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DIREITO PENAL

RESUMO PONTO

PONTO

XXXIII
CONCURSO

PARA O

MINISTRIO PBLICO
DO

ESTADO

DO

RIO

DE JANEIRO

Sumrio
PARTE GERAL.................................................................................................. 6
1.

Princpios Constitucionais Penais [Pontos 3.a; 6.a; 9.a e 10.a]..............6

2. [FALTA!] Conceito e caractersticas do Direito Penal. Histrico do


Direito Penal Brasileiro. Fontes do Direito Penal. Interpretao e integrao
da lei penal. Analogia. Norma penal. [Ponto 1.a ]
rodolfoduarte18@yahoo.com.br................................................................15
3. [FALTA!] Concurso aparente de normas. [Pontos 2.a e 5.a]
rodolfoduarte18@yahoo.com.br................................................................15
4. [FALTA!] Aplicao da lei penal. [Ponto 2.a ]
rodolfoduarte18@yahoo.com.br................................................................15
5. [FALTA!] Lei penal no tempo e no espao. [Ponto 2.a, 5.a, 6.a, 10.a]
rodolfoduarte18@yahoo.com.br................................................................15

6. [FALTA!] Lei penal em relao s pessoas. [Ponto 2.a ]


rodolfoduarte18@yahoo.com.br................................................................15
7. Sujeitos do delito. Ao penal. Objeto jurdico e objeto material. Ttulo
do delito. [Ponto 6.a ] tnasc@yahoo.com..................................................15
8.

Fato tpico. [Pontos 3.a; 5.a; 6.a; 7.a; 8.a; 10.a ] tnasc@yahoo.com...44
Teoria da Imputao Objetiva................................................................71

9.

Crimes omissivos e comissivos. [Ponto 8.a ] tnasc@yahoo.com.........78

10.

Dolo e culpa. [Ponto 5.a e 9.a ] tnasc@yahoo.com..........................82

11.

Tipicidade [Ponto 2.a ] tnasc@yahoo.com.......................................94

12.

Ilicitude [Pontos 4.a e 7.a] tnasc@yahoo.com.................................96

13. Ilicitude e causas de sua excluso. [Pontos 1.a e 9.a]


tnasc@yahoo.com..................................................................................... 96
14. Culpabilidade [Pontos 4.a e 7.a] tnasc@yahoo.com (est contido no
ponto abaixo).......................................................................................... 112
15. Culpabilidade e causas de sua excluso [Pontos 2.a e 10.a]
tnasc@yahoo.com................................................................................... 113
16. Causas excludentes de ilicitude e culpabilidade [Pontos 4.a e 7.a ]
tnasc@yahoo.com................................................................................... 126
17. Condies objetivas de punibilidade e escusas absolutrias. [Ponto
7.a] tnasc@yahoo.com............................................................................126
18. Iter criminis. Desistncia voluntria. Arrependimento eficaz.
Arrependimento posterior. Crime impossvel. [Ponto 8.a]
rodrigoburger@hotmail.com...................................................................131
19.

Consumao e tentativa. [Ponto 10.a ] rodrigoburger@hotmail.com


137

20. Erro [Pontos 1.a; 4.a; 5.a; 6.a; 7.a; 8.a; 9.a; 10.a]
rodrigoburger@hotmail.com...................................................................137
21. Concurso de Pessoas [Pontos 2.a, 7.a e 9.a ]
rodrigoburger@hotmail.com...................................................................140
22. Concurso de Crimes [Pontos 1.a; 6.a; 8.a e 10.a]
rodrigoburger@hotmail.com...................................................................142
23. Classificao doutrinria das infraes penais [Ponto 3.a; 6.a]
rodrigoburger@hotmail.com...................................................................145
24. Prescrio [relativo ao ponto extino da punibilidade]
rodrigoburger@hotmail.com...................................................................148
25.

[FALTA!] Aplicao da pena [Todos os pontos]..............................154

26.

[FALTA!] Pena privativa de liberdade. [Pontos 2.a e 6.a]................154

27.

[FALTA!] Penas restritivas de direitos [Ponto 3.a]...........................154

28. [FALTA!] Penas Privativas de Liberdade, restritivas de direitos e


multa [Pontos 4.a; 8.a e 10.a].................................................................154
29.

[FALTA!] Medidas de segurana [Pontos 3.a e 5.a ]........................154


2

30.

[FALTA!] Suspenso condicional da pena (sursis) [Ponto 4.a ]....154

31.

[FALTA!] Livramento condicional [Pontos 3.a; 4.a e 8.a ]...............154

32.

[FALTA!] Efeitos da condenao. [Ponto 5.a, 9.a e 10.a ]...............154

33.

[FALTA!] Reabilitao [Pontos 3.a e 5.a ]........................................154

34.

[FALTA!] Extino da punibilidade. [Pontos 2.a; 3.a; 5.a; 7.a; 9.a ] 154

PARTE ESPECIAL......................................................................................... 154


I-

CRIMES CONTRA A PESSOA [Pontos 1.b / 4.b / 5.b / 7.b / 8.b / 10.b] -. 154
1.

[FALTA] Crimes contra a vida lord_ose202@yahoo.com.br................154

2. [FALTA] Leses corporais [Pontos 6.b / 10.b]


lord_ose202@yahoo.com.br....................................................................155
3.

[FALTA] Periclitao da vida e da sade lord_ose202@yahoo.com.br


155

4.

[FALTA] Rixa lord_ose202@yahoo.com.br..........................................155

5. [FALTA] Crimes contra a honra (Ponto 3.b / 6.b / 9.b]


lord_ose202@yahoo.com.br....................................................................155
6. Crimes contra a liberdade individual [Pontos 5.b / 6.b]
lialima2010@yahoo.com.br.....................................................................155
II-

CRIMES CONTRA O PATRIMNIO [Pontos 2.b, 3.b, 8.b, 9.b, 10.b].....166


1.

Furto (lialima2010@yahoo.com.br)..................................................166

2.

Roubo e extorso (lialima2010@yahoo.com.br)...............................173

3.

Usurpao (lialima2010@yahoo.com.br)..........................................188

4.

Dano (lialima2010@yahoo.com.br)...................................................189

5.

Apropriao indbita (lialima2010@yahoo.com.br)..........................191

6.

[FALTA] Estelionato e outras fraudes (advogado.ma@gmail.com)....196

7.

[FALTA] Receptao (advogado.ma@gmail.com)..............................197

III - [FALTA] CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL [Ponto 8.b]


(advogado.ma@gmail.com).......................................................................197
IV [FALTA] CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO [Ponto...]
(advogado.ma@gmail.com).......................................................................197
V - [FALTA] CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO E CONTRA O
RESPEITO AOS MORTOS [Ponto 5.b] (advogado.ma@gmail.com)...............197
VI [FALTA] CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL [Pontos 1.b / 3.b / 8.b /
9.b / 10.b] taurusrj@yahoo.com.br.............................................................197
VII [FALTA] CRIMES CONTRA A FAMLIA [Pontos 6.b] taurusrj@yahoo.com.br
................................................................................................................... 197
VIII CRIMES CONTRA A INCOLUMIDADE PBLICA [Pontos 2.b / 4.b]
veiga_aline@yahoo.com............................................................................. 197
IX [FALTA] CRIMES CONTRA A PAZ PBLICA [Pontos 1.b / 5.b]
pedradeprata@hotmail.com.......................................................................221
3

X [FALTA] CRIMES CONTRA A F PBLICA [Pontos 4.b / 6.b / 7.b]


pedradeprata@hotmail.com.......................................................................221
XI [INCOMPLETO] CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA [Pontos
2.b / 9.b / 10.b]........................................................................................... 221
1. Crimes praticados por FUNCIONRIO PBLICO contra a Administrao
em Geral (vitorhugoaquino@gmail.com)................................................221
2. Crimes praticados por PARTICULAR contra a Administrao em Geral
(vitorhugoaquino@gmail.com)................................................................286
3. [FALTA] Crimes praticados por PARTICULAR contra a Administrao
Pblica estrangeira (wb.felipe@yahoo.com.br).......................................323
4. [FALTA] Crimes contra a ADMINISTRAO DA JUSTIA
(wb.felipe@yahoo.com.br)......................................................................323
5. [FALTA] Crimes contra as FINANAS PBLICAS
(wb.felipe@yahoo.com.br)......................................................................323
LEGISLAO EXTRAVAGANTE.....................................................................323
1. [FALTA!] CRIMES MILITARES DL N 1.001/69 [Ponto 1.c]
tdpcarvalho87@yahoo.com.br................................................................323
2. [FALTA!] LEI ANTIDROGAS - Lei 11.343/06 [Pontos 1.c / 3.c / 4.c / 5.c /
6.c / 7.c / 9.c / 10.c]
zinho1986@yahoo.com.br..................................468
3. [FALTA!] CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE - Lei n 6.938/81 e Lei n
9.605/98 [Ponto 2.c] julianavassallo@gmail.com.................................468
4. [FALTA!] CRIMES DO ESTATUTO DO DESARMAMENTO - Lei n
10.826/2003 [Pontos 2.c, 6.c, 7.c, 9.c, 10.c] gabrielsb1@hotmail.com 468
5. [FALTA!] CRIMES HEDIONDOS - Lei n 8.072/90 [Pontos 7.c, 8.c, 10.c]
gabrielsb1@hotmail.com........................................................................468
6. [FALTA!] PROTEO A PROGRAMAS DE COMPUTADORES - Lei n
9.609/98 [Ponto 8.c] gabrielsb1@hotmail.com....................................468
7. [FALTA!] CRIMES DE RESPONSABILIDADE DE PREFEITOS E
VEREADORES - Decreto-Lei 201/67 [Pontos 1.c / 5.c / 7.c /10.c]
gabrielsb1@hotmail.com........................................................................468
8. [FALTA!] CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA E ECONMICA,
CONTRA O CONSUMIDOR E AS RELAES DE CONSUMO - Lei n. 8137/90
e Lei n. 8078/90 (Arts. 61 ao 80 do CDC) [Pontos 2.c e 8.c]
raphabono@yahoo.com.br......................................................................469
9. [FALTA!] COMBUSTVEIS - Lei n 8.176/91 [Ponto 3.c]
raphabono@yahoo.com.br......................................................................469
10. [FALTA!] ECONOMIA POPULAR - Lei n 1.521/51 [Ponto 7.c]
raphabono@yahoo.com.br......................................................................469
11. CRIMES DO ECA - Lei n 8.069/90 (225 a 258-B) [Pontos 5.c e 9.c]
yvescorreia223@hotmail.com.................................................................469
12. CRIMES DO ESTATUTO DO IDOSO - Lei n 10.741/03 (arts. 95 ao 108)
[Pontos 3.c] yvescorreia223@hotmail.com..........................................505
4

13. VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER - Lei


11.340/2006 [Pontos 1.c, 2.c, 3.c, 4.c, 5.c] yvescorreia223@hotmail.com
512
14. [FALTA!] CRIMES DE BIOSSEGURANA - Lei n 11.105/05 [Ponto 4.c]
priscylafs@gmail.com............................................................................. 534
15. [FALTA!] CRIMES DA LEI DE LICITAES - Lei 8666/93 (Arts. 89 ao 98)
[Pontos 1.c, 5.c, 7.c e 10.c] priscylafs@gmail.com...............................534
16. [FALTA!] ESCUTAS TELEFNICAS - Lei n 9.296/9 [Ponto 8.c]
priscylafs@gmail.com............................................................................. 535
17. [FALTA!] CRIMES FALIMENTARES - Lei 11.101/05 (arts. 168 a 178)
[Ponto 6.c] priscylafs@gmail.com...........................................................535
18. ABUSO DE AUTORIDADE - Lei n 4.898/65 [Ponto 5.c]
laikanr00@gmail.com............................................................................. 535
19. CRIMES DE LAVAGEM OU OCULTAO DE BENS, DIREITOS E
VALORES - Lei n 9.613/98, alterada pela lei 12.683/12 [Ponto 10.c]
laikanr00@gmail.com............................................................................. 539
20. CRIMES RESULTANTES DE PRECONCEITO DE RAA OU DE COR - Lei
n 7.716/89 [Ponto 6.c] laikanr00@gmail.com........................................550
21. DISCRIMINAO NO TRABALHO - Lei n 9.029/95 [Ponto 6.c]
laikanr00@gmail.com............................................................................. 560
22. [FALTA!] CRIMES DO CDIGO DE TRNSITO - Lei n 9.503/97 (arts.
291 ao 312) [Pontos 1.c e 4.c] josealfredoreis@gmail.com.....................562
23. [FALTA!] CRIMES CONTRA AS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA
- Lei n 7.853/89 [Ponto 6.c] josealfredoreis@gmail.com........................562
24. [FALTA!] PROTEO A TESTEMUNHAS - Lei n 9.807/99 [Ponto 7.c]
josealfredoreis@gmail.com.....................................................................562
25. [FALTA!] TRANSPLANTE DE RGOS - Lei n 9.434/97 [Ponto 5.c]
josealfredoreis@gmail.com.....................................................................562
26. [FALTA!] CONTRAVENES PENAIS - DL 3688/41 [Pontos 2.c, 4.c, 6.c
e 9.c] f_a_ferreira@yahoo.com.br...........................................................562
27. [FALTA!] CRIMES DE TORTURA - Lei n 9.455/97 [Ponto 8.c]
f_a_ferreira@yahoo.com.br.....................................................................562
28. [FALTA!] GENOCDIO - Lei n 2889/56 [Ponto 9.c]
f_a_ferreira@yahoo.com.br.....................................................................562
29. CRIMES PREVISTOS NO ESTATUTO DO TORCEDOR - Lei 10.671/03
[Ponto 3.c] monicaantonietams@yahoo.com.br......................................562
30. CRIMES PREVISTOS NA LEI DE ALIMENTOS - Lei 5478/68 (art. 22)
[Ponto. 6.c] monicaantonietams@yahoo.com.br.....................................567
31. ORGANIZAES CRIMINOSAS - Lei 12850/13 [Pontos 5.c e 9.c]
monicaantonietams@yahoo.com.br........................................................568

PARTE GERAL
1. Princpios Constitucionais Penais [Pontos 3.a; 6.a; 9.a e 10.a]
1 Princpio da dignidade da pessoa humana ou da
humanidade: Para Nucci, a dignidade da pessoa humana uma
meta a ser atingida, e no um princpio penal. Mas para a maioria da
doutrina, trata-se de um princpio, que o nascedouro dos demais
princpios penais. Para Cirino (2007), esse princpio probe infligir
penas cruis, de morte, perptuas, de trabalho forado, assim
tambm a execuo cruel das penas legais ao cidado (proibio de
condies indignas e desumanas dos presdios etc.).
2 Princpio da Legalidade: Na sistemtica moderna, segundo
Nilo Batista, o Princpio da Legalidade surge com o Estado Moderno,
no incio do Estado Liberal, por influncia das obras de Beccaria,
Feuerbach. O princpio surge na Constituio dos Estados da
Virgnia e de Maryland, em 1776. O primeiro Cdigo Penal a
contempl-lo o CP da Bavria, em 1813, depois Prssia e
Alemanha (Cirino, 2007).
O modelo formal do princpio da legalidade: no h crime sem lei
anterior que o defina, nem pena sem o devido processo legal
(constante nas legislaes citadas).
A ideia material da legalidade compreende que a analogia e os
bons costumes no podem ser usados em DP em desfavor do ru;
corolrio da reserva legal, que s leis podem tratar de matria penal
(Lei ordinria, complementar ou tratado com fora de lei aqui h
controvrsia).
Pela CF, Medida Provisria no pode tratar de matria penal, mas o
STF e o STJ entende que MP no podem trazer matria
incriminadora, podendo trazer norma penal benfica, abolir
crimes (exe.: lei do REFIS que est valendo; devoluo de arma de
fogo quem devolve no pratica crime). Nucci diz que o Direito Penal
no pode ser regulado por normas de gabinete.
Decorrncias do Princpio da Legalidade (Cirino, 2007): Dele
decorrem as seguintes garantias/princpios:
(i)

Criminal e penal: apenas a lei formal e escrita fonte


criadora de crimes e sanes (pena e medida de segurana),
sendo inconstitucional a utilizao em seu lugar de outros
atos normativos, do costume ou do argumento analgico in
malam partem;

(ii)

Jurisdicional e penitenciria: pela primeira, ningum


ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente e, pela segunda, a sano penal ser
executada na forma prescrita em lei;
6

(iii)

Irretroatividade da lei e suas excees;

(iv)

Taxatividade e determinao: exigem que o legislador


descreva de forma mais clara possvel o fato punvel, sendo
vedada a utilizao excessiva de elementos normativos,
clusulas gerais ou conceitos indeterminados; estabelecem
as margens penais s quais est vinculado o julgador.
Juarez Tavares e outros reconhecem a dificuldade de
construir tipos culposos fechados (de especificar falta do
dever de cuidado), dada impossibilidade de descrio
exaustiva de todas as modalidades de descumprimento de
dever do cuidado.
No Informativo n. 220 STF, RE 254818, foi dito que Medida
Provisria poderia tratar de matria penal apenas para
beneficiar o ru. Entretanto, a EC 32 determina o contrrio,
ou seja, que MP no pode tratar de matria criminal. A
questo ainda ser discutida nos Tribunais. A esse respeito, a
Lei do REFIS e a disciplina do prazo para a entrega de arma
de fogo so exemplos de MP benfica para o ru.

Principio da irretroatividade da lei penal, como decorrncia do


princpio da legalidade: Art. 5 XL, a lei penal benfica retroage, a
lei penal malfica no retroage.
Exceo art. 3 do CP (leis temporrias e excepcionais tem
ultratividade).
Para Zaffaroni, o art. 3 inconstitucional, pois apenas a CF poderia
excepcionar outro princpio constitucional. Para a doutrina e
jurisprudncia majoritria, o art. 3 constitucional.
Quase exceo, smula 711 do STF PODE SER APLICADA A
NOVA LEI MAIS GRAVOSA QUE SURGIR DURANTE A EXECUO
DO CRIME CONTINUADO OU CRIME PERMANENTE. A Smula
711 fere o art. 5, XL, da CF? No, porque o crime estava sendo
praticado.
3 - Princpio da Culpabilidade: Assume 3 sentidos:
(i)
(ii)
(iii)

Fundamento da pena;
Elemento de medio da pena;
Obsta a responsabilidade objetiva.

