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SEBASTIEN DIRICK

FUNDP NAMUR

ANNEE 2010 - 2011

DROIT COMPARE DEFINITIONS


Adequate consideration : Condition essentielle la validit d'un contrat en droit anglais, elle est l'quivalent
de la cause en droit belge. Elle est dfinit comme un droit, intrt, profit ou bnfice qu'obtient une partie ou
une interdiction, une perte ou une responsabilit prise par une autre. L' "adequate consideration" sont des
prestations quitables. Il n'est pas ncessaire que la "consideration" soit "adequate" pour que le contrat soit
valide.
Anticipatory breach : Rsolutions anticipe d'un contrat sanctionnant immdiatement, avant la date
d'excution prvue, le contractant qui manifeste l'intention de ne pas excuter sa prestation future ou dont il est
certain qu'il ne pourra pas excuter ses obligations.
Approche systmique : systme de vision du droit qui voit l'ensemble du droit comme un ensemble d'lment
indivisible et interdpendant qu'on ne peut sparer les uns des autres.
Audi alteram partem : Principe gnral de droit qui permet le droit d'tre entendu avant toutes prisent de
dcisions qui touchent au droit des personnes.
Bargaining power : fait quune partie possde un pouvoir de ngociation.
Battle of forms : Conflit de conditions gnrales, chaque partie voulant imposer les siennes. Il se rsout soit en
disant que celui qui a tir en premier lemporte (first shot), soit celui qui tire en dernier (last shot), soit on
compare les deux conditions et on regarde sur quoi porte laccord ou encore des conditions sont tellement
diffrentes quil ny a pas pu y avoir daccord.
Binding precedent : dcisions des juridictions suprieures ; elles ont force de prcdent et simposent aux
juridictions infrieures.
Certiorari : Vient du latin. C'est l'autorisation donn par la Cour Suprme des USA d'entendre un recours dans
une matire qui lui semble sensible.
Clause de hardship : Clause d'imprvision qui dcrit les cas d'imprvision, c'est--dire lorsque un contrat
devient tout fait dsquilibr suite des circonstances imprvisibles et non imputables aux parties, ses effets
ainsi que la procdure suivre par les parties (DOB II).
Codifying statutes : systmatisation de la lgislation et de la jurisprudence sur un problme particulier.
Commerce clause : sert de fondement ladoption dune lgislation (fonction active) et permet au fdral de
contrecarrer des normes qui portent atteinte au commerce tatique. Elle permet aussi au congrs, dont les
comptences sont limitativement numres, dintervenir dans un plus grand nombre de matires par une
interprtation large de celle-ci. Cette clause est prvue lart 1er, section 8, clause 3 de lUSC.
Comparative negligence : Nom donn la contribuary negligence aux USA, thorie qui se rapproche du fait
du tiers au nom de laquelle une victime ayant contribu son dommage devait en partager la responsabilit.
Compensatory damages : accent mis sur la fonction indemnitaire de la responsabilit plus que sur la fonction
rpressive.

Consideration : lments toujours valuable en argent, objectifs ; ce qui est donn en contrepartie de ce que
nous donne lautre partie . Subordonne lexistence du contrat celle dune contrepartie.
Consolidated acts/statutes : faciliter lutilisation des textes lgislatifs en les regroupant en un document
unique.
Construction : Interprtation des textes juridique.
Contempt of court : rprime les voies de fait contre leur personne mais galement le dfaut dexcution par un
plaideur dun ordre ou dune dfense du juge. Mpris de la Cours . Lutte contre les entraves au bon
fonctionnement de la justice.
Coutume : (en droit anglais) La coutume anglaise comprend lensemble des rgles de droit qui existaient avant
le dveloppement de la Common Law, c'est--dire, les coutumes seigneuriales anglo-saxonnes. Des rgles
toujours applicables au sein de la Common Law rgissant la vie politique et juridique sont assez importantes.
La coutume est source de droit lorsquelle remonte 1189 (date du rgne de Richard 1er).
Decree of specific performance : impose au dbiteur lexcution de lobligation telle quelle est prvue au
contrat. Permise par lEquity.
Defenses to negligence : exceptions, causes libratoires.
Detriment/benefit test : sert valuer sil existe 1 contrepartie financire dans le contrat.
