des relations qui se concrtisent en des rapports juridiques universels.
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Ces obligations sont contractes lgard de tous. A lobligation dun Etat ne


correspond pas le droit dun autre Etat mais de tous les autres Etats. Lexistence
dobligations erga omnes naboutit aucunement la reconnaissance dun droit
pour chaque membre de la collectivit internationale dintenter une action pour
la dfense dun intrt public. Chaque Etat dtient un intrt subjectif propre ce
que les droits dus au titre dobligations erga omnes soient respectes. Ces
obligations largissent le cercle des titulaires de la qualit pour agir sans modifier
lexigence dun intrt spcial (en gros elle ne donne pas un droit mais un intrt
agir).
(iii) exception la spcialit de lintrt

Le seul cas o le DI admet une hypothse dintrt gnral pour agir est un cas
qui repose sur un arrangement spcial, rsultant du statut de Rome de 98
mettant en place une CPI. La procdure devant la CPI est une action publique.
Qui sur le modle du procs national qui confre au procureur, organe de la cour,
une fonction de gardien du droit et un pouvoir de dclencher laction
juridictionnelle dans lintrt de la collectivit qui le reprsente. Le procureur est
gardien de lordre pnal pos par le statut de Rome.
C. Possibilit de rendre une dcision obligatoire

Les tribunaux prservent le caractre obligatoire de leur dcision. Cest pour cela
quils refusent de donner droit une demande qui les inviterait exercer un
pouvoir quils ne dtiennent pas.
1. Impossibilit tenant lacte litigieux

Une demande est irrecevable si elle invite la juridiction modifier la un acte


international ou poser une rgle gnrale. La juridiction na pas pouvoir de
crer du droit. Son office est lapplication du droit. Une des figures particulires
de cette impossibilit est lirrecevabilit qui sattache aux demandes dannulation
dun acte interne. La validit des actes internes dpend du droit interne Cette
limite nexclue pas les conclusions tendant ce que la juridiction dclare
internationalement inopposable un acte interne. Elle ne fait pas chec aux
conclusions tendant ce que la juridiction tablisse au titre de lobligation de
rparer, lobligation de lEtat dabroger ou retirer un acte interne qui serait
constitutif dun fait internationalement illicite. La juridiction ne pourra pas ellemme annuler mais pourra tenir pour obligatoire lannulation de cet acte par
lEtat.
3. Impossibilit tenant aux droits des tiers
Ces tiers sont protgs par la relativit qui sattache au jugement. La relativit de
lautorit des jugements protge lintrt juridique des tiers au procs et met en
chec toute les conclusions qui lamneraient se prononcer sur les droits des
tiers. La juridiction adopterait une dcision dpourvue de force obligatoire,
puisquelle ne lierait pas les tiers au titre de la chose juge. Arrt du 14 fvrier
2002 (affaire du mandat darrt). La Belgique avait mis un mandat darrt
lencontre du MAE congolais en mconnaissance des immunits le protgeant. Le
Congo invitait la cour dire et juger que les violations du Di dont procde le
mandat interdisent tout Etat tiers dy donner suite. La Cour a jug que cette
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demande tait irrecevable. Les Etats tiers ne sont pas dfinition par lis par
larrt rendre (cest leffet relatif !). Une demande est irrecevable si elle
implique que la juridiction, pour rendre sa dcision entre les parties, doivent
statuer au pralable sur la situation dun tiers linstance qui ny a pas
consenti . Affaire du Timor, arrt du 30 juin 95. Un juge refuse de statuer lorsque
les intrts du tiers ne sont pas simplement touchs mais en constitue lobjet
mme. Dans ce cas, le tribunal est inapte rendre une dcision dote de
lautorit de la chose juge entre les parties au procs elles-mmes, puisque sa
dcision ne dploierait ses effets que si elle tait obligatoire pour les tiers. Le
principe dit de la partie indispensable na pas pour but de protger le tiers qui est
dj protg par le principe de la relativit qui sattache lautorit du jugement
mais a pour but de permettre la juridiction de garantir le rglement
juridictionnel du diffrend entre les parties au procs.

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