Modernamente, diz-se que no h uma culpabilidade em si, mas uma


culpabilidade em relao aos demais membros da sociedade. Da
falar-se em princpio da exigibilidade social; em co-culpabilidade. A
culpabilidade tambm funciona tambm como elemento da estrutura
analtica do crime. Existem resqucios no nosso ordenamento da
responsabilidade penal objetiva que so a teoria da actio libera in
7

causa e a rixa qualificada - todos os indivduos envolvidos respondem


pelo resultado. Sobre a embriaguez, para Cirino, nos crimes
culposos, a embriaguez funciona com violao do dever objetivo de
cuidado. Relativamente aos crimes dolosos, necessrio demonstrar
que o agente previu e assumiu o risco de produzir o resultado quando
se embriagou. Ressalta que a culpabilidade pressupe um tipo de
injusto (princpio da legalidade), com seu objeto de referncia.
Somente a prtica do injusto pode sofrer reprovao criminal.
4 Princpio da Interveno Mnima se divide em
fragmentariedade, subsidiariedade e exclusiva proteo do
bem jurdico.

Fragmentariedade ao DP importa punir as infraes mais


graves praticadas aos bens jurdicos mais importantes. A
insignificncia decorre da fragmentariedade.

Subsidiariedade o DP s vai ser utilizado quando os demais


ramos do Direito fracassarem STF (HC 88 452/RS) no h o
crime de desobedincia quando o descumprimento de
ordem de servidor administrativo tiver sujeito
penalidade administrativa o STF mitigou a ideia de
independncia das esferas. CUIDADO: essa subsidiariedade
princpio, no se confunde com a subsidiariedade do soldado de
reserva. Esses princpios so reconhecidos pelo STF (RHC 89
624/RS).

Exclusiva proteo do bem jurdico: O DP exclusivo para a


tutela do bem jurdico principal (no qualquer bem). No Brasil
no prevalece a ideia de Jakobs, para quem a funo do Direito
Penal garantir a identidade social por meio da imposio de
penas queles que violam a norma penal (proteo da norma
penal).

5 - Princpio da adequao social: Foi criado por Welzel, para o


qual condutas conformadas socialmente carecem de tipicidade
material: apontador do jogo do bicho a sociedade j incorporou esse
comportamento, s que ainda o fato crime no nosso cdigo penal. A
crtica reside na impreciso do princpio. Discute-se se afasta a
tipicidade ou a antijuridicidade; Welzel, em sua ltima posio,
defendeu tal princpio apenas como um princpio geral de
interpretao. INFORMATIVO 505 STJ (2012): O ato de vender
ou expor venda CDs e DVDs falsificados conduta formal e
materialmente tpica, estando prevista no art. 184, 2, do
Cdigo Penal. Assim, no se pode alegar que tal conduta
deixou de ser crime por conta do princpio da adequao
social.
6 - Princpio da insignificncia No surge no Direito Romano,
como defende alguns autores, como Capez (para quem o pretor no
cuidava do mnimo). A origem prxima com Roxin, em 1964. Os
8

autores ensinam que aps a 1 e 2 guerra, tivemos na Europa o


aumento da criminalidade de crimes bagatelares (pequenos furtos
em razo do caos econmico). Ento, Roxin sistematizou as seguintes
consideraes: se ocorreu uma leso nfima ao bem jurdico
tutelado, carece o fato de relevncia penal. Princpio aplicvel
apenas no exame da tipicidade material, pois exige critrio
valorativo, axiolgico. Situao atual: admitido pela doutrina e
aplicado pela jurisprudncia (h um projeto de Lei para inclu-lo como
princpio).
Requisitos:
1) MNIMA OFENSIVIDADE DA CONDUTA DO AGENTE: se o
agente criminoso habitual, no h insignificncia. Todavia,
no STJ h decises no sentido de que os antecedentes no
impedem a aplicao do princpio.
Aspecto subjetivo quanto ao ru (para os que o
consideram): para STJ a existncia de inquritos ou aes
penais em andamento no ensejam o reconhecimento de
maus antecedentes ( necessrio trnsito em julgado da
condenao), sob pena de ofensa ao princpio da no
culpabilidade.
J o STF entende que maus antecedentes podem ser
extrados de processos em andamento, ou de inquritos,
desde que o Juiz fundamente.
Mas tanto para o STF, como para o STJ, no se considera
apenas o valor da res para aplicar a insignificncia. Por
exemplo, no STJ, a Ministra Laurita, recentemente, deixou de
aplicar a insignificncia pelo fato de a vtima do furto em plena
via pblica ter 68 anos de idade e ser analfabeta (REsp
835.553). Isto , o princpio s no foi aplicado em razo das
caractersticas da vtima e das circunstncias do crime.
2) AUSNCIA PERICULOSIDADE SOCIAL DA AO;
3) REDUZIDO
GRAU
COMPORTAMENTO;

DE

REPROVABILIDADE

DO

4) INEXPRESSIVIDADE DA LESO JURDICA PROVOCADA


importa o valor do bem para a vtima.
No confundir o princpio da insignificncia com Irrelevncia
penal do fato (esse princpio no aplicado no STF, h um julgado
apenas no STJ). Na Irrelevncia penal do fato, o fato foi tpico,
ilcito e culpvel mas se verifica que no h necessidade da
pena (analisado abaixo).
9

LFG defende que o princpio da insignificncia pode ser aplicado na


fase policial, porm, neste caso, haveria ofensa ao princpio da
separao dos poderes, pois no haver o conhecimento dos rgos
subsequentes. O MP o titular do direito de punir, quando ele
promove o arquivamento, submete ao juiz, que poder valer-se do
art. 28 do CPP caso discorde. O delegado s deve fazer o juzo de
legalidade (no obrigado a instaurar inqurito de fato atpico),
devendo agir se fato for formalmente tpico.
Insignificncia e furto de pequeno valor diferenas: O fato
insignificante gera atipicidade material restringe o alcance do tipo.
E o furto de pequeno valor? o furto privilegiado (Art. 155 2)
criminoso primrio e objeto de pequeno valor (segundo a doutrina
um salrio mnimo). Nele, o juiz tem vrias opes, podendo inclusive
condenar.
Casustica: STF/STJ:
a) CRIMES QUE NO ADMITEM:
1. Contra a Administrao Pblica (mas h julgado em
contrrio no STF - Ex-prefeito condenado pela prtica
do crime previsto no art. 1, II, do Decreto-Lei
201/1967, por ter utilizado mquinas e caminhes de
propriedade da Prefeitura para efetuar terraplanagem
no terreno de sua residncia - HC 104286);
2. Previstos na Lei n. 11.343/06 dizer o contrrio
significaria autorizar, margem da lei, o consumo de
entorpecentes em pequena quantidade (STF, HC 102940, j.
15.02.2011); Outra justificativa a de que um crime de
perigo
abstrato
contra
a
sade
pblica,
a
incolumidade pblica;
3. Posse e droga em estabelecimento militar (STF, HC
94685, j. 11.11.2010 entendimento que prevalece hoje,
pois j foi admitida a insignificncia do fato);
4. Trfico internacional de armas de fogo (STF, 97.777, j.
26.10.2010);
5. Falsificao de moeda (STF, HC 96153, j. 26.05.2009). O
STF (informativo n 514) decidiu, em um caso em que o
sujeito falsificou dez cdulas de cinco reais, pela no
aplicabilidade do Princpio da Insignificncia, porque o bem
tutelado a f pblica (a confiana depositada pela
sociedade nos papis pblicos, que corresponde
credibilidade no sistema financeiro - HC 93.251);
b) CRIMES QUE ADMITEM:

10

1. Descaminho Enunciado 40 (2 CCR-MPF): A COFINS e


o PIS/PASEP devem ser computados para aferir
insignificncia dos delitos de descaminho nos termos
do caput, do art. 20, da Lei 10.522/2002, mesmo que
haja pena de perdimento dos bens.
Sobre o descaminho: em regra, o STF e STJ aplicam o
princpio da Insignificncia, por causa do art. 20 da Lei
10.522/2002 que autoriza a Procuradoria da Fazenda a no
executar dbitos inferiores a R$ 10.000,00 (informativo n
516). Porm, a 2 CCR no aplica tal princpio para o caso de
CONTRABANDO, independentemente do valor, porque so
mercadorias proibidas no Brasil e atingem outros bens que
no a arrecadao pblica (ex.: cigarros, mquinas caanqueis). Se a Procuradoria da Fazenda no tem interesse no
caso, significa que o Direito Penal no pode reprimir essa
conduta, j que este a ultima ratio.
Dbito de R$ 100,00 at 10.000,00 arquivado
sem baixa na distribuio (ficam aguardando a
incidncia de juros para atingir o valor e se tem outro
dbito posterior, este ser somado h interesse
fiscal em determinado momento).
De R$ 100,00 para baixo arquivado com baixa na
distribuio.
Foi editada a portaria MF n 75, de 22 de maro de
2012, da Fazenda Nacional, pela qual determinar-se a
no inscrio na Dvida Ativa da Unio o dbito de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 1.000,00 (mil reais);
e o no ajuizamento de execues fiscais de dbitos com a
Fazenda Nacional, cujo valor consolidado seja igual ou
inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais);
2. Apropriao indbita previdenciria STF: h decises
negando a aplicao do princpio (HC 102550, j. 20.09.2011;
HC 98021, j. 22.06.2010); h decises do STF admitindo a
sua aplicao caso o dbito no supere o valor previsto no
art. 1, I, da Lei 9.441/9, de 1.000 reais (HC 100004, j.
20.10.09; HC 107331, j. 11.03.11); - STJ: incide o princpio
quando o valor do dbito no ultrapassar 10.000 reais
(AgRg no RESP 1242127, j. 14/06/2011).
Crimes praticados mediante violncia ou grave ameaa: como
regra, no se aplica o princpio da insignificncia. Contudo, o
Min. Eros Grau j o aplicou em um caso de leso corporal militar e
tambm em leso corporal culposa na direo de veculo automotor.
Paulo Queiroz menciona que pode ser aplicado no crime de roubo
(que um crime complexo pluriofensivo, que fere mais de um bem
jurdico subtrao mais ameaa/violncia). Neste caso, afastaria
11

apenas a leso ao patrimnio, subsistindo a grave ameaa ou o


constrangimento ilegal.
DECISES RECENTES STJ (INFO 506, 2012):
I-

No possvel a aplicao do princpio da


insignificncia ao furto praticado mediante escalada
(art. 155, 4, II, do CP).

II-

O simples fato do ru ter restitudo os bens furtados


vtima NO SERVE como justificativa, por si s, para
aplicar o princpio da insignificncia, especialmente se o
valor do objeto tem expressividade econmica.

III-

No crime de furto, no se pode confundir valor


insignificante (que gera aplicao do princpio da
insignificncia) com pequeno valor (que proporciona
apenas a reduo da pena).

O Princpio da Irrelevncia Penal do Fato, que no se confunde


com o da insignificncia, permite no aplicar pena quando no
houver a sua necessidade. Esse princpio est totalmente
relacionado como funcionalismo do Roxin, no qual a culpabilidade
responsabilidade mais necessidade de pena. Luiz Flvio Gomes
(LFG) diz que pode se aplicado em crimes menos graves, cujo agente
no tm antecedentes e reparou o dano possibilidade de resolver o
conflito de outra forma. No Brasil, no est consolidado ainda,
havendo apenas julgados escassos, como por exemplo, no TJ/MG.
Maurcio Antnio Lopes traz esse princpio em sua obra.
Entretanto, ao analisar a ideia do carter retributivo da pena, fica
difcil aplicar a irrelevncia penal do fato, porque a retribuio
consequncia necessria de uma conduta desvalorada, com disse
Kant. Portanto irrelevncia penal do fato tem necessria relao com
as ideias de preveno geral e especial positivas. O CP, art. 59,
adotou a teoria mista.
7 - Princpio da ofensividade: Para que se tipifique algum crime,
em sentido material, indispensvel que haja um dano ou perigo de
dano a um bem jurdico penalmente protegido.
2 funes:
(i)
(ii)

Poltico-criminal serve de orientao atividade


legiferante;
Interpretativa o interprete deve encontrar no caso
concreto a ofensa ao bem jurdico.

Diferena para o p. da exclusiva proteo de bens jurdicos:

12

Pelo p. da ofensividade s se admite a configurao do delito


quando o interesse j selecionado pelo tipo sofre uma ofensa
efetiva;

Pelo p. da exclusiva proteo de bens jurdicos, h uma


limitao aos interesses que podem receber a tutela do Direito
Penal.

Em decorrncia, para alguns, os crimes de perigo abstrato so


inconstitucionais. Todavia, o CP est cheio de crimes de perigo
abstrato. E o STJ e STF (este com alguns precedentes em contrrio HC 97 511, datado de 09/06/2009, 1 Turma) aceitam esse tipo de
crime, como o caso de posse de arma de fogo desmuniciada. LFG
discorda, entendendo-o inconstitucional. No geral, parece ser esse um
argumento a mais que inserido na deciso para justificar a
absolvio do autor do fato em razo de outras circunstncias que
no propriamente tratar-se de um crime de perigo abstrato. Ainda no
h jurisprudncia tranquila a respeito, mas tem prevalecido o
entendimento pela legitimidade da criminalizao do porte de arma
desmuniciada (STF, HC 104410 2012 e HC 103539, 17.4.2012).
8 Lesividade: S pode haver crime quando a conduta ofender um
bem jurdico de terceiro. Para Cirino (2007), no seu aspecto
qualitativo, o princpio da lesividade impede a criminalizao
primria ou secundria redutora de liberdades constitucionais, tais
como o pensamento, a liberdade religioso, poltica, convices
polticas e filosficas. No aspecto quantitativo, se aproxima da
noo de ofensividade, levando em considerao o grau ou relevncia
da leso ao bem protegido. Por este princpio, no haver crime pela
autoleso (no se pune a autoleso). Amputar seu prprio brao no
crime, mas estelionato se o fizer para receber o seguro (aqui o
bem jurdico o patrimnio da seguradora, e no a integridade fsica
do agente). E o uso de drogas? STJ e STF no aceitam essa tese da
autoleso. O bem jurdico no a integridade fsica do usurio, mas a
sade pblica como um todo. Em contrrio, a Suprema Corte da
Argentina.
9 - Materializao do fato: No se pode punir pensamento, opinio
e o modo de vida de uma pessoa. Tem que punir o fato praticado
pela pessoa. Esse princpio no acolhido pelo direito penal do
inimigo, tal qual idealizado por Jakobs. Luiz Flvio Gomes ao
exemplificar uma violao a este princpio da materializao do fato,
disse que no se pode punir as condutas dos arts. 59 e 60 da Lei de
Contravenes Penais (vadiagem e mendicncia). A mendicncia foi
revogada, a vadiagem no. Punir a vadiagem punir o sujeito pelo
que ele , e no pelo que ele fez. Contudo, h doutrina que defende
que esses artigos esto em sintonia coma a CF/88.
**PRINCPIOS DE DIREITO PENAL REFERENTES APLICAO
DA PENA
13

10 Princpio da Humanidade da Pena: No podemos aplicar


penas que possam causar leses fsicas e psicolgicas. Mas vejam
que impossvel no atingir a constituio psicolgica do agente. Tem
como raiz o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Por isso
so proibidas as penas cruis e as desumanas. Alm disso, o Brasil
signatrio de tratados e convenes internacionais que probem esse
tipo de pena. Temos ainda a Lei 9.455, que trata do crime de tortura.
Alm disso, prevalece que o condenado no pode cumprir pena mais
grave em razo da falta de estrutura do Estado.
Regime Disciplinar Diferenciado (RDD), art. 52 da LEP. Quando
foi implementado, muitos diziam que seria declarado inconstitucional
(que ofenderia o princpio da humanidade). Mas, aps a onda de
crimes perpetrados pelo PCC em So Paulo, chegou-se concluso de
que isso necessrio. A lei permite que o preso permanea no RDD
por at 360 dias. Para Nucci, o RDD constitucional, desde que
ouvido o MP. O Diretor do presdio somente pode aplicar a
segregao por at dez dias. Trata-se aqui de uma ponderao de
princpios, devendo o RDD ser utilizado em situaes drsticas.
11
Princpio
da
responsabilidade
pessoal
ou
Intranscendncia: Para Cirino (2007), o objeto da responsabilidade
penal o tipo de injusto, e seu fundamento, a culpabilidade. Significa
que a pena se restringe ao autor do fato, ao condenado, no pode
alcanar seus sucessores, pais, mes, e ningum pode cumprir a
pena no lugar do condenado. Cuidado. Essa advertncia serve para a
pena privativa de liberdade, e para as penas privativas (s o
condenado pode cumpri-la). admitido o pagamento de prestao
pecuniria e de multa por terceiros. A morte extingue apenas a pena
de multa. No caso da perda de bens e valores, como consequncia
automtica da sentena, no momento em que prolatada, no se
considera seja ela estendida a seus sucessores Ver art. 5. A
obrigao de reparar o dano tem natureza cvel. Ferrajoli diz que as
penas pecunirias e a de multa deveriam ser abolidas, j que um
terceiro pode pag-la. Se o condenado no paga a multa
converte em pena de priso? No. H um julgado no STJ
admitindo a converso em favor do ru, para fins de detrao.
Com base nesse princpio, Cirino considera inconstitucional a
punio criminal das pessoas jurdicas: responsabilidade penal
limita-se aos seres humanos de carne e osso.
12 Princpio da Proporcionalidade: Proporcionalidade (ou
razoabilidade) significa adequao, necessidade e proporcionalidade
em sentido estrito, mas o seu contedo bsico no direito penal
a proibio do excesso (princpio do devido processo legal material
em seu aspecto negativo) e a proibio da proteo deficiente
(princpio do devido processo legal material em seu aspecto positivo).
Vale para o legislador e julgador. HC 92.525/1-RJ STF. Celso de Melo
disse que inconstitucional a pena da receptao qualificada. O
princpio da proibio de insuficincia ou da idoneidade impe
ao Poder Pblico um dever de efetiva proteo dos bens jurdicos
penalmente relevantes. Exemplo: abuso de autoridade: pena mxima
14

de seis meses. Esta pena desproporcional para o crime de abuso de


autoridade, porque acaba gerando impunidade. Outros exemplos: RE
418376 (j. 09.02.2006) e ADIN 3112 (j. 26.10.2007). O direito penal
a forma mais importante e rigorosa de proteger os bens jurdicos e
direitos fundamentais, no podendo o Estado permanecer inerte
nesta tarefa (deciso da Corte Interamericana no caso Damio
Ximenes). Para Cirino, na criao de tipos criminais h de serem
observadas as possibilidades de realidade (adequao e
necessidade) e as possibilidades jurdicas (proporcionalidade em
sentido estrito). A pena criminal um meio adequado e
necessrio para proteger o bem? Consideradas suas
consequncias, a pena cominada proporcional em relao
natureza e extenso da leso abstrata/concreta do bem
jurdico? A proporcionalidade abstrata limita a dita criminalizao
primria. A concreta limita a criminalizao secundria, em
relao aplicao e execuo da pena criminal: custos sociais e
famlia do condenado que so ocasionados pela imposio da pena
criminal. Esse princpio se relaciona com o da suficincia das
penas: O art. 59 impe que o juiz fixe uma quantidade de pena
suficiente para prevenir e reprovar o crime. Art. 44, III do CP: a
substituio de pena deve ser suficiente para preveno e reprovao
do crime. H violao deste princpio se o julgador no fixar uma
pena suficiente para preveno e retribuio da pena. Nucci diz que
o juiz deve fundamentar mesmo a aplicao da pena mnima.
13 Vedao da dupla punio pelo mesmo fato ou ne bis in
idem: ningum pode ser processado ou punido duas vezes pelo
mesmo fato. H discusso quanto reincidncia; o STF entendeu
em 2013 que constitucional. A smula 241 do STJ. O julgador
no pode considerar o motivo torpe como agravante se o jri
condenou o ru por homicdio qualificado pelo motivo torpe.