Doit tre relle, adquate (pas strict quilibre) et ne pas constituer un devoir prexistant.
Droit des Torts : ensemble des rgles par lesquelles la loi ou la jurisprudence dsignent 1 responsable et
dterminent les conditions auxquelles cette personne prend en charge 1 fait dommageable.
Dual sovereignty : Aux USA il y a une dualit des institutions. Les unes au niveau fdral et les autres au
niveau de chaque tat. La comptence du congrs est dattribution, ses comptences sont prvues dans la
constitution et il les tend sur base dimplied powers (necessary and proper clause et commerce clause). Les
tats sont comptents pour le reste.
Due process : Thorie en Droit amricain recouvrant 2 ralits : soit le "substantive due process" qui importe
qu'une norme se conforme aux droits fondamentaux, soit le "procedural due process" en vertu duquel les parties
d'un procs doivent tre entendues de faon raisonnable et quitable.
Duress : violence faite contre des personnes, des marchandises ou conomique. Elle doit tre illgitime et avoir
dtermin le consentement de la partie sur laquelle elle sexerce. La victime doit apporter la preuve dune
crainte excluant quelle ait donn librement son consentement.
Duty of care : standard, soupape se rfrant au comportement de lhomme raisonnable ; balancement entre
considrations gnrales et volont dtre concret.
Efficient breach : une partie peut se dlier dun contrat pour en sortir et conclure avec une partie prte donner
plus.
Equity : remise dune requte au Chancelier pour quil statue discrtionnairement en son me et
conscience . Le but est de suppler aux dfauts et faiblesses de la Common Law.
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European Communities Act : Loi prise par le parlement anglais en 1972 qui incorpore en droit anglais le
trait CE e tous les autres actes ultrieurs manant de la CEE et maintenant de lUE. Selon le systme anglais
cet act tait ncessaire pour que le droit europen soit obligatoire en Angleterre. Cest partir de cet act
que les dcisions de la CJCE simposent aux juridictions anglaises, ce qui provoque une exception la rgle du
prcdent.
Exclusionary rule : interdiction de toute rfrence aux travaux parlementaires pour linterprtation des textes
lgislatifs (plus accepte par HofL).
Express warranty : garantie expresse.
Federal diversity of citizenship : Conflit entre des personnes se trouvant dans des tats diffrents. Ca relve de
la comptence des juridictions fdrales.
Forseeability test : Test ralis par les juristes anglo-saxon pour dterminer si le dommage est rparer ou
non. Il sagit de dtermin si le dommage tait prvisible pour la partie qui a manqu son devoir contractuel.
Il est ainsi appliqu pour savoir si certains spcial damages (rsultant des circonstances particulires de
lespce) doivent tre rpars. Le dommage doit en outre tre raisonnable et remplir les conditions du
mitigation of damages .
Forseeable damages : Dommages prvisibles. En droit anglais seuls les dommages prvisibles donnent lieu
rparation. Le droit anglais distingue les general damages , dommages prvisibles, et les special
damages , dommages qui ne sont pas prvisibles par le dbiteur et qui, pour tre rpars, doivent tre
communiqus au dbiteur lors de la formation du contrat.
Forum shopping : choix de la juridiction ou lapplication de la loi sera la plus favorable.
Frustration of the contract : accent sur lopration conomique projete ne pouvant tre ralise cause de la
survenance dune ou dune srie dvnements que navaient pas envisags les parties au contrat.
Fundamental breach : clause exonratoire/limitative de responsabilit portant sur les racines du contrat, sur 1
obligation essentielle. Sans cet lment, le contrat ne serait pas complet.
General damages : consquences normales de linexcution.
Golden rule : Rgle dinterprtation de la loi, dveloppe rcemment par la jurisprudence en droit de Common
Law, au cot de la litteral rule et de la misschief rule , consistant retenir le sens ordinaire des mots tout
en refusant une interprtation trop littral qui mnerait un rsultat absurde. Elle vise notamment diminuer le
caractre drastique de la "litteral rule".
Implied powers : Thorie base sur l'article 1, section 8, clause 8 et 18 de la constitution amricaine
("necessary and proper clause" et "commerce clause") qui permet d'tendre la comptence de l'tat fdral en
leurs donnant des pouvoirs implicites lis l'utilit d'agir.
