DERECHO MERCANTIL

Grado en Relaciones Laborales y Recursos

Humanos
Autora: Mercedes Snchez Ruiz

TEMA 8. SOCIEDAD ANNIMA: ASPECTOS GENERALES. CONSTITUCIN

Rgimen jurdico: arts. 19-57 LSC1

I.

CARACTERIZACIN. EL CAPITAL SOCIAL.

1.

Aspectos generales

La sociedad annima (SA) es una sociedad mercantil cuyo capital, formado con
las aportaciones de los socios, est dividido en acciones, y en la que los socios no
responden personalmente de las deudas sociales (art. 1.3 LSC). Se trata de una
sociedad con estructura corporativa y plena autonoma patrimonial.
En la sociedad annima, la posicin de socio est configurada en funcin de lo
que cada uno aporta al capital social, teniendo escasa relevancia las condiciones
personales de los socios. La transmisin de la condicin de socio se realiza con gran
facilidad y de manera libre, mediante la enajenacin a un tercero de las acciones
(todas o una parte) de las que el socio transmitente sea titular.
Esta forma social puede servir para el desarrollo de empresas de muy diversa
naturaleza. Por una parte, es la forma social que mejor se adapta a las exigencias de
las grandes empresas (sociedades annimas abiertas). Las sociedades annimas
pueden incluso ser sociedades cotizadas o burstiles, esto es, pueden tener sus
acciones admitidas a cotizacin en una Bolsa de Valores (en un mercado secundario
de valores negociables). De esta manera, las acciones son objeto de negociacin en
un mercado organizado, que facilita a los accionistas la desinversin a travs de la
venta de sus acciones por el precio o valor de cotizacin correspondiente.
Por otra parte, tambin las pequeas y medianas empresas, con un nmero
poco elevado de socios y un capital no demasiado elevado, pueden adoptar la forma
de sociedad annima (sociedades annimas cerradas). En estos casos los socios
participan ms activamente en los rganos sociales y sus condiciones personales
pueden llegar a tener cierta relevancia, siendo frecuente que se establezcan
restricciones para la libre transmisin de las acciones por parte de su titular.
El rgimen jurdico aplicable a esta forma social se establece, de manera
conjunta con la regulacin de la sociedad de responsabilidad limitada, en el Real
Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el Texto Refundido de
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Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de
Sociedades de Capital (LSC).

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la Ley de Sociedades de Capital (LSC). Esta norma ha sustituido y derogado a la

anterior Ley de sociedades annimas de 22 de diciembre de 1989.
Los aspectos relacionados con la inscripcin en el Registro Mercantil de actos
jurdicos relativos a esta forma social se contemplan en los arts. 114 a 174 del
Reglamento del Registro Mercantil (RRM).
2.

El capital social

En la LSC se establece una cifra mnima de capital (60.000 euros) para poder
constituir una S.A. (art. 4.2 LSC), que debe estar totalmente suscrita y desembolsada,
al menos, en una cuarta parte.
El capital social est dividido en acciones, y constituye una cifra, expresada en
euros, que se fija en los estatutos de la sociedad y corresponde a la suma del valor de
las aportaciones comprometidas por los socios. Desarrolla importantes funciones en el
rgimen jurdico de la sociedad annima. Por un lado, cumple una funcin
organizativa, ya que la titularidad de las acciones (que son partes del capital)
determina la posicin jurdica de los socios dentro de la sociedad, y el porcentaje de
capital que representen las acciones de cada socio ser la medida cuantitativa de
muchos de sus derechos y obligaciones en la misma. Por otro lado, cumple una
funcin de garanta para los terceros que entablan relaciones jurdicas con la sociedad
porque les proporciona informacin sobre su situacin patrimonial, ya que el valor del
patrimonio social, como regla, debe mantenerse por encima de la cifra del capital
social. Desde el punto de vista contable, el capital social es una partida de pasivo en el
balance, sirviendo as como cifra de retencin de valores del activo. Finalmente, se
dice que el capital social cumple una funcin financiera, ya que la cifra formal que
figura en los estatutos de la sociedad debe corresponderse con aportaciones efectivas
de bienes, que conforman los fondos o recursos propios necesarios para el desarrollo
del objeto social.
II.

PROCEDIMIENTOS DE CONSTITUCIN

La LSC regula dos procedimientos posibles para la fundacin o constitucin de

una SA (art. 19 LSC): el de fundacin sucesiva (mediante oferta pblica de
suscripcin de las acciones: vid. arts. 41-55 LSC) y el de fundacin simultnea. Aqu
slo estudiaremos el segundo.
La fundacin simultnea es el procedimiento de fundacin por virtud del cual
los fundadores (los socios iniciales, que son las partes en el contrato de sociedad),
reunidos y en un solo acto, celebran un contrato en el que acuerdan constituir la S.A.
(eligiendo de forma expresa esta concreta forma social), suscriben todas las acciones

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en que se divide el capital social y desembolsan (es decir, realizan efectivamente la

aportacin) al menos una cuarta parte del valor nominal de cada accin.
Las sociedades de capital (SA y SL) se constituyen a travs de un proceso que
consta de dos fases: el otorgamiento del contrato de constitucin de la sociedad, con
los estatutos sociales, en escritura pblica y la de su inscripcin en el Registro
Mercantil (art. 20 LSC). Slo tras la inscripcin en el RM, que tiene carcter
constitutivo, adquiere la sociedad su personalidad jurdica como verdadera sociedad
annima y, a partir de ese momento, se aplica de manera plena el rgimen jurdico
propio de esta forma social (art. 33 LSC).
III.