2. [FALTA!] Conceito e caractersticas do Direito Penal.


Histrico do Direito Penal Brasileiro. Fontes do Direito Penal.
Interpretao e integrao da lei penal. Analogia. Norma
penal. [Ponto 1.a ] rodolfoduarte18@yahoo.com.br
Lus Rgis Prado: A norma jurdico-penal tem a natureza imperativa e
enderea-se a todos os cidados genericamente considerados,
atravs de mandados (imperativo positivo) ou proibies (imperativo
negativo) implcita e previamente formulados, visto que a lei penal
modernamente no contm ordem direta, mas sim vedao indireta,
na qual se descreve o comportamento humano pressuposto da
conseqncia jurdica. Segundo Binding, a lei penal teria carter
15

descritivo da conduta proibida ou imposta, tendo a norma, por sua


vez, carter proibitivo ou mandamental. Em outras palavras, a lei
contm uma norma, que deve ser desvendada pelo intrprete ao ler a
descrio.
Normas Penais incriminadoras a elas reservada a funo de
definir as infraes penais, proibindo ou impondo condutas, sob a
ameaa de pena. a norma penal por excelncia. So, por isso,
consideradas normas penais em sentido estrito, proibitivas ou
mandamentais.
Preceito primrio encarregado de fazer a descrio detalhada e
perfeita da conduta que se procura proibir ou impor.
Preceito secundrio a este cabe a tarefa de individualizar a pena,
cominando-a em abstrato.
Normas Penais no-incriminadoras subdivide-se em: (a)
permissivas tornam lcitas determinadas condutas (justificantes) ou
afastam a culpabilidade do agente, erigindo causas de iseno de
pena (exculpantes); (b) explicativas esclarecem determinados
conceitos; (c) complementares fornecem princpios gerais para a
aplicao da lei penal.
Normas Penais em branco (primariamente remetidas ou
seja, o preceito primrio que remetido) normas penais em
branco ou primariamente remetidas so aquelas em que h uma
necessidade de complementao para que se possa compreender o
mbito de aplicao de seu preceito primrio. Normas penais em
branco homogneas (ou em sentido amplo) so aquelas em que
o seu complemento oriundo da mesma fonte legislativa que editou
a norma que necessita desse complemento (lei produzida pelo
Congresso Nacional). Normas penais em branco heterogneas
(ou em sentido estrito) so aquelas em que seu complemento
oriundo de fonte diversa daquela que a editou (ex.: art. 28 da Lei
11.343/2006, complementada pelo Decreto 5.912/2006, editado pela
ANVISA).
Entendem alguns autores que as normas penais em branco
heterogneas ofendem o princpio da legalidade penal (Zafaronni,
Nilo Batista, Rogrio Greco). A maioria da doutrina no v ofensa
quando a norma penal em branco prev o que se denomina ncleo
essencial da conduta (O STF j se posicionou em vrios julgados
pela constitucionalidade).
Normas Penais incompletas ou imperfeitas (secundariamente
remetidas o preceito secundrio que remetido) so
aquelas que, para saber a sano imposta pela transgresso de seu
preceito primrio, o legislador nos remete a outro texto de lei (ex.:
art. 1, Lei 2.889/56 genocdio).
Concurso aparente de normas penais ser resolvido com a anlise
dos seguintes princpios: especialidade (normas especial afasta
16

norma geral); subsidiariedade (norma subsidiria soldado de


reserva, na lio de Hungria); consuno (crime-meio, crime-fim;
antefato ou ps-factum impunveis); alternatividade (caso de crimes
de ao mltipla ou de plurinucleares punio por somente um dos
fatos listados no delito).
Fontes:
Segundo Luiz Flvio Gomes: A doutrina clssica distingue a fonte de
produo ou substancial ou material (quem pode criar o conjunto de
normas que integra o Direito; quem o sujeito competente para isso)
das fontes formais (fontes de cognio ou de conhecimento ou de
exteriorizao desse Direito), que se dividem em fontes formais
imediatas (lei etc.) e mediatas (costumes, jurisprudncia, princpios
gerais do Direito etc.). Essa classificao deve ser revisada. De
qualquer modo, parece certo que os tratados e convenes
internacionais configuram fontes imediatas, na medida em que
exprimem normas de criao do Direito. No mbito especfico do
Direito penal, o assunto fontes deve partir de uma premissa muito
relevante que a seguinte: fundamental distinguir o Direito penal
incriminador (que cria ou amplia o ius puniendi, ou seja, que cuida da
definio do crime, da pena, das medidas de segurana ou das
causas de agravamento da pena) do Direito penal no incriminador
(conjunto de normas penais que cuidam de algum aspecto do ius
puniendi, sem se relacionar com o crime, a pena, as medidas de
segurana ou com o agravamento das penas). O primeiro (Direito
penal incriminador), no que se refere sua origem (isto , sua
fonte), muito mais exigente (e restrito) que o segundo. No que diz
respeito ao Direito penal incriminador (conjunto de normas que
cuidam do delito, da pena, da medida de segurana ou do
agravamento das penas) somente o Estado est autorizado a legislar
sobre Direito penal. Em outras palavras: ele o nico titular da
criao ou ampliao do ius puniendi, logo, cabe a ele a produo
material do Direito penal objetivo (ou seja: cabe ao Estado a criao
das normas que compem o Direito penal incriminador). Capacidade
legislativa dos Estados membros: por meio de lei complementar
federal os Estados membros (quando concretamente autorizados)
podem legislar sobre Direito penal, porm, somente em questes
especficas de interesse local (CF, art. 22, pargrafo nico). No que
diz respeito s fontes formais (como se exterioriza formalmente o
Direito penal) faz-se mister distinguir as fontes formais do Direito
penal em geral da fonte formal e nica do Direito penal incriminador
(que a lei). As fontes formais (ou imediatas) do Direito penal em
geral so: a Constituio e seus princpios, o Direito Internacional dos
Direitos Humanos e seus princpios, a legislao escrita e seus
princpios e o Direito Internacional no relacionado com os direitos
humanos e seus princpios. A fonte formal (ou imediata) do Direito
17

penal incriminador (que cria ou amplia o ius puniendi)


exclusivamente a lei. Os costumes, nesse contexto, so fontes
informais do Direito penal. A doutrina e a jurisprudncia, por ltimo,
configuram fontes formais mediatas.
A lei como fonte formal nica, exclusiva e imediata do Direito penal
incriminador: no que diz respeito s normas que criam ou ampliam o
ius puniendi a nica e exclusiva fonte de exteriorizao a lei formal
(lei ordinria ou complementar), escrita, cujo contedo discutido,
votado e aprovado pelo Parlamento. Por fora do nullum crimen, nulla
poena sine lege nenhuma outra fonte pode criar crimes ou penas ou
medidas de segurana ou agravar as penas (ou seja: nenhuma outra
fonte pode criar ou ampliar o ius puniendi).
O que acaba de ser dito expressa o contedo do chamado princpio
da reserva legal ou princpio da reserva de lei formal. Reserva legal
um conceito muito mais restrito que legalidade (que um conceito
amplo). A nica manifestao legislativa que atende ao princpio da
reserva legal a lei formal redigida, discutida, votada e aprovada
pelos Parlamentares. Essa lei formal denominada pela Constituio
brasileira de lei ordinria, mas no h impedimento que seja uma lei
complementar que exige maioria absoluta (CF, art. 69).
Constituio Federal: a Constituio Federal constitui fonte imediata
ou direta do Direito penal (em geral), mas ela no pode definir crimes
ou penas ou agravar as existentes. Essa funo, por fora do nullum
crimen, nulla poena sine lege exclusiva da lei ordinria ou
complementar.
Os Tratados e Convenes internacionais tampouco podem cumprir
esse papel. Recorde-se (como vimos acima) que os Tratados
internacionais so firmados pelo Chefe do Executivo (Presidente da
Repblica). O Parlamento apenas referenda o Tratado, mas no pode
alterar o seu contedo. Ou seja: no se trata de contedo que seja
redigido, discutido e votado pelo Parlamento. Admitir que Tratados
internacionais possam definir crimes ou penas significa, em ltima
instncia, conceber que o Presidente da Repblica possa
desempenhar esse papel. Com isso ficaria esvaziada a garantia
poltica e democrtica do princpio da legalidade (da reserva legal).
Medidas provisrias: no que concerne s normas penais
incriminadoras (as que definem crimes, penas, medidas de segurana
ou que agravam as penas), exclusivamente a lei penal formalmente
redigida, discutida e aprovada pelo Parlamento (garantia da lex
populi) que serve de instrumento para essa finalidade. Em relao
s normas penais no incriminadoras, conseqentemente, admite-se
a medida provisria como fonte formal do Direito penal. Em
concluso: a lei, por emanar do poder que encarna a soberania
popular, conta com um plus de legitimidade poltica, diante de outras
fontes. Sendo norma escrita, retrata uma segurana jurdica frente
arbitrariedade e ao ius incertum.
18

Como dizia o Marqus de Beccaria, Cesare Bonessana, "s uma norma


procedente do poder legislativo, que representa toda uma sociedade
unida pelo contrato social, pode limitar a sagrada liberdade do
indivduo, definindo os delitos e estabelecendo as penas". Sendo a lei
formal a nica e exclusiva fonte imediata do Direito penal
incriminador (o que cria ou amplia o ius puniendi), no podem
cumprir esse papel a lei delegada nem os princpios jurdico-penais
nem os costumes.
Leis delegadas: considerando-se que as leis delegadas so elaboradas
pelo Presidente da Repblica (CF, art. 68), parece muito evidente que
elas no servem de fonte para o Direito penal incriminador. Alis,
referidas leis no podem versar sobre direitos individuais (CF, art. 68,
1, II). Da se infere que no podem cuidar da definio do delito
nem das suas conseqncias jurdicas.
Princpios jurdico-penais: os princpios jurdico-penais, que so
extrados dos textos constitucionais, internacionais ou legais,
constituem fontes formais imediatas do Direito penal (em geral), mas
tampouco podem definir crimes ou penas ou medidas de segurana
ou agravar penas. Os princpios ganham fora a cada dia na nossa
jurisprudncia, mas no podem substituir a lei formal como fonte
nica do Direito penal incriminador.
Os costumes so "normas" de comportamento que as pessoas
obedecem de maneira uniforme e constante (requisito objetivo), com
a convico de sua obrigatoriedade jurdica (requisito subjetivo). No
mbito penal, os costumes, como fontes informais, jamais podem
criar crime ou pena ou medida de segurana ou agravar a pena.
Podem, entretanto, beneficiar o agente (em casos especficos cf. RT
594/365). Exemplo: imagine um costume indgena de praticar relao
sexual com a adolescente logo aps sua primeira menstruao.
Mesmo que ela conte com treze anos de idade, no h que se falar
em delito (nem em presuno de violncia). Esse costume seria
invocado pelo juiz para a absolvio do agente (por se tratar de fato
atpico).
De qualquer maneira, quanto aos ndios, no correto concluir que a
vida deles est regida exclusivamente pelos seus costumes. O
homicdio praticado por ndio, ainda que tenha como vtima outro
ndio, configura, em regra, um fato punvel de acordo com o Direito
penal nacional e, por isso mesmo, deve o autor responder por ele
normalmente. Alis, em regra a competncia, nesse caso, da Justia
estadual (Smula 140 do STJ).
Fontes formais mediatas: duas so as fontes formais mediatas (que
explicam ou interpretam ou aplicam as fontes imediatas ou
informais): doutrina e jurisprudncia.
1) Doutrina: a funo da doutrina (opnio doctorum) consiste em
interpretar as fontes formais imediatas do Direito penal. No conta
com carter vinculante, mas muitas vezes acaba bem cumprindo seu
19

papel de evitar a improvisao e o arbtrio, oferecendo conceitos


coerentes que muito contribuem para a sistematizao do Direito.
2) Jurisprudncia: a deciso reiterada dos juzes e tribunais num
determinado sentido forma a jurisprudncia, que muitas vezes no s
fonte formal do Direito como inclusive "criadora" dele (por exemplo:
quem afirma no Brasil que s existe crime continuado quando as
infraes no se distanciam mais de um ms umas das outras? A
jurisprudncia. Logo, essa regra foi criada pela jurisprudncia.
lgico que no uma posio ortodoxa afirmar que o juiz "cria" o
Direito, porm, na prtica, isso o que ocorre (muitas vezes) e
inclusive legtima essa funo do juiz, desde que ele atue no mbito
do vazio legislativo (para suprir suas lacunas).
3) Smulas vinculantes: sendo as smulas vinculantes uma parte da
jurisprudncia consolidada do STF, tambm elas constituem fonte
mediata do Direito penal. Embora vinculantes, no possuem fora de
lei nem emanam do Poder Legislativo. por isso que no podem ser
classificadas como fonte imediata do Direito penal.
Interpretao:
Interpretao objetiva (voluntas legis): busca encontrar a vontade da
lei mens legis. Interpretao subjetiva (voluntas legislatoris):
procura-se alcanar a vontade do legislador mens legislatoris.
A interpretao pode ser distinguida, ainda, quanto ao rgo (sujeito)
de que emana, quanto aos meios que so utilizados para alcan-la,
e, ainda, quanto aos resultados obtidos.
Quanto ao sujeito: (a) Autntica (realizada pelo prprio texto legal,
podendo ser contextual realizada no mesmo momento em que
editado o diploma legal, como o art. 327 do CP, que definiu o conceito
de funcionrio pblico pra fins penais ou posterior realizada pela
lei depois da edio do diploma legal anterior) ; (b) doutrinria
(realizada pelos estudiosos do Direito, comentando sobre a lei que se
pretende interpretar); (c) judicial (realizada pelos aplicadores do
Direito, ou seja, os magistrados de 1 grau e que compem os
tribunais, podendo nela incluir-se as smulas).
Quanto aos meios empregados: (a) literal (ou gramatical) o exegeta
se preocupa com o real significado das palavras; (b) teleolgica
busca-se alcanar a finalidade da lei, sua real inteno; (c) sistmica
(ou sistemtica) o exegeta analisa o dispositivo em consonncia
com o sistema jurdico em que est contido, para extrair sua
interpretao; (d) histrica o intrprete busca no momento histrico
da criao do dispositivo os seus fundamentos, o momento da
sociedade, para alcanar sua melhor interpretao.
Quanto aos resultados: (a) declaratria o intrprete apenas declara
a vontade da lei; (b) restritiva o intrprete restringe o alcance inicial
da lei esta disse mais que pretendia dizer (Lex plus dixit quam
20

voluit); (c) extensiva o intrprete alarga o alcance da lei, haja vista


ter aquela dito menso do que efetivamente pretendia (Lex minus dixit
quam voluit).
Interpretao analgica a uma forma casustica, que servir de
norte ao exegeta, segue-se uma frmula genrica ex.: art. 121, 2,
III, CP.
Na dvida acerca de matria de interpretao, defende Hungria que
deve-se aplicar o in dubio pro reo, resolvendo-se a dvida a favor do
agente.
Analogia a analogia in malam partem no permitida em matria
penal. A analogia in bonam partem pode ser utilizada em matria de
interpretao. (ex.: art. 128, II, CP aplicao por analogia no caso de
atentado violento ao pudor). No processo penal, a analogia possvel.

3. [FALTA!] Concurso aparente de normas. [Pontos 2.a e 5.a]


rodolfoduarte18@yahoo.com.br
4. [FALTA!] Aplicao da lei penal. [Ponto 2.a ]
rodolfoduarte18@yahoo.com.br
5. [FALTA!] Lei penal no tempo e no espao. [Ponto 2.a, 5.a, 6.a,
10.a] rodolfoduarte18@yahoo.com.br
6. [FALTA!] Lei penal em relao s pessoas. [Ponto 2.a ]
rodolfoduarte18@yahoo.com.br
7. Sujeitos do delito. Ao penal. Objeto jurdico e objeto
material. Ttulo do delito. [Ponto 6.a ] tnasc@yahoo.com
BIBLIOGRAFIA : MATERIAIS
VERBO JURDICO, LFG

DE CURSOS:

DAMSIO,

(Ponto 6.a) DO TTULO DO DELITO (nomen juris):

21

a denominao jurdica do crime, que pressupe todos os seus


elementos. Pode ser:
Genrico - quando a incriminao se refere a um gnero de fato, o
qual recebe ttulo particular. Ex.: crime contra a vida..
Especfico - o art. 30, in fine, do CP, que trata da comunicabilidade
das elementares de natureza subjetiva, s se aplica ao ttulo do
crime, no incidindo sobre os tipos privilegiados e qualificados.

(Ponto 6.a) OBJETO DO CRIME:


Jurdico
Material

Objeto Jurdico: o bem ou o interesse protegido pela lei penal.


Ns chegamos identificao ao que seja o objeto jurdico atravs da
nomenclatura que est anterior ao prprio tipo.
A parte especial inaugurada com o captulo Dos Crimes contra a
pessoa. Assim, a pessoa o bem jurdico.
Dos crimes contra a vida vida o bem jurdico.

B) Objeto material: a pessoa ou a coisa sobre a qual recai a


conduta criminosa.
H crime sem objeto? Todos os crimes tm objeto jurdico, porm s
alguns tm objeto material.
Ex.: Homicdio objeto jurdico vida humana extrauterina.
Furto de veculo - objeto material veculo
- Objeto jurdico patrimnio
Ex: ato obsceno (art. 233, CP).
Esse crime no tem objeto material.

(Ponto 6.a) SUJEITOS DO CRIME:

22

A) Sujeito Ativo: aquele que, direta ou indiretamente, pratica a


conduta criminosa.
Autor, coautor, o participe, o autor imediato ou indireto, autor
mediato.
Obs.: Coautoria funcional (leva conceito de autor, embora nem todos
pratiquem o mesmo verbo nuclear, o mesmo ato executrio).
*autoria mediata decorrente do erro determinado por terceiro, da
coao moral irresistvel e da obedincia hierrquica a ordem no
manifestamente ilegal.

- Pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica (art. 225, 3, CF, Lei
9.605/98, arts. 21 e ss.).