Implied terms : Thorie permettant d'adoucir le rgime de responsabilit contractuelle en dcouvrant une
clause implicite dans un contrat en vertu de laquelle un contrat cesse d'exister si la chose est dtruite avant le
commencement de l'excution.

Indue influence : hypothses o une des parties, sans faire l'objet de mesures d'intimidation physique, se voit
extorquer son consentement grce l'influence morale ou affective, l'autorit qu'une partie exerce sur une
autre.
Injury : dommage moral.
Intentional torts : sanctionner plus svrement le comportement dommageable de ceux qui agissent en ayant
conscience du dommage quils causent. Dans certains cas, ne donnent pas lieu responsabilit car lauteur peut
invoquer une cause de justification telle que la dfense de sa personne ou de sa proprit ou se prvaloir du
consentement de la victime.
Intervening forces : facteurs pouvant tre pris en considration par le juge pour dterminer 1 rupture du lien
causal.
Judicial revieuw : pouvoir dune juridiction de statuer sur la conformit des lois la Constitution. Aux USA :
exerc par toutes les juridictions et tous les niveaux.
Law in action : gradation entre ce qui est juridique et ce qui ne lest pas.
Law reports : Recueille jurisprudentielle en droit anglais publies par un comit priv constitu de barristers et
de solicitors rpartis en quatre sections : les appeal cases, les Queen's Bench cases, les Chancery Division cases
et les Family Division Cases.
Leading case : dcision de principe.
Liquidated damages : clause dterminant de faon anticipe, au moment de la formation du contrat, le
prjudice que peut causer au crancier linexcution de lobligation prvue. Les juridictions ne peuvent rviser
le montant de ce second type de clause.
Literal rule : interprtation des mots du texte lgislatif dans leur sens ordinaire, conformment aux rgles de la
grammaire anglaise. Si les termes d1 lgislation sont clairs, il faut les suivre .
Mischief rule : Rgle dinterprtation de la loi, dveloppe rcemment par la jurisprudence en droit de
Common Law, au cot de la litteral rule et de la golden rule . On va chercher le but poursuivi par le
lgislateur de la loi que lon a devant soi plutt que de sarrter aux mots du texte.
Misrepresentation : Vice de consentement en droit anglais. Il s'agit d'une affirmation inexacte dont l'origine
n'est pas forcment frauduleuse mais qui a induit l'autre partie en erreur. Elle se dcline en "fraudulent
misrepresentation", "negligent misrepresentation" et innocent misrepresentation".
- fraudulent misrepresentation : de mauvaise foi ; influence volontairement
- innocent misrepresentation : affirmation inexacte faite de bonne foi DetI pour compenser prjudice +
refus annulation.
Mistake : En droit anglais, les obligations naissent parce que le contractant a paru les vouloir . Pas
dobligation dinformation ou de dtromper un partenaire contractuel. Lerreur nest pas prise en compte si les
deux parties font erreur sur une qualit substantielle de la chose.
Monist approach : Oppose de la dualist approach que connait la Grande-Bretagne. Il sagit du fait que,
comme en Belgique ou en France, le droit international prime sur le droit national, que les deux font partie dun
mme systme et que donc le droit international sapplique directement dans le pays concern.
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Necessary and proper clause : pouvoirs implicites ; confre au pouvoir fdral le pouvoir de lgifrer sur
dinnombrables activits. Clause ncessaire et adquate . Ncessaire interprt dans le sens d utile .
Negligence : la victime dun dommage, pour obtenir rparation, doit prouver lexistence dun duty of care, la
violation de celui-ci par lauteur du dommage, lexistence de ce dommage et le lien causal entre celui-ci et le
comportement du dfendeur.
Nominal damages : sanctionnent la violation dun droit sans quaucun prjudice rparable ne soit tabli.
Nuisance : Forme de non-intentional tort en Common Law par lequel lactivit dune personne, sans quil
sagisse dun manquement un devoir de soin, ni un devoir prvu par la loi, cause un dommage une autre
personne et doit rparer le dommage ainsi caus. Cela ressemble notre thorie des troubles de voisinages.
Obiter dicta : considrations mises par le juge loccasion de sa dcision qui ne sont pas ncessaires la
justification de celle-ci.