ESCRITURA PBLICA Y ESTATUTOS SOCIALES.

1.

Escritura pblica

Es el documento notarial que contiene, de forma unitaria, los aspectos

contractual y organizativo de la sociedad.
El contenido de la escritura de constitucin de una SA est constituido por los
estatutos sociales y el contrato de sociedad. En dicha escritura se incluirn, al menos,
las siguientes menciones: 1) la identidad de los socios fundadores; 2) la voluntad
electiva de la forma social [en este caso, la voluntad de constituir una SA]; 3) las
aportaciones de cada socio y las acciones que recibe a cambio; 4) los gastos
aproximados de constitucin; 5) la identidad de los administradores iniciales y 6) los
estatutos sociales (art. 22 LSC; art. 114 RRM).
2.

Estatutos sociales

Los estatutos forman parte de la escritura de constitucin de la sociedad.

Contienen un conjunto de normas para regular la organizacin y funcionamiento de la
SA, teniendo gran relevancia a lo largo de todo el periodo de duracin de la sociedad.
La LSC regula el contenido de los estatutos, sealando una serie de clusulas o
menciones necesarias, que son los elementos mnimos que deben constar siempre en
los estatutos de una SA (art. 23 LSC; arts. 115-128 RRM):
1) Denominacin social (art. 6.2 y 7 LSC; 398 y ss. RRM).
Debe incluirse obligatoriamente la indicacin Sociedad Annima o S.A..
Puede ser tanto una denominacin subjetiva (incluye el nombre de algn socio) como
objetiva (se refiere a la/s actividad/es que constituyen el objeto social) o de fantasa.
No se podr adoptar una denominacin idntica (de acuerdo con el concepto
de identidad del art. 408 RRM) a la de otra sociedad preexistente (lo que se acredita
mediante certificacin negativa del RM Central, segn lo dispuesto en el art. 409
RRM), ni incluirse trminos o expresiones contrarios a la ley o las buenas costumbres.

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Asimismo, la denominacin social no podr formarse exclusivamente con expresiones

oficiales (p. ej. nombres de CC.AA. o municipios...), ni podrn utilizarse los adjetivos
nacional, estatal, autonmico, local u oficial, salvo en aquellas sociedades cuyo
capital pertenezca mayoritariamente a la Administracin correspondiente: central,
autonmica o local (cfr. art. 405 RRM). En general, no podrn incluirse trminos o
expresiones que induzcan a error sobre la identidad de la sociedad (art. 406 RRM).
La denominacin social debe facilitar la identificacin de la SA y su distincin
de las dems sociedades existentes en el trfico.
2) Objeto social.
En los estatutos sociales deber indicarse el objeto de la sociedad, no
debiendo utilizarse expresiones muy genricas (p.ej. cualesquiera actividades de lcito
comercio). Deben expresarse las actividades que lo integran, pero no todos aquellos
actos u operaciones meramente instrumentales para la realizacin de dichas
actividades (art. 117 RRM).
El objeto social expresado en los estatutos tiene una gran trascendencia
interna, ya que los administradores tienen la obligacin de respetarlo y explotarlo,
realizando todas las actividades u operaciones necesarias para su explotacin. An
mayor es su trascendencia externa, ya que es un criterio esencial para definir el
alcance del poder de representacin de la sociedad que corresponde a los
administradores en las relaciones con terceros.
3) Domicilio social.
En los estatutos deber fijarse el domicilio de la sociedad, que deber estar
situado en territorio espaol y corresponder al lugar donde radique el centro de su
efectiva administracin o su principal establecimiento o explotacin (art. 9 LSC; 120
RRM).
4) El capital social, nmero de acciones en que se divida, expresando su valor
nominal, numeracin correlativa, clases o series, forma de representacin (ttulos o
anotaciones en cuenta) e importe pendiente de desembolso, en su caso.
5) Estructura del rgano de administracin, nmero de administradores (o, al
menos, mximo y mnimo), duracin del cargo y sistema de retribucin, si la tienen.
6) Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados de la
sociedad.
Adems de estas menciones esenciales, debern constar en los estatutos,
cuando as haya sido acordado por los socios, las clusulas que reconozcan ventajas
o derechos especiales a los promotores o fundadores de la sociedad (art. 27 LSC), las
que impongan la obligacin de realizar prestaciones accesorias (art. 86.1 LSC) o las
que fijen restricciones a la libre transmisin de las acciones (art. 123.1 LSC).
Finalmente, se deja abierta la posibilidad de incluir en los estatutos cualquier
otra clusula o pacto lcito que los socios estimen conveniente, siempre que no se

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opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo social elegido
(art. 28 LSC).
IV.