Teoria da dupla imputao ou imputao paralela:


Nullum crimen sine actio humana.
A pessoa jurdica s pode ser punida penalmente pela prtica de
crimes ambientais se tambm for responsabilizada a pessoa fsica por
ela responsvel.
Quais so as penas imputveis pessoa jurdica?
Lei arts. 21, 22, 23 e 24 da 9605/98
Sanes pecunirias, proibio de licitar e contratar, interdio e
suspenso das atividades, reparao do dano, manuteno de
espaos pblicos (ex.: praas mantidas por pessoas jurdicas).

B) Sujeito Passivo:

b.1) Formal/constante: o Estado sempre o sujeito passivo


formal, porque tem interesse em ver obedecida as suas normas.
Qualquer violao da norma que ele criou, torna o Estado vtima
dessa violao.

b.2) Material/eventual: o titular do bem jurdico ofendido ou


exposto a risco.
23

O Estado pode ser ao mesmo tempo sujeito passivo formal e


material?
Sim. O Estado pode vir a ser sujeito passivo formal e material, como
por exemplo, nos crimes contra a administrao pblica.

- A pessoa fsica pode ser sujeito passivo material, inclusive o


nascituro (ex: aborto).
A discusso sobre o incio da personalidade no tem relevncia no
direito penal, porque se protege o nascituro com a mesma fora em
que se protege o nascido vivo.

- A pessoa jurdica tambm pode ser vtima de crimes, como no


caso de furto, estelionato.
Mas no caso de crimes contra a honra h divergncia.

Crimes contra a honra:


- Calunia (138), Difamao (139) tutelam a honra objetiva (o
conceito que os outros tem de mim)
- Injuria (140) tutela a honra subjetiva (o conceito que eu fao de
mim mesmo).

A pessoa jurdica no pode ser vtima de injria, mas pode ser vtima
de difamao. Porm, a discusso era quanto calnia.

Atualmente, ela pode ser caluniada, desde que a calnia seja


relacionada ao crime ambiental.
100% dos livros antigos vo dizer que no possvel que a pessoa
jurdica seja sujeito passivo do crime de calnia, que a imputao
de determinado fato falso definido como crime. Mas no qualquer
fato, um fato determinado.
Por exemplo: Vc um estuprador! Isso no calnia.

24

Vc o estuprador que passou na reportagem do Fantstico! Isso


calnia.
Os antigos diziam que a pessoa jurdica no poderia ser caluniada,
porque se entendia que ela no praticava crime. A, veio a CF/88
dizendo que a pessoa jurdica pratica crime ambiental e esse
dispositivo veio a ser regulamentado s em 98. Assim, o raciocnio
hoje o de que a pessoa jurdica pode ser caluniada desde que seja
pela prtica de crime ambiental.

- Cadver (art. 138, CP): morto o objeto do crime (coisa). O sujeito


passivo so os familiares do morto. O que se tutela a memria do
morto.

Prova oral do MP: Qual a vtima da calnia contra os


mortos?
O morto o objeto material sobre o qual recai a conduta criminosa. O
morto como se fosse coisa.
Mas a vtima, o sujeito passivo so os familiares do morto.
O objeto jurdico a memria do morto.

-Animais (art. 32, L. 9.605/98): o animal o objeto material sobre o


qual recai a conduta, sendo o sujeito passivo a coletividade.
O sujeito passivo imediato, se o bicho domstico ou domesticado,
o dono do animal.

Ex.: Caso ocorrido em Pelotas:


Sujeito amarra cadela ao para-choques do carro enquanto faz racha.
Quem a vtima?

O animal (coisa) o objeto material.


O sujeito passivo, a vtima a coletividade.
O sujeito passivo mediato o dono do animal, se esse for domstico.
25

Ex.: Sujeito vai ao aougue e subtrai quilos de linguia para dar ao


cachorro.
No vamos pensar em princpio da insignificncia. Imagine que ele
furtou R$500,00 em linguia.
Isso furto?
O crime de furto subtrair para si ou para outrem coisa alheia mvel.
A discusso toda gira em torno de o cachorro poder ou no ser
considerado outrem.
Considera-se furto, porque indiretamente o sujeito est subtraindo
para ele.
Mas h quem entenda que isso no crime de furto e sim crime de
dano.

Sujeito tem uma caixa de fsforos decorada, que ganhou de sua


primeira namorada. Aquele objeto, que tem valor apenas sentimental,
subtrado. Isso crime de furto, levando-se em considerao que
tem valor econmico algum?
Posio majoritria no crime de furto. Isso, porque no tem
como quantificar o valor econmico. O valor sentimental da coisa
deve ser pleiteado a ttulo de danos morais na esfera cvel.

- CRIMES VAGOS: so aqueles em que o sujeito passivo um ente


coletivo desprovido de
personalidade jurdica. Ex: coletividade, famlia, incolumidade.
Ex.: Porte de arma, ato obsceno, maus tratos contra animais, crimes
ambientais todos esses so crimes vagos.

- AUTOLESO: fato atpico no Brasil.

P r i n c i p i o d a a l t e r i d a d e s haver crime quando um bem


de 3 pessoa for atingido.

26

Altero significa o outro em latim (para ser crime devo atingir o bem
de terceiro).

Porm, h duas excees:

1- art. 184, Cdigo Penal Militar quando o sujeito se machuca para


no servir ao servio militar obrigatrio. A autoleso nesse caso
crime.

2- art. 171, 2, V, CP Sujeito faz autoleso para receber seguro.


Neste caso a vtima a empresa seguradora. Trata-se de uma forma
de estelionato. Por isso, no se est punindo a autoleso, mas o
engodo.

Tese da autoleso nas drogas (art. 28, Lei 11.343/06):


Essa tese interessante de ser invocada nos concursos para a
Defensoria. Mas, importante se deixar claro que em 99% dos casos
essa tese no aceita.
Segundo a tese da autoleso nas drogas, se no punvel a tentativa
de suicdio, um crime mais grave, no poderia ser punvel um delito
menos grave como a posse para o uso de drogas. Assim, se o mais
no punvel (a tentativa de homicdio), o menos tambm no
deveria ser (usar drogas).
Corrente minoritria.

Essa tese muito invocada pela defesa, mas no pode ser aceita por
dois argumentos:
A vtima, o sujeito passivo, mesmo no crime praticado pelo
consumidor, continua sendo a sade pblica.
O uso de drogas fomenta o trfico, por essa razo existe interesse
pblico na represso ao uso.

Por essas razes, a tese no uso na maioria das vezes afastada.

27

(Ponto 6.a) AO PENAL


(Matria de processo penal, prevista tambm como subponto de
penal)

Fundamento Constitucional: art. 5, XXXV, CRFB.


Aquele que quiser resolver a questo pelas prprias mos incidir
numa norma proibitiva exerccio arbitrrio das prprias razes.

2. Enquadramento Legal:
- Arts. 100-106, CP.
-Arts. 24-62, CPP.

3. Natureza jurdica - Prevalece que a ao penal tem natureza


processual.

4. Condies da ao:

Gerais ou genricas:

A.1) Possibilidade jurdica do pedido:

Na ao civil, prova-se a possibilidade jurdica do pedido pela simples


previso legal.
E como se prova isso na lei penal?
Do mesmo jeito. Exige-se que o fato narrado na pea acusatria seja
tpico, ou seja, previsto em lei como crime ou contraveno.
Trata-se de uma exigncia decorrente do princpio da legalidade pelo
postulado da reserva legal no caractere da anterioridade lex
praevia (art. 5, XXXIX, CRFB c/c art. 1, CP).

A.2) Interesse de agir:


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O interesse de agir fundando em um trinmio:


- necessidade do devido processo legal (art. 5, LIV,CRFB);
- adequao do pedido e do procedimento;
- utilidade serventia da ao penal.
Ex.: Aqueles que invocam a tese da prescrio projetada/em
perspectiva/virtual buscam a rejeio da denncia por falta de
condio da ao, no vis interesse de agir/utilidade.
Lembrando que a tese da prescrio virtual no tem sido admitida,
inclusive o STJ sumulou a matria, em sentido contrrio. Mas nada
impede que os juzes e tribunais continuem aplicando, j que no
smula vinculante.

A.3) Legitimidade de partes:

A.3.1) Legitimidade ativa:

- MP (ao pblica).
- Ofendido (ao privada).

Legitimidade ativa concorrente:

- ao penal privada subsidiria da pblica art. 5, LIX, CRFB. (tanto


o MP quanto o ofendido so legitimados). Nos 6 meses abertos para a
vtima entregar a denncia substitutiva, o MP continua titular.
- crime contra honra de funcionrio pblico Smula 714, STF.

Litisconsrcio ativo facultativo:

Ocorre na hiptese de concurso entre crimes de ao penal pblica e


de privada.
29

Na ao pblica, obrigatoriamente dever haver a ao, porque vige


o princpio da obrigatoriedade. O MP obrigado a propor a ao
penal.
A ao privada orientada pelos princpios da oportunidade e
convenincia.
Assim, diz- se facultativo o litisconsrcio, porque, enquanto na ao
penal pblica vige a obrigatoriedade, a privada orientada pelo
princpio da oportunidade.
Havendo ao dos dois lados, haver conexo dos processos.

Aponta-se ainda na figura do assistente da acusao. Essa figura tem


ares de inconstitucionalidade. A vtima contrata um advogado para se
colocar ao lado da acusao. Alguns defendem a sua participao,
alegando que atuam na defesa de direitos patrimoniais. Mas,
indubitavelmente, almejam participar tambm da persecuo
criminal.
A funo institucional do advogado a defesa, assim quando funciona
na acusao, alm de ferir suas funes, est desequilibrando o
processo (vai ser 2 contra 1), alm de comprometer o sistema
acusatrio.

A.3.2) Legitimidade Passiva:

- maior de 18 anos (tenha ou no tenha capacidade mental) art.


228, CRFB c/c art. 27, CP;
Para ser sujeito do processo ele pode ser incapaz mental.
Simplesmente ser assistido por um curador.
- pessoa jurdica h 2 hipteses previstas na CF. S que uma delas o
legislador no disciplinou.
- art. 173, 5, CRFB: no disciplinada.
- art. 225, 3, CRFB: disciplinada pela lei 9.605/98.

Mas, s se admite a responsabilidade penal de pessoa jurdica nos


crimes ambientais.
30

Como condio responsabilizao da pessoa jurdica, tem-se exigido


a imputao da pessoa fsica que por ela responde ou se beneficia
(teoria da dupla imputao).

A.4) Justa Causa:

o lastro mnimo probatrio para o exerccio da ao penal, fundado


nos indcios de autoria e materialidade. A doutrina majoritria no a
reconhece como condio autnoma e o CPP a aponta como hiptese
de rejeio da denncia (art. 395, III, CPP).

4. CONDIES DA AO:

Gerais ou genricas

B) Especiais e especficas

1- representao do ofendido;
2- requisio do Ministro da Justia;
3- esgotamento da via administrativa nos crimes de
sonegao fiscal; (isso no seria condio objetiva de
punibilidade?)
4- ingresso do agente no territrio nacional por crime praticado fora
dele; (isso no seria condio objetiva de punibilidade?)
5- autorizao da Cmara dos Deputados para processar o Presidente
da Repblica;
6- percia nos crimes contra a propriedade material;
Ex.: vender produtos falsificados.
7- trnsito em julgado da sentena anulatria do casamento, no crime
do art. 236 do CP.

5. AO PENAL PBLICA
31

A) Titularidade dominis litis: MP (Art. 129, I, CRFB c/c art 257, I,


CPP).
B) Pea acusatria: denncia.
B.1) Requisitos art. 41 CPP:

Essenciais:
- narrao do fato delituoso.
- qualificao do acusado.

Acidentais:
- classificao legal;
- rol de testemunhas.
Rito ordinrio at 8
Rito sumrio at 5
Rito sumarssimo parte entende que at 5, arte entende que at
3. Prevalece que at 5.
Se no for entregue o rol no prazo, preclui o direito de ouvi-las.

B.2) Rejeio art. 395, CPP:

- manifestamente inepta (falta de requisitos essenciais)


- falta de condies ou pressupostos
- falta de justa causa.

C) Princpios

C.1) Obrigatoriedade (necessidade ou legalidade processual):

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Estando diante de indcios de autoria e materialidade o MP obrigado


a ingressar com a ao.

EXCEES - Obrigatoriedade mitigada (relativizada ou


abrandada):

1 - Transao penal (art. 98, I, CRFB c/c art. 76, Lei 9099/95);

2 Acordo de Lenincia - Art. 35-C, Lei 8.884/94; tambm


exceo ao princpio da obrigatoriedade.

Se, nos crimes econmicos, o procurador tiver que optar entre trazer
o dinheiro de volta e colocar o agente na cadeia, em prol da
sociedade, ele pode optar por fazer um acordo com o agente. Na
vigncia do acordo, fica suspensa a prescrio e MPF est impedido
de oferecer denncia.

3 - TAC (Termo de ajustamento da Conduta).


Essa tambm apontada como uma exceo, mas ela tambm
estaria includa na transao penal, porque uma condio para a
transao (art. 26 da lei 9605/98).

4 - Princpio da Insignificncia.
O MP deixaria de oferecer a denncia se constatasse a bagatela.

Quanto a essas 2 ltimas excees no tem muito o que sustentar.


Devemos, sem dvida, nos fixar nas 2 primeiras. Mas pode cair em
provas objetivas.

C.2) Indisponibilidade arts. 428 e 576, CPP.

O MP no pode desistir da ao e do recurso interposto.


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Excees - disponibilidade regrada:

1- Suspenso condicional do processo art. 8910, Lei 9.099/95.


A suspenso condicional do processo comea exatamente depois de
proposta a ao. O MP oferece a denncia e faz a proposta de
suspenso. O juiz recebe a denncia e pergunta ao ru se ele aceita
as condies. Se aceitar, o juiz suspende o processo de 2 a 4 anos,
nos termos do art. 89 do cpp.

2- Transao penal art. 79, Lei 9099/95 (momento processual:


audincia de instruo e julgamento).

A transao do art. 76 ocorre na audincia preliminar. A do art. 79


ocorre na AIJ. uma nova tentativa de transao.
A exceo perfeita s a suspenso.

C.3) [In]divisibilidade:

Na ao privada vige o princpio da indivisibilidade.

E na ao pblica?
Diante da falta de previso legal a doutrina diverge:
- Doutrina tradicional: entende que se aplica a indivisibilidade como
decorrncia da obrigatoriedade. Se o MP est obrigado a propor a
ao em relao a todos porque a ao indivisvel. Capez,
Tourinho.

- Doutrina moderna: defende a divisibilidade. Pois entende que o MP


pode denunciar o agente em que j haja indcio de autoria e
materialidade, deixando para faz-lo oportunamente em relao ao
que ainda no h. Norberto Avena, Edilson Nougenot Bonfin.
O STJ entende pela divisibilidade (STJ, HC. 35.084).
34

C.4) Oficialidade:

Na ao penal pblica, a titularidade do MP.

Reflexos desse princpio:


- a ao penal ex officio ou processo judicialiforme (previsto no artigo
26 do CPP). Porm, no foi recepcionado pela CF/88.

A ao penal nas contravenes penais comea com o promotor de


justia sempre. Justia federal no tem competncia para julgar
contravenes penais. S ter competncia em 2 grau, no caso de
um juiz federal cometer a contraveno.

Assim, no se encontra em JEF julgamento de contraveno.

- Com a CF/88, houve a extino do promotor ad hoc.

- [In] constitucionalidade do assistente de acusao, no sistema


acusatrio (razes j abordadas).

C.5) Intranscendncia (intransmissibilidade ou


incontagiabilidade):

Corolrio do principio constitucional da pessoalidade, este postulado


limita a acusao quele que agiu com dolo ou culpa. Trata-se,
portanto, de reflexo do princpio da culpabilidade (nulla poena sine
culpa).

6. Ao penal pblica incondicionada ou plena:

35

assim denominada, porque independe de provocao da vtima ou


de qualquer pessoa.
a regra no processo penal e identificada pelo silncio da lei, ou seja,
pela inexistncia das expresses somente se procede mediante
representao e ... mediante queixa.

7. Ao penal pblica condicionada representao:

A) conceito, finalidade e forma:

uma manifestao de vontade que funciona como uma autorizao


para a instaurao do IP e da ao penal.
Pode ser oferecida verbalmente (reduzida a termo), por escrito (firma
reconhecida) ou por procurao (poderes especiais deve ser
explicada de forma sucinta o que ocorreu na procurao).
O STF j reconheceu que o mero registro de ocorrncia, ainda que no
identificado expressamente que a vtima queria representar, pode
simbolizar a representao. ATENO isso tem cado muito em
concursos.

B) Modo de identificar:

somente se procede mediante representao.


- Essa indicao estar agregada ao tipo (Ex: art. 147, pargrafo
nico, CP);
- Nas disposies gerais ou nas finais atinentes ao tipo: art. 182, art.
225, CP.
- Em legislao extravagante: art. 88 da Lei 9.099/95.

C) Natureza Jurdica:
Condio de procedibilidade da ao penal.

36

D) Eficcia objetiva ou extenso dos efeitos:

Na polcia ficou apurado que o crime foi praticado por dois agentes,
s que a vtima s fez representao em relao a um deles. O MP
pode incluir o outro na denncia?
Parte da doutrina entende que em caso de concurso de agentes, s
havendo representao em relao a um deles, o MP fica limitado.
LFG
Para outra parte, a representao se d com relao a fatos, e por
esta razo, autoriza a incluso de tantos quanto forem os seus
autores (essa a posio apropriada para concursos do MP)
Norberto Avena.

E) Destinatrios art. 39, CPP:

1 - autoridade judicial o juiz vai ter que encaminhar a


representao ao MP.
2 MP
3 - autoridade policial.

Obs: a vtima escolhe a quem ir representar.

F) Prazo art. 38, CPP:

Conta-se 6 meses a partir do dia do descobrimento da autoria.


Conta-se o 1 dia e se exclui o ltimo. (No ltimo dia conta-se um a
menos).
Se voc tomar conhecimento da autoria no dia 19 de abril, o ltimo
dia para oferecer a representao ser dia 18 de outubro. Se esse
prazo cair domingo, o prazo no se prorroga at a segunda-feira. O
prazo decadencial, peremptrio, por isso a representao dever
ser entregue na sexta-feira.

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G) Retratao

G.1) Regra (art. 25, CPP): at o oferecimento da denncia.

G.2) Violncia domstica ou familiar contra a mulher (Art. 16, Lei


11.340/06): at o recebimento da denncia em audincia.

ATENO O STF decidiu que no cabe mais retratao da mulher.


Ver o prximo informativo.

H) Retratao da retratao (revogao da retratao ou rerepresentao):

Prevalece que possvel desde que no prazo decadencial.

I) Renncia representao:

Renunciar abrir mo. Duas leis falam sobre renncia.

Lei 9.099/95, art. 74, pargrafo nico composio dos danos civis
homologada acarreta a renncia.
Lei 11.340/06, art. 16: violncia domstica. Confirmar a deciso do
STF em fevereiro de 2012.