Overruling : Consiste dans le fait pour une juridiction de Common Law de renverser un prcdent. Au
Royaume-Uni seule la House of Lords (maintenant UK Supreme court) dispose de cette prrogative.
Penalty clause : clause ayant pour objet de pnaliser le contractant. Refuses par le droit anglais.
Persuasive precedent : Une dcision passe pour des faits similaires peut avoir une influence si elle a t
rendue par un juge ou un auteur important. Ce caractre persuasive se distingue de lauthoritive
precedent qui sattache aux ratio decidendi des dcisions des high courts de droit anglais.
Plain language requirement : Rgle dinterprtation du texte clair. C'est--dire que lorsque les mots du texte
sont douteux le juge anglais se rfre au texte clair (= plain) tel que lhomme normal de la rue laurait compris.
Cette rgle dinterprtation est galement utilise par les juges de la cour europenne de justice pour
linterprtation dun terme contractuel injuste, (unfair contract term) dont le texte est douteux, dans les contrats
consommation.
Pluralisme juridique : Coexistence de plusieurs systmes de droit au sein dune mme nation, de plusieurs
rgles de droit rgissant un mme problme. Dans les socits africaines, par exemple, un droit crit
dinspiration europenne existe cot du droit traditionnel africain.
Privity of contract : le producteur nest responsable du dommage caus par le produit que sil entretient une
relation contractuelle directe avec le consommateur victime. Protge la libre entreprise et immunise le
producteur dactions en responsabilit trop nombreuses.
Privy council : Le comit judiciaire du conseil priv a pour but de jouer, lgard du Royaume-Uni et de la
Commonwealth, le rle que joue la House of Lords en Angleterre. Il a connaitre des recours contre les arrts
des cours suprieures des territoires doutre-mer qui sont sous la dpendance de lAngleterre et ceux qui nont
pas encore rejet cette possibilit.
Procedural due process : la partie dfenderesse une instance doit tre dment signifie. Les parties doivent
tre entendues de faon raisonnable et quitable. Son exigence sous-tend la conduite de tout procs civil ou
pnal aux Etats-Unis. Pas trait au fond du droit.
Punitive damages : Dommages et intrts sajoutant aux dommages compensatoires dans le cas o lauteur a
un comportement inacceptable.
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Promissory estoppel : corriger une situation ou, pour des raisons techniques, il est exclut de considrer quun
contrat a t valablement form mais ou il serait injuste de laisser les parties revenir sur leurs paroles. Si une
apparence a t cre, on ne pourra pas se contredire . Sorte de correctif de la consideration.
Facilement admis aux USA.
Provision : En Angleterre au 13me sicle les writs ont commenc se multiplier. Les juridictions
seigneuriales se sont plaintes du fait que le chancelier marchait sur leurs prrogatives. Les provisions dOxford
ont alors tabli que le chancelier ne devait plus mettre de writs. Un peu plus tard, linterdiction a t assouplie
en permettant au chancelier den crer pour les droits similaires.
Ratio decidendi : partie des motifs, dgage des particularits de lespce, qui constitue le support, la
justification ncessaire de la dcision rendue par le juge. Peu importe que les circonstances de deux espces
soient diffrentes. La ratio decidendi qui a justifi la dcision du juge dans une premire espce peut exister
dans une seconde espce, indpendamment des faits particuliers celle-ci, dans la mesure o le point de droit
est semblable dans les deux.
Remedies precede rights : En Common Law, selon ce principe, il vaut mieux avoir une action quun droit. Ce
principe date du temps o chaque plainte devait correspondre un writ et dans les cas o la situation litigieuse
nentrait dans aucun writ, aucune suite ne pouvait avoir lieu.
Remedy :
- Recours en justice.
- Solution dgage par les cours de lquit (juge de la chancellerie) pour complter, corriger la Common
Law et en attnuer la rigueur.
Restatements : Rassemblements, compilations des dcisions de jurisprudence sur une matire dtermine. Les
rassemblements de jurisprudence sont rvlateurs dune diffrence essentielle entre le droit amricain, friand de
ses restatements et uniforme Law (mme mthode pour les textes lgislatifs), par rapport au droit anglais qui ne
connait pas de telles compilations.