PUBLICIDAD REGISTRAL. SOCIEDAD EN FORMACIN Y SOCIEDAD

IRREGULAR

La inscripcin en el Registro Mercantil es un presupuesto necesario para el

nacimiento de la sociedad annima. Con la inscripcin adquiere la sociedad la
personalidad jurdica caracterstica de esta forma social y, a partir de ese momento,
resulta plenamente aplicable el rgimen jurdico propio de las sociedades annimas
(art. 33 LSC).
La presentacin de la escritura en el RM y, en general, la realizacin de todas
las operaciones necesarias para lograr su inscripcin, es un deber de los socios
fundadores y de los administradores iniciales, para lo que se establece un plazo de
dos meses desde la fecha de la escritura. El incumplimiento de esta obligacin
determinar la responsabilidad de tales sujetos (art. 32 LSC).
Desde la fecha de la escritura de constitucin de la sociedad, y hasta la
inscripcin, estaremos ante una sociedad en formacin (arts. 36 y ss. LSC). La Ley
regula qu sujetos sern responsables de los actos y contratos celebrados en nombre
de la futura sociedad annima durante ese periodo transitorio, haciendo responder,
segn los casos, a quienes los celebraron (los administradores iniciales); a la sociedad
en formacin con el patrimonio formado por las aportaciones de los socios y a los
propios socios, personalmente, hasta el lmite de lo que se comprometieron a aportar.
Transcurrido un ao desde la fecha de la escritura sin que se haya solicitado la
inscripcin (o antes, si resulta probada o verificada la voluntad de no inscribir)
estaremos ante una sociedad irregular, a la que se aplicarn, si ha iniciado o
contina sus operaciones, las normas de la sociedad colectiva o civil, segn el
carcter mercantil o no del objeto social (art. 39 LSC). En estos supuestos, cualquier
socio podr instar la disolucin de la sociedad y exigir la restitucin de su aportacin.
V.

NULIDAD DE LA SOCIEDAD

En el contrato de constitucin de una sociedad annima, una vez que sta ha

sido inscrita en el Registro Mercantil, podran existir vicios que afectaran a sus
elementos esenciales (p.ej., objeto social imposible o indeterminado; causa ilcita).
El tratamiento de estas situaciones con las reglas generales del Derecho civil
sobre nulidad de los contratos conduce, en relacin con el de sociedad, a resultados
muy contraproducentes para el trfico jurdico. La razn est en que el contrato de
sociedad crea una entidad que, como consecuencia de su personalidad jurdica, puede
entablar relaciones con terceros en nombre propio, contrayendo obligaciones y
adquiriendo derechos como sujeto de Derecho.
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Aplicando estrictamente las normas de Derecho civil sobre nulidad de los

contratos, en principio, podran ser considerados ineficaces todos los actos y contratos
realizados en nombre de la sociedad declarada nula con terceros, lo que perjudicara
seriamente sus intereses. Por esta razn, se establece un rgimen de nulidad
restrictivo, limitndose las causas que permiten solicitarla y regulndose los
particulares efectos de la declaracin de nulidad de una sociedad annima.
1.

Causas de nulidad

El artculo 56 LSC regula las nicas causas por las que es posible que una S.A.
sea declarada nula:
Art. 56.2 LSC: (...) 2. Fuera de los casos enunciados en el apartado anterior no podr
declararse la inexistencia ni la nulidad de la sociedad, ni tampoco acordarse su
anulacin.

a) Por no concurrir en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, dos

socios fundadores (o del socio nico, en caso de unipersonalidad).
b) Por la incapacidad de todos los socios fundadores.
c) Por no expresarse en la escritura de constitucin las aportaciones de los
socios.
d) Por no expresarse en los estatutos la denominacin de la sociedad.
e) Por no expresarse en los estatutos el objeto social, o ser ste ilcito o contrario
al orden pblico.
f) Por no expresarse en los estatutos la cifra del capital social.
g) Por no haberse realizado el desembolso mnimo del capital (una cuarta parte
del valor nominal de cada accin).
2.

Efectos de la declaracin de nulidad

La sentencia judicial que declare la nulidad de la sociedad (porque concurra

una de estas causas y no haya sido subsanada) determinar la disolucin de la
sociedad, y se iniciar su liquidacin, sin afectar a la validez de las obligaciones o
crditos de la sociedad frente a terceros (ni a los de estos frente a la sociedad). En
caso de que el capital social de la sociedad declarada nula no estuviera ntegramente
desembolsado, los socios debern realizar los desembolsos pendientes cuando ello
sea necesario para el pago de obligaciones de la sociedad frente a terceros (art. 57
LSC).

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