Nos dois casos h uma impropriedade na expresso renncia, porque,


j ocorreu a representao, ento o correto seria retratao e no
renncia.

J) Legitimados:

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Regra ofendido maior de 18 anos e capaz mental.


- Menor ou Enfermo mental quem representa o representante
legal.
- Menor ou enfermo mental sem representante legal ou h colidncia
entre ofendido e seu representante legal a representao ser feita
pelo curador especial (nomeado pelo Juiz. O curador ir decidir sobre
a convenincia de representar).
- Morte ou declarao judicial de ausncia do ofendido: art. 24, 1,
CPP podem representar Cnjuge, companheiro, descendente,
antecedente ou irmo (CCADI).
- Pessoa Jurdica art. 37, CPP.

8. AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REQUISIO DO


MINISTRO DA JUSTIA:

A) Cabimento:

1- Crime praticado por estrangeiro contra brasileiro no exterior art.


7, 3, b, CP.
2- houve requisio do Ministro da Justia.

- Crime contra honra do Presidente da Repblica ou de Chefes de


Governos Estrangeiros art. 141, I c/c art. 145, pargrafo nico,
ambos do CP.

B) Prazo:
Como no h prazo previsto em lei para o ministro oferecer essa
requisio, prevalece na doutrina que possvel enquanto no
operada a prescrio.

C) Retratao:
39

H dois entendimentos:

1- No cabe retratao por falta de previso legal e por se tratar de


ato revestido de seriedade.

2- Cabe por analogia do art. 25, do CPP, e por se tratar de ato


administrativo que pode ser revisto pela autoridade que o editou.

D) Vinculao do MP:

Em nome da independncia funcional, o MP no est obrigado a


oferecer a denncia, podendo, at mesmo, requerer o arquivamento.

9. AO PENAL PRIVADA:

A) Titularidade o "dominus litis o prprio ofendido.

A.1) Objeto de transferncia ao ofendido:


O Jus Puniendi continua do Estado, que apenas transfere o Jus
accusationis ou Jus persequendi in juditio (direito de postular em
juzo) ao ofendido para evitar o strepitus judicii e strepitus fori
(desgaste com o processo).
Ou seja, o direito de punir continua do Estado que apenas transfere o
direito de acusar ou de postular em juzo para evitar o desgaste com
o processo.

A.2) Posio Geral do MP: Custus Legis.

A.3) Expectativa de reforma:

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Pelo projeto verifica-se que as hipteses de ao penal privada sero


transformadas em pblica condicionada a representao, restando
afetados os institutos da renncia, do perdo do ofendido e da
perempo.
Dever ser mantida to somente a ao penal privada subsidiria da
pblica, que clusula ptrea (art. 5, LIX da CF)

B) Pea acusatria: queixa-crime

B.1) Requisitos: mesmos requisitos da denncia, art. 41, CPP.

B.2) Rejeio: art. 395, CPP.

OBS- ver observaes do item 5. B1 e B2.


- oferecimento da queixa-crime depende de procurao com poderes
especiais - Art. 44, CPP.
A forma de suprir essa procurao pedir que o querelante assine
junto com o advogado a queixa-crime. Nesse caso, no precisa de
procurao com poderes especiais.

C)Princpios da ao penal privada:

C.1) Oportunidade (convenincia): o ofendido goza de mera


faculdade de oferecer a queixa.
Este princpio justifica os institutos da decadncia e da renncia.

C.2) Disponibilidade: o querelante pode desistir do curso da ao


penal e do recurso interposto.
Com o novo CPP, a pessoa s poder desistir at o oferecimento da
denncia.

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C.3) Indivisibilidade - art. 48, CPP: em caso de concurso de


agentes, todos devem figurar na queixa, cabendo ao MP fiscalizar.
Aqui, no tem discusso como na ao pblica. Todos devem figurar
na queixa, o autor da queixa no poder escolher quem vai figurar
nela, porque o Estado entregou ao particular o jus accusationis. O ius
puniendi continua do Estado.

Tem sido feita a seguinte pergunta nos concursos:


- O ius puniendi monoplio estatal ou existe alguma exceo em
que se autoriza particulares a aplicar penas?
Existe uma previso no estatuto do ndio. Art. 77, segundo o qual,
grupos tribais podem aplicar penas s no podem ser penas de
morte ou cruis.
Alguns dizem que essa uma flexibilizao do monoplio estatal
sobre o jus puniendi.
O pf. considera que esse art. inconstitucional, no tendo sido
recepcionado pela CF.

Se o MP constatar que o querelante sabia que eram 3 agressores,


mas s ofereceu queixa contra um, surgem trs correntes:
(Assim que recebe a queixa o juiz d vista ao MP, exatamente para
que este fiscalize a indivisibilidade)
1) MP adita a queixa para incluir os faltantes;
2) o Juiz a interpreta como renncia tcita, declarando extinta a
punibilidade de todos (posio do STF, Informativo 354);
3) o Juiz provoca a manifestao do querelante e persistindo a
omisso adota a soluo do item anterior (parece a mais equilibrada).

C.4) Intranscendncia: (ver observao do item 5. c.5).

D) Prazo para a queixa art. 38, CPP 6 meses contados do


conhecimento da autoria.

42

E) Legitimidades a oferecer a queixa: ver item 7. J.

10. AO PENAL PRIVADA PERSONALSSIMA:

Cabimento - nico caso - art. 236 do CP.

personalssima porque s o cnjuge enganado pode entrar com a


ao penal.
Primeiro anula-se o casamento, depois entra com a ao penal.

B) Condio art. 236, pargrafo nico, CP transito em julgado


da sentena anulatria do casamento.

C) Prazo: 6 meses a contar do transito em julgado da sentena


anulatria do casamento.

D) Morte da vtima: acarreta a extino da punibilidade do autor do


crime.

11. Ao Penal Pblica Subsidiria da Pblica:

Fundamento constitucional: art. 5 , LIX, CRFB.

B) Fundamento Legal: Art. 100, 3, CP, art. 29 CPP, art 80 CDC


entre outros.

C) Cabimento: inrcia do MP no prazo legal.

43

D) Incompatibilidade:

Sempre que houver inercia do MP, caber ao privada subsidiria da


pblica?
Nos crimes vagos, assim entendidos, aqueles que o sujeito passivo
a coletividade, (ex. trfico), ou seja, nmero indeterminado de
pessoas a ao subsidiria se mostra incompatvel. Salvo, se houver
determinao legal apontando os legitimados, como o caso do art.
80 c/c art. 82, III e IV da lei 8078/90.

E) Prazo: 6 meses contados do trmino do prazo do MP.


Obs.: Neste perodo a legitimidade concorrente entre o MP e o
ofendido (ver item 4. A3).

F) Atribuies/possibilidades do MP antes do recebimento da


queixa art. 29, CPP:

- aditar a queixa (para incluir pessoas ou fatos);


- repudiar a queixa (por no ter se configurado a inrcia. Ex.: MP pede
novas diligncias e a vtima, apressada, oferece logo a queixa);
- oferecer denncia substitutiva (MP constata que a vtima realmente
tinha razo, mas a queixa estava mal feita, assim, oferece denncia
substitutiva).

G) Atribuies do MP no curso da ao:

O MP no fica alijado de suas atribuies constitucionais, podendo


fazer alegaes, interpor e arrazoar recursos, bem como praticar todo
e qualquer ato necessrio ao bom andamento do processo.

H) Posio (papel) especfica do MP:

44

Na ao penal privada subsidiria da pblica, o papel do MP de


interveniente adesivo obrigatrio.

I) Ao penal pblica subsidiria da pblica: art. 2, 2, D.L.


201/67 (apura crimes de responsabilidade de prefeitos e vereadores):
Diante da inrcia do MPE, procura-se o MPF. Isso no seria
inconstitucional?
Havendo inrcia do Ministrio Pblico Estadual, referida lei forneceu
legitimidade ad causam ao Procurador-Geral da Repblica. caso
ento de uma ao penal pblica (do Procurador-Geral da Repblica)
substitutiva da pblica (do Promotor de Justia).
2 hiptese. O Procurador da Repblica no oferece a denncia no
prazo legal no caso de crimes contra o sistema financeiro nacional.
Nesse caso, tambm seria caso de ao penal privada subsidiria da
pblica. Porm o legislador, num surto de atecnia, preferiu utilizar-se
da regra do art. 28 do CPP e forneceu legitimidade ao Procuradorgeral da Repblica ou membro do MP por ele designado (art. 27 da Lei
n 7.492/86)

12. NATUREZA DA AO PENAL EM DIVERSAS INFRAES


PENAIS:

Nos crimes contra a honra art. 145, CP ao privada

- Regra: privada art. 145, caput, CP.


- Honra do Presidente da Repblica/Chefe de Governos Estrangeiros
pblica condicionada a requisio do Ministro da Justia art. 145,
pargrafo nico, CP.
- Injuria discriminatria ou preconceituosa: pblica condicionada a
representao - art. 145, pargrafo nico, CP.
- Honra de funcionrio pblico: escolhe se ao pblica condiciona a
representao ou privada

Smula 714 STF: concorrente a legitimidade do ofendido,


mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada
45

representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a


honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

B) Nos crimes contra a dignidade sexual art. 225 do CP:


- regra: pblica condicionada representao.
- vtima vulnervel ou menor de 18 anos: pblica incondicionada.

C) Nos crimes de leso corporal dolosa leve e culposa:


Pblica condicionada a representao (art. 88 da lei 9.099/95).

D) Leso corporal culposa de trnsito:

- Regra: pblica condicionada a representao (art. 88, L. 9099/95).


- SE esse crime decorrer de embriaguez ao volante; participao de
competio no autorizada (racha) ou se o sujeito estiver em
velocidade de 50 km/h acima da mxima: pblica incondicionada (art.
291, L. 9.503/97).

E) Contraveno de vias de fato art. 21. D.L. 3688/41:

- Grinover Et al pblica incondicionada. Porque est expresso no


art. 17 do D.L. 3688/41 - H.C. 80.617. STF. Por 2 vezes o STF foi com a
Ada.

- doutrina majoritria pblica condicionada representao. Essa


corrente defende a interpretao sistemtica. Se a leso corporal
dolosa leve, que mais grave que a contraveno de vias de fato,
precisa de representao, a contraveno tambm deveria depender
de representao. A contraveno de vias de fato subsidiria
leso corporal leve (Enunciado 67 do FONAJE Frum Nacional dos
Juizados Especiais).

46

F) Nos crimes de sonegao fiscal: pblica incondicionada, mas


exige exaurimento da via administrativa.

G) Nos crimes de abuso de autoridade arts. 1, 2 e 12, L.


4898/65.

Ao pblica incondicionada, sendo que o termo representao


utilizado nos artigos, refere-se como notitia criminis apenas.

I) Nos crimes do Estatuto do Idoso: pblica incondicionada (art.


95, L. 10.741/03).

Art. 95. Os crimes definidos nesta Lei so de ao penal pblica


incondicionada, no se lhes aplicando os arts. 181 e 182 do Cdigo
Penal.

13. CAUSAS IMPEDITIVAS E EXTINTIVAS DA AO PRIVADA:

A) Impeditivas:

A.1) DECADNCIA:

- Conceito: a perda do direito em face do decurso do prazo, sem o


oferecimento da queixa.
Obs: a decadncia tambm opera os seus efeitos na ao penal
pblica condicionada a representao.

- Prazo: 6 meses.

- Termo a quo (inicio da contagem):


- regra: do conhecimento da autoria.
47

- personalssima: do transito em julgado da sentena anulatria do


casamento.
- subsidiria: trmino do prazo do MP.

- Caractersticas:

1) ocorre antes de iniciada a ao penal;


2) justifica-se pelo princpio da oportunidade;
3) conta-se na forma do art. 10 do CP.

A.2) RENNCIA:

- Conceito: um instituto pelo qual o ofendido abdica ao direito de


oferecer a queixa.

- Espcies:
- expressa.
- tcita ou implcita: ocorre quando o ofendido deixa escoar o prazo
decadencial ou pratica atos incompatveis com a inteno de
processar o autor do crime.

Obs: o recebimento de indenizao pelos danos decorrentes do crime


no acarreta, de regra, renncia tcita (art. 104, CP).

ATENO - Se for em sede do JECRIM (art. 74), a composio civil


importa necessariamente em renncia.
Caractersticas:
1) ocorre antes de iniciada a ao penal;
2) justifica-se pelo princpio da oportunidade;
48

3) ato unilateral porque independe de aceitao do autor do crime;


4) a renncia em relao a um autor do crime aproveita a todos os
outros;
5) renncia de uma vtima no prejudica o direito das demais.

B) Extintivas:

B.1) Perdo do ofendido:


- Conceito: o instituto pelo qual o querelante desiste de prosseguir
na ao perdoando o querelado.

- Espcies:
- expresso;
- tcito;
- judicial;
- extrajudicial (ex.: faz uma declarao em cartrio e entrega em
juzo).

- Caractersticas:
1) ocorre depois de iniciada a ao penal;
2) justifica-se pelo princpio da disponibilidade;
3) ato bilateral porque depende de aceitao do querelado;
4) o perdo concedido a um querelado se estende a todos os outros,
salvo ao que o recusar;
5) o perdo de um querelante no prejudica o direito dos demais.

B.2) Perempo:

- Conceito: uma sano imposta ao querelante desidioso.


- Hipteses: art. 60 do CPP.
49

- Incompatvel: O instituto incompatvel com a ao penal privada


subsidiria da pblica, porque nesta, havendo negligncia do
querelante, o MP retoma titularidade.

8. Fato tpico. [Pontos 3.a; 5.a; 6.a; 7.a; 8.a; 10.a ]


tnasc@yahoo.com
Bibliografia: Materiais dos cursos do Damsio,
Verbo Jurdico e LFG
CONSIDERAES PRELIMINARES:

Conceitos de Crime:

1) Legal art. 1, LICP: ao penal que se culmina com recluso ou


deteno.

2) Formal: Crime mera violao da norma penal.

3) Material: Crime o comportamento humano que ofende ou que


expe a perigo bens tutelados pela norma penal.

4) Analtico (dogmtico/doutrinrio): depende da teoria adotada.

Para teoria Causalista: o crime fato tpico, ilcito e culpvel.

Para teoria Finalista: Tripartida: crime fato tpico, ilcito e


culpvel.
Bipartida: o crime s fato tpico e ilcito, sendo a culpabilidade
um mero pressuposto de aplicao da pena.

50

A teoria Finalista bipartida conhecido como Finalismo Dissidente


Brasileiro.

O finalismo bipartido no comeou em So Paulo, mas sim no Paran,


com o professor Ren Ariel Dotti. Depois, ganhou fora em So Paulo.
Essa teoria defendida por Damsio, Mirabete, Delmanto e Capez.
Basileu Garcia defende a teoria tetrapartida. Para ele, o crime
formado por tipicidade, ilicitude, culpabilidade e punibilidade.

A posio majoritria a finalista tripartida, sendo a teoria preferida


dos autores clssicos (Francisco de Assis Toledo), bem como autores
modernos (Cezar Bitencourt, Guilherme de Souza Nucci, Rogrio
Greco, entre outros).

- Tipicidade significa adequao.


- Ilicitude significa contrariedade.
- Culpabilidade significa reprovao.

ESTUDO DOS ELEMENTOS DO CRIME:

FATO TPICO
Primeiro Substrato do crime (Bettiol).
Fato humano, indesejado, que consiste numa conduta produtora de
um resultado que se ajuste a um tipo penal.
Elementos:
A) Conduta Humana
voluntria
B) Resultado Naturalstico

Para maioria da doutrina


(finalistas), esses 4 itens so a
estrutura do fato tpico.

C) Nexo Causal
D) Relao de Tipicidade

CONDUTA
51

Espcies: (Ponto 8.a Crimes comissivos e omissivos)


Existem duas espcies de conduta
Conduta positiva: ao (facere) crimes comissivos
Conduta negativa: Omisso (non facere) crimes omissivos
Assim, nos crimes comissivos h uma norma proibitiva, enquanto que
no crime omissivo h uma norma mandamental (que manda fazer
algo, ou incidir a pena).

I- Teorias da ao:
Causal / naturalista Von Liszt
Conduta o comportamento humano e voluntrio que modifica o
mundo exterior.
CONDUTA = CH + V modifica o mundo exterior (resultado
naturalstico)
Voluntariedade significa ausncia de coao.
Neste momento histrico, dolo e culpa esto dentro da culpabilidade.
Problemas:
Essa teoria atrasa muito o exame do elemento subjetivo (dolo e
culpa)
No momento em que os causalistas exigem a modificao no mundo
exterior, eles no conseguem explicar os crimes sem resultado
naturalstico. Ex.: Crime de desacato, porte de arma, tentativa branca
de homicdio (o corpo no atingido sujeito errou o tiro).
Se no houve resultado, no houve conduta?!
Esses problemas ensejaram o fim da teoria causalista, dando ensejo
ao incio da finalista. Mas entre elas, houve uma teoria de passagem,
a teoria Neokantista.

Neokantista (Teoria dos Valores)


Fundamento filosfico da passagem do causalismo para o finalismo.

52

Os causalistas trabalham com um tipo puramente objetivo,


totalmente descritivo. A valorao ficou toda dentro da culpabilidade.
Isso foi quebrado pelo Neokantismo que introduziu um mnimo de
valorao.

Finalista
Define a conduta como sendo o comportamento humano voluntrio e
consciente que se destina a uma determinada finalidade.
CONDUTA = CH + V + C DESTINADO A UMA FINALIDADE
Se a minha conduta agora consciente, se existe agora um elemento
intelectivo (conscincia) j dentro da conduta, eu posso dizer que ela
dolosa ou culposa.
Neste momento histrico, dolo e culpa migram, deslocam-se, da
culpabilidade para o tipo.
A diferena entre causalismo e finalismo o que mais cai em
concurso. E essa diferena reside no estudo da conduta.
Dolo e culpa esto na culpabilidade para os causalistas e, para os
finalistas, esto na conduta.

Social
A Teoria Social foi desenvolvida dentro do pensamento finalista. Havia
inteno de aperfeioar o conceito de ao do finalismo.
Ao seria a conduta humana dominada ou dominvel pela vontade,
dirigida a uma finalidade, e socialmente relevante.
Ou seja, a Teoria Social insere a relevncia social no conceito de ao.
Prega que o direito penal deveria trabalhar somente com fatos
socialmente relevantes (no havendo relevncia social, o fato seria
atpico).

Evitabilidade individual
Esta Teoria ligada ao pensamento funcionalista. V a ao como a
realizao de um resultado individualmente evitvel Jakobs.

Personalista
53

Esta Teoria ligada ao pensamento funcionalista.


Ao a exteriorizao da personalidade humana Roxin.

No Brasil, adotamos a teoria Finalista (segundo a maioria da


doutrina):

Fundamento - Art. 20, caput, CP instituto do erro de tipo essencial.