Rule of Law : principe en droit anglo-saxon affirmant la supriorit du droit (une comparaison est possible
avec la notion d'tat de droit chez nous ; toutefois, il y a une diffrence de porte).
Special damages : consquences prvisibles au vu des circonstances spciales connues du dbiteur lors de la
conclusion du contrat. Le dbiteur nest responsable que des consquences prvisibles de linexcution de son
obligation (general damages) et des consquences quil a pu prvoir au vu des circonstances spciales, connues
par lui la formation du contrat et qui sattachent lexcution de lobligation (special damages).
Specific performance : Injonction du juge au dbiteur dexcuter son obligation telle quelle est prvue au
contrat. Cest lquivalent dune excution en nature (qui en droit anglais est subsidiaire aux dommages et
intrts). Cette solution a t dgage par lequity.
Statute Law : rgle de droit crite rdige de faon trs dtaille, sans grand concept. Permet au Parlement
dimposer sa suprmatie ; dveloppement important au cours du XXe sicle.
Substantial factor test : ne retenir la responsabilit du dfendeur que si son comportement est la cause
prpondrante du dommage subi par la victime. Ce nest pas tout dtablir le lien causal, il doit tre dune
certaine intensit. La responsabilit stend aux consquences dommageables raisonnablement prvisibles de
son comportement.
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Substantive due process : une norme doit tre conforme aux droits fondamentaux garantis par la Constitution
amricaine. Elle a trait au fond du droit.
Supremacy clause : article 6 de l'USC : en cas de conflit ou d'incompatibilit entre le federal et un tat, c'est la
rgle fdrale qui l'emporte.
Test du but for : sans le comportement du dfendeur, le demandeur aurait-il subi le dommage
The rule of precedent : le juge, confront un cas despce, droit le trancher en respectant et en appliquant les
rgles de droit tablies par ses prdcesseurs confronts une espce semblable la dcision prcdente lie les
juridictions infrieures ou de mme rang.
The thing speaks for itself : cest le principe res ipsa loquitur. Le dommage ne peut tre d que sur base
dune ngligence du dfendeur condition que celui-ci, au moment du dommage, en ait eu le pouvoir exclusif.
La victime ne doit pas tablir un duty of care du dfendeur, le dommage et le lien causal. +/Unconscionability : Terme utilis en droit amricain dans lUSC. Il sagit dune injustice qui rsulte du fait
quune des parties au contrat a pris un avantage sur lautre car elle avait un plus gros pouvoir de ngociation
lors de la conclusion du contrat.
Undue influence : notion dveloppe par lEquity destine adoucir la duress.
Une partie, sans faire lobjet dintimidations physique, se voit extorquer son consentement grce linfluence
morale ou affective, lautorit quune des parties exerce sur elle.
Uniform laws : harmonisation des lois des diffrents Etats amricains afin de ne plus entraver le commerce et
les changes entre les Etats.
Unreasonableness : Signifie littralement non raisonnable, excessif . Ce terme est utilis dans lunfair
contract terms Act de 1977 comme critre. Si une clause rempli les critres de 1) ressource 2) assurance et 3)
pouvoir de ngociation, alors elle pourra tre qualifie dabusive, draisonnable et tre annule mme si le
destinataire en a connaissance. Cette rglementation ne rgit que les rapports entre professionnels et
consommateurs.
Vicarious liability : Responsabilit du fait dautrui. Cest lorsquune personne est responsable dune faute
quelle na pas elle-mme commise. Elle vient rompre le lien causal entre le dommage et lacte dommageable.
Cest donc une sorte de cause dexonration par laquelle le dfendeur peut sexonrer de sa responsabilit en
vertu du droit des torts.
Warranties : Ce sont des garanties offertes par le vendeur. Celles-ci peuvent tre expresses ou implicites et
elles ne valent pas que vis--vis de la personne avec qui le vendeur a contract mais aussi vis--vis de tous les
utilisateurs du produit.
Writ of covenant : le dfendeur sest engag dans un acte crit et solennel fournir une prestation
Writ of trespass : le dfendeur port injustement atteinte la personne, aux biens ou la terre du demandeur,
qui demande rparation.
Writ : acte mis par le chancelier en vertu duquel on peut exercer son action.