Objetivo excluir o dolo. Se
o erro do tipo incide sobre elementar do tipo excluir o dolo.
Se o erro de tipo incide sobre o tipo e exclui o dolo, porque o dolo
est no tipo!
Por isso, somos, no Brasil, finalistas a partir da reforma penal de
1984.

II - Omisso
Os chamados crimes omissivos dividem-se em dois grandes grupos:
Crimes omissivos prprios / puros
Nestes crimes, o tipo descreve uma omisso, um no fazer. Ou seja, o
verbo nuclear do tipo penal representa uma conduta omissiva.
Ex: art. 135 (omisso de socorro), 244 (abandono material) e 269
(no comunicao de doena de comunicao obrigatria), todos do
CP.
Todos os crimes omissivos prprios so crimes de mera conduta.

Crimes omissivos imprprios / impuros / comissivos por


omisso
Nestes casos, h delitos comissivos (ou seja, crimes cujo verbo
nuclear descreve uma conduta positiva - ao), que podem ser, de
forma excepcional, praticados mediante omisso.

Para saber quais crimes comissivos podem ser praticados por omisso
necessrio analisar as teorias sobre a natureza da omisso.
54

Teorias sobre a natureza da omisso


Causal / naturalista: prega que a omisso possui natureza causal, ou
seja, haver relao de causalidade entre o no agir e o resultado,
sempre que o omitente puder evit-lo, e nada fizer.
Normativa / jurdica: a omisso no produz relao de causalidade,
pois um nada, e do nada, nada vem ex nihilo nihil.
O omitente s responde pelo resultado quando podia e devia agir
para evit-lo.

Na reforma de 1984, o CP acolheu expressamente a Teoria


Normativa da Omisso, no art. 13, 2 (que define quando h
dever jurdico de agir para evitar o resultado). So trs situaes:
Dever legal ou imposio legal: pessoa que tem, por lei, obrigao
de proteo, cuidado ou vigilncia.
Ex: policial, bombeiro, os pais em relao aos filhos.
Posio de garante ou garantidor: a pessoa que, de qualquer
forma, assumiu o compromisso de evitar o resultado (no precisa
haver um contrato).
Ex: mdico plantonista, salva-vidas particular (o bombeiro que atua
como particular incide na primeira hiptese dever legal), bab,
pessoa que se compromete a olhar filho de outrem na praia, etc.
Basta que a pessoa aceite a posio de garante para que surja sua
responsabilizao por eventual omisso.

Ex: Me pede para terceiro olhar seu filho na praia. Se a criana se


afoga, esse terceiro responde por homicdio por omisso (o qual ter
seus detalhes apurados depois). Os outros que esto na praia e nada
fizeram respondem apenas por omisso de socorro (no assumiram
posio de garante).

Ingerncia na norma: ocorre quando a pessoa, por sua conduta


anterior, criou o risco do resultado.

55

Ex: pessoa que fuma prxima a uma floresta e, percebendo o incio de


um incndio, nada faz. Tal pessoa responder pelo crime de incndio
(art. 250 do CP).
Ex2: Cidado que nada muito bem e convida amigo a acompanh-lo
na travessia de um rio. Se o amigo comea a se afogar e o nadador
nada faz, responde por homicdio por omisso.

III- Elementos que compem a conduta


Adotando-se qualquer uma das Teorias, em qualquer dos sistemas
penais, a conduta sempre ser composta de 3 elementos.
Exteriorizao do pensamento
Enquanto o pensamento se mantiver na esfera penal da pessoa, ser
irrelevante para o direito penal. Cogitationis poenam nemo patitur
o pensamento no induz pena.

Vontade / voluntariedade
Nos atos involuntrios no h conduta (e o fato atpico).

So atos involuntrios:
- Ato reflexo: movimento muscular provocado por estmulo exterior,
sem controle algum da pessoa;
- Coao fsica irresistvel (vis absoluta): a pessoa deve sofrer o
emprego de fora fsica.

Coao fsica irresistvel X Coao moral irresistvel


Havendo coao moral irresistvel, h conduta, porm, h excluso da
culpabilidade, por inexigibilidade de conduta diversa.
O art. 22 do CP determina que, sendo a coao irresistvel, o agente
ser isento de pena.
Esta coao, mencionada no art. 22, a coao moral. A coao fsica
irresistvel no se encaixa no art. 22, uma vez que se trata de
hiptese de atipicidade, no h conduta. Ora, no sendo a conduta
criminosa, sequer se poderia cogitar em aplicar a pena.
56

O art. 22 se refere pratica de um crime, ao qual no ser aplicada


pena.

Conscincia
A pessoa deve ter conscincia da realidade que est ao redor de si.
Assim, no h conduta se o ato for inconsciente.

So atos inconscientes os praticados em situao de:


- Sonambulismo
- Hipnose

Portanto, excluem a conduta:


Caso fortuito ou fora maior
Movimentos reflexos
Estados de inconscincia sonambulismo, hipnose, epilepsia
Coao fsica irresistvel (vis absoluta)

Nos atos instintivos, possvel reconhecer conduta criminosa?


Estes atos so os praticados sem ou com pouqussima reflexo. Em
tais atos existe sim vontade, eles so voluntrios e conscientes (h,
portanto, crime).
Conforme citado, os trs elementos acima esto presentes em toda e
qualquer Teoria que se adote a respeito da conduta.

PENAL Pontos 5.a e 9.a DOLO e CULPA


BIBLIOGRAFIA : MATERIAIS

DE CURSOS:

DAMSIO, VERBO JURDICO, LFG

AUTORA: Tahs Nascimento. tnasc@yahoo.com.br

IV DOLO E CULPA
57

DOLO
elemento que integra a conduta.
Dolo a vontade de concretizar os elementos objetivos do tipo.
H diversas teorias sobre o dolo:
Teoria da vontade: dolo querer o resultado.
Teoria da representao: dolo prever o resultado.
Teoria do consentimento / assentimento: dolo assumir o risco
de produzir o resultado.
A definio legal de dolo est no art. 18, I, que determina que age
dolosamente aquele que quer o resultado ou assume o risco de
produzi-lo.
Dessa forma, o CP elegeu duas teorias: Teoria da vontade
(dolo direto) e Teoria do consentimento (dolo eventual)
Caso a Teoria da representao tivesse sido acolhida, no haveria
diferena entre dolo eventual e culpa consciente. No o que ocorre
no direito brasileiro.
Elementos do dolo
O dolo era, inicialmente, composto por trs elementos:
Conscincia
Vontade
Conscincia da ilicitude
O dolo que possui este contedo o chamado dolo normativo ou
dolo hbrido.

Com o advento do Finalismo, ficou demonstrado que esta concepo


no a mais correta. O dolo contm apenas os dois primeiros
elementos:
Conscincia
Vontade
Este o chamado dolo natural ou dolo neutro.
58

A conscincia da ilicitude no mais pertence ao dolo, sendo parte


integrante da culpabilidade.
Dessa forma, o dolo no mais normativo, sendo adotado o
dolo natural.

Abrangncia do dolo direto


O dolo abrange os seguintes aspectos:
Resultado pretendido (aquilo que o agente objetivava) dolo de 1
grau
Meios escolhidos dolo de 1 grau
Consequncias secundrias inerentes aos meios escolhidos dolo de
2 grau
Ex: Pessoa que pretende matar vtima que possui irmo gmeo
siams. Ao encontrar a vtima, atira em regio vital do corpo, a qual
d sustentao vida de ambos. Embora desejasse matar apenas um
dos irmos, ao escolher dar o tiro naquela regio, h como
consequncia inerente aos meios escolhidos a morte do irmo.
Trata-se de hiptese na qual h uma nica conduta, e dois homicdios
dolosos (um praticado mediante dolo de primeiro grau, e outro por
dolo de segundo grau).

Dolo de 2 grau X Dolo eventual


Qual a diferena entre estes institutos?
No dolo de 2 grau, a consequncia secundria inafastvel, uma
consequncia que obrigatoriamente se produzir.
No dolo eventual, por outro lado, a consequncia secundria no
inerente ao meio escolhido pelo agente. Ela pode, eventualmente,
ocorrer. No h essa certeza.
Ex: Terrorista que, ao acionar bomba dentro de carro oficial, para
matar determinado poltico, acaba matando o motorista do veculo e
motociclista que estava na via pblica.
Neste caso h trs homicdios dolosos:
- morte do poltico dolo de 1 grau;

59

- morte do motorista dolo de 2 grau (ao explodir o veculo, era


sabido que quem estaria em seu interior morreria);
- morte do motociclista dolo eventual (esta morte no ocorreria
obrigatoriamente, poderia ou no ocorrer).
Espcies de dolo
O dolo pode ser de diversas espcies:

1 classificao:
Direto
Dolo de 1 grau
Dolo de 2 grau
Indireto
Dolo eventual
Dolo alternativo

No dolo alternativo, o agente deseja a produo de mais de um


resultado alternativamente, de modo que qualquer um lhe satisfaa.
Ex: pessoa que agride algum com o intuito de mat-la ou feri-la
(qualquer resultado satisfaz a inteno do agente).
Deste modo, qualquer resultado que sobrevier ser imputado ao
agente a ttulo doloso.

2 Classificao:
Dolo natural / neutro
Dolo normativo / hbrido

3 Classificao:
Dolo de dano
a inteno de lesar o bem jurdico.
Dolo de perigo
60

a inteno de expor o bem jurdico a um risco.


Ex: art. 130 do CP crime de perigo de contgio venreo.
A pena prevista no caput menor, pois o dolo do agente, neste caso,
apenas realizar a relao sexual (dolo de perigo).
A pena prevista no pargrafo maior, pois neste caso, pessoa
sabendo possuir doena transmissvel, visa a transmiti-la a seu
parceiro sexual (dolo de dano).
Em ambos os casos, o crime apenas se configura se o parceiro sexual
no for contagiado, caso contrrio, o crime ser de leso corporal.
Este crime demonstra que nem todo crime de perigo possui como
elemento dolo de perigo.

Ex2: Art. 250 crime de incndio.


Para que algum seja responsabilizado pelo crime de incndio,
necessrio que haja dolo de perigo (simples inteno de incendiar o
imvel, por exemplo).
Caso o dolo seja de dano, ou seja, inteno de incendiar o imvel
para matar o morador, o crime ser de homicdio doloso, qualificado
pelo incndio. Pode ser que haja at mesmo concurso material entre
ambos os crimes, caso o incndio venha a atingir outras pessoas (as
quais o agente no visava lesar).

4 Classificao:

Dolo geral (dolus generalis)


Nesta espcie de dolo, o agente pratica uma conduta visando a
produo de um resultado e, sem se dar conta, somente produz o
resultado esperado atravs de um segundo comportamento realizado
subsequentemente.
Ou seja, h apenas uma inteno inicial, a prtica de duas condutas,
e o resultado obtido com a segunda conduta (sem que o agente
perceba).
Nesta hiptese, embora haja duas condutas, haver apenas um
crime doloso, o qual ser consumado.
61

Ex: Um cidado pretende matar uma pessoa. Para isso ele dissimula
sua inteno homicida e convida a pessoa para acompanh-lo. Ao
chegar no local mencionado, o indivduo pretende golpear a cabea
da vitima, para que esta morra. Com o golpe, a vtima cai, e o agente,
acreditando na morte da vtima, a enterra. Porm, a vtima estava
viva, e morre sufocada.
Neste caso, h crime nico: homicdio doloso consumado.

Ex2: Caso Nardoni. Pensando que a menina j estava morta, o pai e a


madrasta a jogam pela janela, para simular um acidente. H duas
condutas, e os agentes, pensando que o crime j estava consumado,
praticam a segunda conduta sem saber que apenas esta levou ao
resultado. H dolo geral, e os agentes respondem apenas pelo crime
de homicdio.

Dolo geral X Aberratio Causae


O dolo geral muito semelhante aberratio causae (erro sobre o
nexo causal).
No erro sobre o nexo causal, o agente realiza uma conduta buscando
determinado resultado, o qual se produz mediante uma relao de
causalidade diferente da imaginada.
A diferena, portanto, na quantidade de condutas. No dolo geral, h
duas condutas, enquanto que no erro sobre o nexo causal a conduta
nica.
O dolo geral, portanto, nada mais do que uma modalidade de
aberratio causae, praticada por duas ou mais condutas.

Dolo geral X Consumao antecipada


Na consumao antecipada, o agente realiza uma conduta como meio
executrio, para a produo de um resultado, que com esta se
consuma.
Ex: agente que pretende trancar a vtima no porta-malas e incendiar
o carro, para mat-la. Ocorre que a vtima morre antes, simplesmente
pelo fato de ficar trancada no porta malas.

62

Assim, o agente, pensando que foi a segunda conduta que consumou


o delito, tem o crime consumado com a primeira.
No dolo geral, ocorre o oposto. O agente pensa que a primeira
conduta consumou o delito, quando na verdade este se consumou
somente com a segunda.
Em ambas as hipteses, o agente responde por homicdio doloso.

5 Classificao:
Dolo genrico
a vontade de concretizar os elementos do tipo.

Dolo especfico
a finalidade especial a que se dirige a conduta.
Ex: art. 130 do CP; sequestro qualificado pelo fim libidinoso (art. 148,
1, V); art. 159 do CP; art. 213 do CP (trfico internacional de
pessoas exige que o objetivo seja a explorao sexual).
Ora, essas finalidades especiais, previstas nos exemplos citados, no
so espcies de dolo, mas sim elementos subjetivos especficos do
tipo penal.
Desta forma, o termo dolo especfico no tecnicamente correto.
Melhor seria falar em elemento subjetivo especfico do tipo.

B. CULPA
Diferentemente do dolo, que elemento de natureza subjetiva, a
culpa um elemento normativo.
O art. 18, II, do CP, determina que o crime culposo quando o agente
produz o resultado mediante imprudncia, negligncia ou impercia.
Portanto, so modalidades de culpa:
Imprudncia
Negligncia
Impercia
Excepcionalidade do crime culposo
63

O p.u. do art. 18 determina que os crimes so punidos, como regra,


unicamente na forma dolosa. Somente em carter excepcional,
havendo punio expressa a ttulo de culpa no tipo penal, poder o
agente ser punido por culpa.
Como regra, os crimes culposos so definidos nos tipos penais
abertos (aqueles que empregam termos amplos e abrangentes, mas
possuem contedo determinado).
Obs: Somente o tipo penal vago no possui contedo determinado
(sendo inconstitucional, por acarretar insegurana jurdica).
Sendo a culpa elemento do fato tpico, a avaliao sobre a
modalidade de culpa no caso concreto se d no contexto da anlise
do tipo penal.
Entretanto, segundo a doutrina, a anlise da existncia das
modalidades de culpa deve ocorrer por meio da anlise de dois
elementos:
Quebra do dever de cuidado objetivo
O dever de cuidado um dever imposto a todas as pessoas, e
consiste no dever de no lesar bens jurdicos alheios. Este dever
objetivo, pois determinado de forma padronizada.
Este padro mediano, leva em conta a conduta hipottica esperada
de uma pessoa de mediana prudncia e discernimento (homem
mdio ou homo medius).
Assim, primeiramente, para analisar se houve alguma das
modalidades de culpa, necessrio comparar a conduta do ru com a
conduta esperada de algum de mediana prudncia e discernimento.
Se a conduta do ru superar este padro, ele ter sido prudente,
cuidadoso ou perito.
Por outro lado, caso a conduta do ru seja inferior ao padro, ter sido
imprudente, negligente ou imperito.
Previsibilidade objetiva do resultado
Previsibilidade a possibilidade de antever o resultado (deve haver
possibilidade de prever, de imaginar o resultado), segundo o que
normalmente acontece (quod plenunque accidit).
Essa previsibilidade baseada no padro da pessoa mediana (pessoa
de mediana prudncia e discernimento).
Se a concluso for, de plano, pela imprevisibilidade objetiva do
resultado, o fato ser penalmente atpico.
64

Segundo a doutrina, tambm deve se analisar a previsibilidade


subjetiva do resultado.
Ou seja, deve-se levar em conta as condies pessoais do agente em
relao previsibilidade do resultado (se o resultado era previsvel
para um agente especfico, se ele poderia ter previsto o resultado).
A previsibilidade objetiva possui relao com o fato tpico (na sua
ausncia, h atipicidade), enquanto que a previsibilidade subjetiva diz
respeito a culpabilidade (sua ausncia exclui a culpabilidade
potencial conscincia da ilicitude)).
Ambas possuem o condo de levar absolvio do agente, mas por
fundamentos diversos.

Elementos para anlise do fato tpico em crime culposo:


Conduta
Tipicidade
Resultado
Nexo causal
Imputao objetiva (se necessrio reduzir os exageros do nexo
causal)
Quebra do dever de cuidado objetivo
Previsibilidade objetiva do resultado

(A previsibilidade subjetiva no analisada no fato tpico, mas sim na


culpabilidade)
Os 5 primeiros elementos so analisados para aferir o fato tpico, seja
em crimes dolosos ou culposos. Os dois ltimos elementos so
especficos dos crimes culposos.

Modalidades de culpa
Imprudncia
a culpa que se manifesta de forma comissiva.
O comportamento imprudente o comportamento afoito, sem
ateno, descuidado.
65

A conduta culposa e o resultado so concomitantes (mesmo


contexto).

Negligncia
a culpa que se manifesta de forma omissiva, pela falta de adoo
de uma cautela recomendada pela experincia.
Ex: motorista que dirige com o sistema de freios comprometido; me
que deixa produto qumico corrosivo prximo ao local em que seu
filho brinca.
H um intervalo de tempo entre a conduta culposa e o resultado.

Impercia
a culpa que se manifesta no desempenho de arte ou profisso.
O comportamento pode ter sido comissivo ou omissivo.
Ex: mdico que esquece instrumento dentro do corpo do paciente;
mdico que amputa a perna errada; engenheiro que projeta mal os
alicerces de um imvel.

Espcies de culpa
Quanto previso
Culpa inconsciente
a culpa sem previso (no se trata de previsibilidade, mas de
previso no caso concreto).
Culpa consciente
a culpa com previso do resultado.
A anlise da previso da culpa ser efetuada somente no momento
da dosimetria da pena (ou seja, todos os outros elementos da
imputao j foram analisados no caso concreto).

Culpa consciente X Dolo eventual

66

Tanto na culpa consciente quanto no dolo eventual o agente no quer


o resultado (caso contrrio, haveria dolo direto), mas prev esse
resultado.
Na culpa consciente, o agente tenta evitar o resultado. O agente
confia levianamente em sua habilidade de no produzir o resultado
(se considera mais capaz do que realmente ).
Ex: Motorista, prevendo que na curva poder matar pedestre que
atravessa, no desejando esse resultado, confia que no perder o
controle do automvel e nada ocorrer.
No dolo eventual, o agente age com indiferena em relao ao
resultado.
Ex: O agente, prevendo que pode ocorrer a morte do pedestre, no se
importa com o resultado.

Quanto pena
Culpa prpria
Art. 18, II, do CP.
Culpa imprpria / por equiparao / por assimilao
Art. 20, 1 e art. 23, p.u..
uma conduta dolosa apenada como crime culposo. Neste caso, a
conduta do agente intencional em relao ao resultado (dolo), mas
por razo de poltica criminal, ele responde com as penas do crime
culposo. Isto acontece no erro evitvel, nas descriminantes putativas
ou no excesso culposo.
O resultado previsto e querido pelo agente, que incide em erro de
tipo inescusvel / vencvel / evitvel, respondendo pelo resultado a
ttulo de culpa. Caso o erro seja invencvel, haver absolvio por
iseno de pena (ausncia de culpabilidade).
Em verdade no correto falar em culpa imprpria, pois existe, na
verdade, um crime doloso que o legislador, por fora do erro de tipo
essencial inescusvel determina que se aplique a pena a ttulo de
culpa
Parte da doutrina admite a tentativa na culpa imprpria.

Graus de culpa
67

A maioria da doutrina entende a graduao da culpa, para efeito


penal, como sendo irrelevante. Chegam a essa concluso mediante
comparao entre a redao original do CP (1940) e a redao atual
(1984).
Na redao original, ao tratar das circunstncias judiciais (art. 42), o
CP inseria nessas circunstncias o grau de culpa. Ou seja, o juiz, ao
aplicar a pena, deveria avaliar o grau de culpa. Havia, ento,
importncia na anlise do grau de culpa.
Na redao atual do CP, em seu art. 59, ao tratar das circunstncias
judiciais, h meno culpabilidade, e no mais aos graus de culpa.
Para a Teoria da Pena, culpabilidade significa grau de
censurabilidade da conduta (diferentemente do conceito de
culpabilidade para teoria do crime ateno).
A maior parte da doutrina, ento, concluiu que o grau de culpa deixou
de ser relevante para o direito penal, por opo do legislador. Os
doutrinadores, ento, sequer diferenciam as modalidades de culpa,
sendo necessrio buscar a definio do direito civil.
Porm, h sim importncia na graduao da culpa. Vejamos:
So graus de culpa:
Culpa levssima
Decorre da inobservncia de um dever de cuidado exigvel somente
das pessoas mais habilidosas ou experientes. Baseia-se em um
padro acima da mdia.
A culpa levssima conduz atipicidade do fato (pois a aferio de
culpa leva em conta como parmetro o homem mdio), o que
demonstra a importncia da anlise dos graus de culpa.
Culpa leve
Culpa grave
Na culpa grave o comportamento do agente possui um grau de
censurabilidade maior, o que acarreta maior graduao da pena.
(sobre graus de culpa, consultar
http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/index.php/buscalegis/article/vie
wFile/12160/11725).

Observaes:
68

1. Concorrncia de culpas
Ocorre quando duas ou mais pessoas praticam condutas culposas
independentes, que somadas, conduzem produo do resultado.
Havendo concorrncia de culpas, todos respondem pelos resultados,
na medida de sua culpabilidade.
2. Compensao de culpas
No existe compensao de culpas em matria penal.
No direito civil, a compensao de culpas ocorre quando a vtima
tambm realiza um comportamento descuidado.
No direito penal, o descuido da vtima no pode ser utilizado para
eliminar ou diminuir a responsabilidade do agente.
Entretanto, o comportamento da vtima ser avaliado no momento de
dosagem da pena, e pode ser considerado como uma circunstncia
favorvel (art. 59 do CP).
Compensao de culpas X Culpa exclusiva da vtima
Havendo culpa exclusiva da vtima, o agente no poder ser
responsabilizado.
PENAL Ponto 2.a Tipicidade
BIBLIOGRAFIA : MATERIAIS

DE CURSOS:

DAMSIO, VERBO JURDICO, LFG

AUTORA: Tahs Nascimento. tnasc@yahoo.com.br

(Ponto 2.a) TIPICIDADE

a relao de subsuno entre o fato concreto e a norma penal,


somada leso ou ameaa de leso ao bem penalmente protegido.
Aspectos da tipicidade
Tipicidade formal o perfeito ajuste do fato ao tipo penal.

Tipicidade material Deve haver leso relevante ao bem jurdico


para que haja aplicao do DP. liga-se ao Pcp da Insignificncia.
69

Ticidade conglobante (Zaffaroni) tipicidade material mais ato


antinormativo.
Ato antinormativo a conduta no pode ser determinada ou
fomentada pelo direito, pois seria uma incoerncia o DP punir algo
que o Direito determina ou fomenta.
Ex: carrasco enforca o condenado. O ato tpico, a leso relevante,
mas no ato antinormativo, pois a prpria lei que determina a
pena capital no caso em tela. H estrito cumprimento do dever
legal.
Ex: mdico faz cirurgia teraputica em paciente, exercendo
atividade fomentada pelo direito, assim, no pode ser culpado por
leses corporais, pois agiu no exerccio regular de um direito.
Observamos ento que o estrito cumprimento do dever legal e o
exerccio regular do direito nos casos em que so determinados
ou fomentados pelo direito abandonam a situao de excludentes
de ilicitude para se situarem nas excludentes de
antinormatividade, passando a eliminar o fato tpico.
Devemos ficar atentos para as situaes em que o exerccio regular
de um direito to somente tolerado pelo direito e no determinado
ou fomentado, uma vez que sendo apenas tolerado o exerccio
regular do direito permanecer como excludente de ilicitude.
Ex: mdico que faz cirurgia esttica (colocao de prteses de
silicone). O Direito no determina ou fomenta, apenas tolera, assim,
a ilicitude das leses corporais, praticadas na cirurgia, estaro
excludas pelo exerccio regular de um direito.
Obs: a legtima defesa e o estado de necessidade permanecem
apenas como excludente de ilicitude, pois so apenas tolerados pelo
Direito, nunca determinados ou fomentados.
Obs: Relao entre tipicidade e ilicitude
Por muitos anos, no havia na doutrina penal uma noo clara de
tipicidade. Esta foi desenvolvida por Beling, que a diferenciou de
ilicitude.
A tipicidade, embora no se confunda com a ilicitude, representa um
indcio desta. Significa dizer que todo fato tpico se presume
antijurdico, salvo demonstrao em contrrio.

70

Essa demonstrao em contrrio se d atravs da demonstrao das


excludentes de ilicitude (hipteses em que o fato ser tpico, mas no
ser antijurdico).

QUAIS SO AS FASES DA EVOLUO DO TIPO?

Fase 1: absoluta autonomia ou descritiva fato tpico no tem


nada a ver com a ilicitude, so conhecidos independentemente da
anlise da antijuridicidade.
Fase 2: indicirio da ilicitude ou ratio cognoscendi fato tpico
desperta indcios de ilicitude. Um fato tpico provavelmente ser
ilcito. (ESTA TEORIA A QUE PREVALECE NO BRASIL)
Fase 3: absoluta dependncia ou ratio essendi -> fato s ser
tpico se tambm for ilcito. Se desaparecer a ilicitude, desaparece
junto o fato tpico.
Adequao tpica
Consiste no mtodo de aferio da tipicidade de um comportamento.
So mtodos:
Adequao tpica por subordinao direta ou imediata
Ocorre quando o fato se encaixa diretamente no tipo. Ex: matar
algum art. 121 do CP.

Adequao tpica por subordinao indireta ou mediata


Ocorre quando o enquadramento legal exige o emprego de normas
de extenso.
Ex: tentativa de homicdio art. 121 do CP + art. 14, II do CP.
Ex2: emprestar arma para prtica de homicdio art. 121 do CP + art.
29 do CP.
Ex3: exmio nadador que provoca morte do amigo homicdio por
omisso art. 121 do CP + art. 13, 2.

RESULTADO

71

Existe crime sem resultado?


O termo resultado possui duas concepes diferentes:
Resultado naturalstico ou material: a modificao no mundo
exterior, provocada pela conduta. Por ser um evento palpvel, ele
passvel de aferio atravs dos sentidos.

Resultado jurdico ou normativo: a leso ou ameaa de leso ao


bem jurdico protegido. No se trata de evento material, afervel por
meio dos sentidos, mas sim de um evento ideal (no plano das ideias).
Percebe-se, portanto, que h crime sem resultado naturalstico, como
por exemplo os crimes de mera conduta (que possuem apenas
conduta e tipicidade no fato tpico). Por outro lado, todo crime possui
resultado jurdico ou normativo.

O resultado jurdico elemento do fato tpico?


SIM, atravs da tipicidade material (leso ou ameaa de leso ao bem
tutelado).

Classificao dos crimes com base no resultado


Crimes materiais / de resultado: o tipo descreve conduta e
resultado, e exige ambos para a consumao.

Crimes formais / de consumao antecipada: o tipo descreve


conduta e resultado, mas contenta-se com a primeira para fins de
consumao. O resultado representa exaurimento.

Crimes de mera conduta / simples atividade: a lei se limita a


descrever uma conduta, sem qualquer aluso a resultado.

O resultado jurdico ou normativo, portanto, consiste na leso ou


perigo de leso ao bem tutelado. Assim, todo crime sempre ter um
resultado jurdico (ainda que no possua resultado naturalstico).
O resultado jurdico faz parte da tipicidade material (e, portanto,
integra o fato tpico).
72

Classificao dos crimes em relao ao resultado jurdico


Crimes de leso / de dano: so aqueles crimes cuja consumao
depende da efetiva leso ao bem penalmente protegido.

Crimes de perigo / de ameaa: so aqueles que se consumam


quando o bem jurdico exposto a uma situao de perigo.
Esses crimes se subdividem em:

Crimes de perigo concreto / real: o risco, o perigo, elementar do


tipo, razo pela qual deve ser demonstrado.
No CTB, art. 309, est previsto o crime de direo sem habilitao,
que consiste na pessoa conduzir o veculo automotor sem habilitao,
gerando perigo de dano (o perigo de dano previsto no prprio art.
309).

Crimes de perigo abstrato / presumido: o perigo no figura como


elementar, pois o legislador o presume.

O crime de embriaguez ao volante (art. 306 do CTB) era crime de


perigo concreto (havia necessidade de demonstrar que a pessoa
dirigia de forma a causar perigo a outrem, no bastando a
comprovao da embriaguez).
Com o advento da Lei Seca, o legislador resolveu punir de forma mais
grave este delito. Assim, basta que a pessoa dirija com determinada
quantidade de lcool no sangue. No necessrio demonstrar que o
sujeito dirigia de forma a causar perigo, este presumido.
Os adeptos do princpio da ofensividade / lesividade, segundo o qual
no h crime sem a devida leso ao bem jurdico no caso concreto,
entendem que o legislador no pode assumir presunes absolutas.
Assim, se adotado, este princpio resultaria em uma nova leitura dos
crimes de perigo abstrato, que seriam interpretados conforme a
constituio. Tais crimes apenas seriam vlidos se, no caso concreto,
ainda que o tipo penal no exija demonstrao do perigo, o aplicador
da lei penal fizesse esta exigncia.
73

a posio defendida, por exemplo, por Rogrio Greco, que


transforma todos os crimes de perigo abstrato em crimes de perigo
concreto.
Porm, no essa a posio que prevalece.
Nesses crimes em que a lei penal exige um resultado, surge outra
questo: qual o critrio que seve ser utilizado para vincular um
resultado a uma conduta?
Para o legislador brasileiro, o liame entre resultado e conduta deve se
dar atravs do nexo de causalidade. Vejamos.

4. NEXO DE CAUSALIDADE

Trata-se do liame que une um resultado a uma conduta, perfazendo o


juzo de imputao. Imputar significa atribuir, vincular.
O art. 13, caput, do CP, demonstra que o critrio de imputao eleito
o nexo de causalidade. S possvel atribuir um resultado a
algum, se o sujeito houver dado causa a ele.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou
omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido
Teorias principais sobre o nexo de causalidade:
Teoria de equivalncia dos antecedentes / conditio sine qua
non
Segundo esta teoria, os antecedentes de um resultado qualquer no
guardam entre si relao de hierarquia, eles se equivalem.
Assim, tudo que exercer alguma influncia sobre o resultado ser
considerado sua causa.
O mtodo utilizado para aferir a relao de causalidade o juzo de
eliminao hipottica.
Basta analisar os antecedentes hipoteticamente, eliminando-os. Se
com a eliminao, o resultado de mantm, no ser causa. Porm, se
com sua eliminao o resultado no se concretizar, ser causa.
Deste mtodo surgem problemas: o regresso ao infinito e os cursos
causais extraordinrios.
74

Teoria da causalidade adequada


Nem todos os antecedentes sero causas do resultado (somente
alguns sero adequados).
Considera-se causa apenas o antecedente adequado produo do
resultado, segundo aquilo que normalmente acontece (quod
plenunque accidit).

O mtodo utilizado para aferir a relao de causalidade o juzo de


prognose pstuma objetiva.
Deve-se verificar se, ao tempo da conduta, o resultado se mostrava
como algo previsvel, segundo uma prognose (um clculo) baseada
naquilo de normalmente acontece.
a ideia de voltar ao passado, para que se possa olhar para o futuro.
Se o juiz, colocando-se no papel do ru, entende que o resultado,
naquele momento, j era previsvel, a conduta do ru ser causa do
resultado.
O CP, na parte final do art. 13, caput, ao determinar que Considerase causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria
ocorrido, fez opo pela Teoria da Equivalncia dos
Antecedentes / conditio sine qua non.
Conforme mencionado acima, essa teoria traz alguns exageros:
Regressos ad infinitum
O exemplo clssico o do homicdio praticado com arma de fogo.
possvel dizer que, entre o ato de disparar os tiros e a morte, existe
relao de causalidade.
Porm, se feito regresso nos antecedentes de forma infinita, se
chegar concluso de que a venda da arma ao criminoso deu causa
do homicdio (o influenciou, ainda que de forma pequena), bem como
poderia se concluir que a fabricao desta arma influenciou no
homicdio.
Embora correto no ponto de vista lgico, este raciocnio no correto
sob o ponto de vista jurdico.
Apesar de reconhecer o problema dos regressos ao infinito, o
legislador entendeu ser dispensvel resolver este problema de forma
expressa no CP. Isso, porque a Teoria da ausncia do dolo ou da
culpa seria apta a resolver o problema.
75

No exemplo citado, o produtor e vendedor da arma no sabiam a


finalidade que seria dada a ela pelo sujeito, de forma que a ausncia
de dolo o isenta de responsabilidade.
Entretanto, esta teoria no resolve todas as situaes. Pode ser que o
vendedor soubesse que a arma seria utilizada para matar
determinada pessoa X. Deveria o vendedor ser responsabilizado pelo
homicdio? Ora, existe nexo de causalidade entre essa venda e o
crime, e ele tinha conhecimento da inteno do comprador (havia
dolo no vendedor, no se aplicando a Teoria da ausncia de dolo).
Assim, de forma exagerada e absurda, deveria se incluir na
responsabilizao criminal o vendedor, que nada mais fez do que
cumprir as normas de seu trabalho.
Cursos causais extraordinrios / hipotticos
Constituem um exagero voltado para frente, para o futuro.
Ex: motorista sai contrariado de casa, dirigindo imprudentemente, e
atropela um pedestre, provocando leso corporal grave. Pedestre
colocado na ambulncia, e esta sofre um acidente e capota, causando
a morte do pedestre.
Pelo nexo de causalidade, o motorista deveria responder pela morte
(o que bastante exagerado e injusto, pois a morte no foi causada
pelos ferimentos do acidente).
Nesta hiptese, o legislador previu uma soluo no CP: art. 13, 1:
1 - A supervenincia de causa relativamente independente
exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos
anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou
O CP exclui a imputao nesses casos, respondendo o sujeito apenas
pelos resultados provocados.

Teoria da Imputao Objetiva


( elemento do fato tpico para os adeptos do funcionalismo)
Estabelecer qual o melhor critrio para imputar uma conduta a um
resultado uma preocupao constante no direito penal. O grande
debate entre os penalistas era a imputao baseada no nexo de
causalidade baseado na Teoria da Equivalncia, ou baseada no nexo
da causalidade baseado na Teoria da causalidade adequada.
Verso original da Teoria da Imputao objetiva
76

Honig desenvolveu uma Teoria em 1930. Defendia que o direito penal


no se preocupa apenas em ligar uma conduta a um resultado (como
ocorria no debate citado), mas sim estabelecer as bases justas para
que seja realizado o juzo de responsabilizao (pois posteriormente a
ele, viro todas as conseqncias da pena).
Este jurista entendia que no bastava o nexo de causalidade, sendo
necessrio encontrar critrios jurdicos / normativos de imputao. O
nexo de causalidade no um critrio que, em todas as solues,
consegue extrair solues justas.
Honig entendia que uma pessoa s poderia ser vinculada a um
resultado quando este fosse oriundo de obra sua, e no do acaso ou
de terceiro.
O resultado somente poderia ser imputado quela pessoa que tinha
controle do curso causal (que tinha condies de interferir no evento).
Verso atual da Teoria da imputao objetiva - Roxin
Roxin, em 1970, escreveu um trabalho, em livro que homenageava
Honig. Analisou exatamente este aspecto da Teoria desenvolvida pelo
jurista, se propondo a estabelecer qual seria o melhor critrio de
imputao.
Roxin concordava ser necessrio abrir mo do nexo de causalidade,
substituindo-o por critrios normativos de imputao. Porm, segundo
Roxin, o critrio jurdico escolhido por Honig era insatisfatrio. Assim,
desenvolveu dois critrios jurdicos, chamados de nveis de
imputao. Aps aprimorar sua teoria, por mais de 20 anos, Roxin
passou a defender a existncia de trs nveis de imputao.
Segundo Roxin, os nveis de imputao so os requisitos
necessrios para que ocorra a imputao. So eles:
Criao de um risco proibido e relevante
Roxin foi quem introduziu a noo de risco no conceito de imputao.
Ora, todo contato social gera riscos, os quais no podem ser evitados
sem que se extinga o contato humano e a vida em sociedade. Dessa
forma, o direito penal deve separar os riscos proibidos dos riscos
permitidos.
Ora, foi Roxin que desenvolveu o princpio da insignificncia, no qual
a pessoa cria um risco que, embora seja proibido, insignificante.

Produo do risco no resultado


77

O risco produzido pelo agente deve ser o fator que produz o


resultado.
Ex: Dois ciclistas estavam pedalando em via pblica, no perodo
noturno. Ambos desrespeitaram a regra bsica de utilizar um farol
para ilumin-los, tornando-os visveis.
Um caminho acaba atropelando e matando um dos ciclistas. Foi
instaurada investigao para apurar o responsvel pela morte.
Verificou-se que o caminhoneiro criou um risco permitido (dirigir), mas
no tinha condies de enxergar o ciclista.
A investigao se voltou ao outro ciclista, alegando que se este
utilizasse um farol, alm de se tornar visvel, este ciclista tambm
tornaria seu companheiro visvel (pensamento causalista).
Porm, a regra violada possui um objeto muito claro: proteger o
prprio ciclista, tornando-o visvel aos demais. O ciclista que
sobreviveu criou um risco proibido e relevante ao no usar o farol,
mas este risco foi produzido somente sua prpria vida, e no a vida
dos demais.
Assim, o risco por ele criado, apesar de proibido, no produz o
resultado da morte do outro ciclista.

Ex2: Indstria tinha funcionrios que manipulavam um pincel, feito de


pelos de cabra. O dono da fbrica no comprou os equipamentos de
proteo para seus funcionrios, e um deste veio a morrer.
A causa da morte, no caso, fora provocada pela contaminao de um
microorganismo existente no pelo de cabra que estava no pincel
(relao de causalidade ficou detectada).
Os peritos detectaram que se tratava de um microorganismo at
ento desconhecido, e que qualquer que fosse o equipamento de
proteo utilizado, este no ser capaz de evitar a contaminao.
Assim, o industrial no responde pelo resultado, uma vez que o risco
por ele criado (desrespeito a norma que exige o equipamento de
proteo individual) no possui relao alguma com a causa da morte
do funcionrio. Ainda que os funcionrios utilizassem o equipamento,
ocorreria a morte do funcionrio.

O resultado deve estar dentro do alcance do tipo

78

Cada tipo penal tem um alcance, um raio de incidncia. Para


descobri-lo, basta analisar o bem jurdico que o tipo penal visa tutelar.
Ex: Art. 121, homicdio. Tutela a vida humana extra-uterina,
abrangendo qualquer leso a este bem jurdico.
Ex2: leso corporal possui como bem jurdico a sade e a integridade
corporal das pessoas. Assim, o alcance do tipo penal toda ofensa
sade e integridade corporal das pessoas.
Ex3: Trfico de drogas o bem jurdico tutelado a sade pblica.
Assim, o tipo penal possui alcance a toda leso sade pblica.
O traficante deve responder pela morte de usurio que morre de
overdose? No. evidente que a venda da droga constituiu um risco
proibido e relevante, e que o resultado morte foi produzido pelo risco
criado. No entanto, o resultado est fora do alcance do tipo penal
violado. O crime de trfico de drogas incide somente a danos sade
pblica.

Verso da Teoria da imputao objetiva - Jakobs


Jakobs, que assim como Roxin adepto do funcionalismo, adota a
Teoria da Imputao Objetiva com algumas peculiaridades.
Jakobs entende ser impossvel abrir mo de um mnimo de
causalidade. A causalidade inerente ao pensamento humano
(relao causa-efeito), Assim, se desde o incio no houver nexo
causal, no ser necessrio utilizar a teoria da imputao objetiva.
Primeiro deve ser verificado o nexo causal. Aps sua verificao,
sabendo que este produz uma srie de excessos e exageros, ser
utilizada a Teoria da Imputao Objetiva, restringindo o nexo causal.
Na concepo de Jakobs, a Teoria da imputao objetiva limita a
imputao, corrigindo os excessos do nexo causal. Esta teoria ir
excluir a imputao em quatro situaes (princpios da Teoria).

Princpios da Teoria da imputao objetiva, segundo Jakobs:


Princpio do risco permitido
Se o risco for permitido, a imputao estar afastada.

Princpio da confiana
79

No h imputao quando o agente pratica uma conduta lcita na


confiana de que os outros tambm o faro, cumprindo cada um o
seu papel social, ainda que estes no o faam.

Ex: pessoa conduz seu automvel em via pblica. Em via secundria,


percebe que outro motorista vem na mesma velocidade. Por estar na
via principal, o motorista mantm a velocidade, acreditando que o
outro motorista cumprir seu papel e o dar preferncia.
Caso o outro motorista no o faa, e um terceiro morra, quem ser
responsvel?
Ora, h nexo causal entre a conduta do motorista e a morte. Porm, a
imputao em relao ao motorista da via principal se afasta, pois
abarcado pelo princpio da confiana.

Princpio da proibio do regresso


Uma conduta inicial lcita no conduz responsabilidade por atos
ilcitos subsequentes praticados por terceiro.
Ex: cidado que compra uma arma em determinada loja, sendo que o
lojista, ouvindo sua conversa no celular, descobre que o cidado vai
matar pessoa pblica. Ainda assim, o vendedor realiza a venda e a
morte ocorre.
Pela Teoria da Equivalncia, h nexo de causalidade entre a venda da
arma e a morte (vendedor seria responsabilizado).
A Teoria tradicional no responsabiliza o vendedor por ausncia de
dolo, mas no explica a situao na qual o vendedor vende a arma
desejando a morte da vtima.
A Teoria da imputao objetiva, pelo princpio da proibio do
regresso, exclui a imputao nesta hiptese de forma satisfatria.

Princpio da capacidade ou competncia da vtima


O consentimento do ofendido exclui a imputao.
Para Jakobs, tanto faz se o bem jurdico disponvel ou no. Porm,
para aplicar este princpio ao direito brasileiro, o bem jurdico dever
ser disponvel.

80

Teoria da imputao objetiva e o direito brasileiro


Alguns entendem que o enfoque dado por Jakobs para a Teoria da
Imputao Objetiva o nico que pode ser adotado, de forma
adaptada, ao direito brasileiro, pois ele traz como pressuposto para a
aplicao da teoria a anlise do nexo de causalidade. Sendo que a
verso de Roxin no pode ser adotada, uma vez que o CP
expressamente adotou a Teoria da Causalidade.

Concausas independentes e Nexo Causal


O estudo das causas independentes se relaciona ao estudo do nexo
causal.
As causas podem ser:
Causas Dependentes: so aquelas inseridas dentro da linha de
desdobramento causal natural da conduta. So aquelas
consequncias naturais da conduta, eventos corriqueiros. Estes
fatores se inserem no do quod plenumque accidit, ou seja, dentro da
linha de desdobramento causal esperada (aquilo que normalmente
acontece).

Causas Independentes: so aqueles fatores que se encontram fora


da linha de desdobramento causal natural. So situaes que fogem
normalidade, que no costumam acontecer.
Ex: morte causada por um simples corte, em virtude de a vtima ser
hemoflica. O autor do corte responderia pela morte?

As causas independentes podem ser:

b.1) Causas absolutamente independentes: so fatores que


guardam total, completa e absoluta autonomia em relao conduta.
Essas causas, por si s, produzem o resultado.
Quando presentes tais causas, no haver nexo entre conduta e
resultado. Basta utilizar o mtodo da eliminao hipottica. Ao
eliminar hipoteticamente a conduta, percebe-se que o resultado se
mantm.

81

Em relao ao momento da conduta, as causas absolutamente


independentes podem ser:
b.1.1.) Preexistentes
b.1.2) Concomitantes
b.1.3) Supervenientes

b.2) Causas relativamente independentes: so as causas que se


somam conduta e, juntas, conduzem produo do resultado (soma
de fatores causas + conduta).
Neste caso, pela Teoria da Equivalncia dos Antecedentes e pelo
mtodo da eliminao hipottica, h nexo causal. Ora, sem a conduta
o resultado no se produziria.

Em relao ao momento da conduta, as causas relativamente


independentes podem ser:
b.1.1.) Preexistentes
b.1.2) Concomitantes
b.1.3) Supervenientes

Importante lembrar que o nexo de causalidade um instrumento


para fazer o juzo de imputao. O fato de haver nexo no significa,
necessariamente, que este resultado ser imputado (o nexo, por si s,
no leva imputao).
No havendo nexo causal, no haver imputao em relao
ao resultado.
Ex: Cidado, pretendendo matar uma pessoa, atira nesta pensando
que esta dormia, acreditando ter cumprido seu objetivo. A vtima
encontrada morta, mas a causa da morte apurada como sendo
anterior aos tiros. As leses causadas pelo autor foram post mortem
(os tiros foram dados depois da morte).
A morte da vtima absolutamente independente em relao
conduta, o que exclui o nexo de causalidade entre conduta e
resultado.
82

Neste caso, o atirador no responder pelo homicdio devido Teoria


da Equivalncia das Condies. Alm disso, no responder por
tentativa de homicdio por haver absoluta impropriedade do objeto. O
instituto do crime impossvel afasta a tentativa neste caso.
Ex2: Atropelamento que gera leso na perna. A ambulncia que
socorre a vtima capota, e a vtima morre. A vtima somente estava na
ambulncia devido ao acidente (h soma de fatores para o resultado
morte). um exemplo de causa relativamente independente
superveniente conduta.
Assim, h nexo entre atropelamento e morte.
Porm, nem sempre que h nexo, h imputao. Vejamos:
Nas causas relativamente independentes supervenientes, tambm
chamadas de cursos causais extraordinrios, apesar de haver nexo
causal, no h imputao. O CP exclui a imputao nesses casos, no
art. 13, 1.
Importante mencionar que nas causas relativamente independentes
preexistentes e concomitantes, nas quais tambm h nexo causal, a
imputao depende de outros fatores.
Segundo a doutrina, haver imputao desde que essas causas
sejam conhecidas ou, no mnimo, previsveis.
Ex: corte efetuado em vtima hemoflica, que leva a sua morte.
Hemofilia condio preexistente da vtima.
Sempre h nexo causal, mas somente haver imputao do agente se
este sabia ou tinha condies de saber que a vtima era hemoflica.

9. Crimes omissivos e comissivos. [Ponto 8.a ]


tnasc@yahoo.com
[est contido no ponto FATO TPICO apenas repeti o contedo]

CONDUTA
Espcies: (Ponto 8.a Crimes comissivos e omissivos)
Existem duas espcies de conduta
Conduta positiva: ao (facere) crimes comissivos
83

Conduta negativa: Omisso (non facere) crimes omissivos


Assim, nos crimes comissivos h uma norma proibitiva, enquanto que
no crime omissivo h uma norma mandamental (que manda fazer
algo, ou incidir a pena).

I- Teorias da ao:
Causal / naturalista Von Liszt
Conduta o comportamento humano e voluntrio que modifica o
mundo exterior.
CONDUTA = CH + V modifica o mundo exterior (resultado
naturalstico)
Voluntariedade significa ausncia de coao.
Neste momento histrico, dolo e culpa esto dentro da culpabilidade.
Problemas:
Essa teoria atrasa muito o exame do elemento subjetivo (dolo e
culpa)
No momento em que os causalistas exigem a modificao no mundo
exterior, eles no conseguem explicar os crimes sem resultado
naturalstico. Ex.: Crime de desacato, porte de arma, tentativa branca
de homicdio (o corpo no atingido sujeito errou o tiro).
Se no houve resultado, no houve conduta?!
Esses problemas ensejaram o fim da teoria causalista, dando ensejo
ao incio da finalista. Mas entre elas, houve uma teoria de passagem,
a teoria Neokantista.

Neokantista (Teoria dos Valores)


Fundamento filosfico da passagem do causalismo para o finalismo.
Os causalistas trabalham com um tipo puramente objetivo,
totalmente descritivo. A valorao ficou toda dentro da culpabilidade.
Isso foi quebrado pelo Neokantismo que introduziu um mnimo de
valorao.

84

Finalista
Define a conduta como sendo o comportamento humano voluntrio e
consciente que se destina a uma determinada finalidade.
CONDUTA = CH + V + C DESTINADO A UMA FINALIDADE
Se a minha conduta agora consciente, se existe agora um elemento
intelectivo (conscincia) j dentro da conduta, eu posso dizer que ela
dolosa ou culposa.
Neste momento histrico, dolo e culpa migram, deslocam-se, da
culpabilidade para o tipo.
A diferena entre causalismo e finalismo o que mais cai em
concurso. E essa diferena reside no estudo da conduta.
Dolo e culpa esto na culpabilidade para os causalistas e, para os
finalistas, esto na conduta.

Social
A Teoria Social foi desenvolvida dentro do pensamento finalista. Havia
inteno de aperfeioar o conceito de ao do finalismo.
Ao seria a conduta humana dominada ou dominvel pela vontade,
dirigida a uma finalidade, e socialmente relevante.
Ou seja, a Teoria Social insere a relevncia social no conceito de ao.
Prega que o direito penal deveria trabalhar somente com fatos
socialmente relevantes (no havendo relevncia social, o fato seria
atpico).

Evitabilidade individual
Esta Teoria ligada ao pensamento funcionalista. V a ao como a
realizao de um resultado individualmente evitvel Jakobs.

Personalista
Esta Teoria ligada ao pensamento funcionalista.
Ao a exteriorizao da personalidade humana Roxin.

85

No Brasil, adotamos a teoria Finalista (segundo a maioria da


doutrina):

Fundamento - Art. 20, caput, CP instituto do erro de tipo essencial.


Objetivo excluir o dolo. Se
o erro do tipo incide sobre elementar do tipo excluir o dolo.
Se o erro de tipo incide sobre o tipo e exclui o dolo, porque o dolo
est no tipo!
Por isso, somos, no Brasil, finalistas a partir da reforma penal de
1984.

II - Omisso
Os chamados crimes omissivos dividem-se em dois grandes grupos:
Crimes omissivos prprios / puros
Nestes crimes, o tipo descreve uma omisso, um no fazer. Ou seja, o
verbo nuclear do tipo penal representa uma conduta omissiva.
Ex: art. 135 (omisso de socorro), 244 (abandono material) e 269
(no comunicao de doena de comunicao obrigatria), todos do
CP.
Todos os crimes omissivos prprios so crimes de mera conduta.

Crimes omissivos imprprios / impuros / comissivos por


omisso
Nestes casos, h delitos comissivos (ou seja, crimes cujo verbo
nuclear descreve uma conduta positiva - ao), que podem ser, de
forma excepcional, praticados mediante omisso.

Para saber quais crimes comissivos podem ser praticados por omisso
necessrio analisar as teorias sobre a natureza da omisso.

Teorias sobre a natureza da omisso

86

Causal / naturalista: prega que a omisso possui natureza causal, ou


seja, haver relao de causalidade entre o no agir e o resultado,
sempre que o omitente puder evit-lo, e nada fizer.
Normativa / jurdica: a omisso no produz relao de causalidade,
pois um nada, e do nada, nada vem ex nihilo nihil.
O omitente s responde pelo resultado quando podia e devia agir
para evit-lo.

Na reforma de 1984, o CP acolheu expressamente a Teoria


Normativa da Omisso, no art. 13, 2 (que define quando h
dever jurdico de agir para evitar o resultado). So trs situaes:
Dever legal ou imposio legal: pessoa que tem, por lei, obrigao
de proteo, cuidado ou vigilncia.
Ex: policial, bombeiro, os pais em relao aos filhos.
Posio de garante ou garantidor: a pessoa que, de qualquer
forma, assumiu o compromisso de evitar o resultado (no precisa
haver um contrato).
Ex: mdico plantonista, salva-vidas particular (o bombeiro que atua
como particular incide na primeira hiptese dever legal), bab,
pessoa que se compromete a olhar filho de outrem na praia, etc.
Basta que a pessoa aceite a posio de garante para que surja sua
responsabilizao por eventual omisso.

Ex: Me pede para terceiro olhar seu filho na praia. Se a criana se


afoga, esse terceiro responde por homicdio por omisso (o qual ter
seus detalhes apurados depois). Os outros que esto na praia e nada
fizeram respondem apenas por omisso de socorro (no assumiram
posio de garante).

Ingerncia na norma: ocorre quando a pessoa, por sua conduta


anterior, criou o risco do resultado.
Ex: pessoa que fuma prxima a uma floresta e, percebendo o incio de
um incndio, nada faz. Tal pessoa responder pelo crime de incndio
(art. 250 do CP).

87

Ex2: Cidado que nada muito bem e convida amigo a acompanh-lo


na travessia de um rio. Se o amigo comea a se afogar e o nadador
nada faz, responde por homicdio por omisso.

10. Dolo e culpa. [Ponto 5.a e 9.a ] tnasc@yahoo.com


[est contido no ponto Fato tpico apenas repeti o contedo]

IV DOLO E CULPA

DOLO
elemento que integra a conduta.
Dolo a vontade de concretizar os elementos objetivos do tipo.
H diversas teorias sobre o dolo:
Teoria da vontade: dolo querer o resultado.
Teoria da representao: dolo prever o resultado.
Teoria do consentimento / assentimento: dolo assumir o risco
de produzir o resultado.
A definio legal de dolo est no art. 18, I, que determina que age
dolosamente aquele que quer o resultado ou assume o risco de
produzi-lo.
Dessa forma, o CP elegeu duas teorias: Teoria da vontade
(dolo direto) e Teoria do consentimento (dolo eventual)
Caso a Teoria da representao tivesse sido acolhida, no haveria
diferena entre dolo eventual e culpa consciente. No o que ocorre
no direito brasileiro.
Elementos do dolo
O dolo era, inicialmente, composto por trs elementos:
Conscincia
Vontade
Conscincia da ilicitude
88

O dolo que possui este contedo o chamado dolo normativo ou


dolo hbrido.

Com o advento do Finalismo, ficou demonstrado que esta concepo


no a mais correta. O dolo contm apenas os dois primeiros
elementos:
Conscincia
Vontade
Este o chamado dolo natural ou dolo neutro.
A conscincia da ilicitude no mais pertence ao dolo, sendo parte
integrante da culpabilidade.
Dessa forma, o dolo no mais normativo, sendo adotado o
dolo natural.

Abrangncia do dolo direto


O dolo abrange os seguintes aspectos:
Resultado pretendido (aquilo que o agente objetivava) dolo de 1
grau
Meios escolhidos dolo de 1 grau
Consequncias secundrias inerentes aos meios escolhidos dolo de
2 grau
Ex: Pessoa que pretende matar vtima que possui irmo gmeo
siams. Ao encontrar a vtima, atira em regio vital do corpo, a qual
d sustentao vida de ambos. Embora desejasse matar apenas um
dos irmos, ao escolher dar o tiro naquela regio, h como
consequncia inerente aos meios escolhidos a morte do irmo.
Trata-se de hiptese na qual h uma nica conduta, e dois homicdios
dolosos (um praticado mediante dolo de primeiro grau, e outro por
dolo de segundo grau).

Dolo de 2 grau X Dolo eventual


Qual a diferena entre estes institutos?

89

No dolo de 2 grau, a consequncia secundria inafastvel, uma


consequncia que obrigatoriamente se produzir.
No dolo eventual, por outro lado, a consequncia secundria no
inerente ao meio escolhido pelo agente. Ela pode, eventualmente,
ocorrer. No h essa certeza.
Ex: Terrorista que, ao acionar bomba dentro de carro oficial, para
matar determinado poltico, acaba matando o motorista do veculo e
motociclista que estava na via pblica.
Neste caso h trs homicdios dolosos:
- morte do poltico dolo de 1 grau;
- morte do motorista dolo de 2 grau (ao explodir o veculo, era
sabido que quem estaria em seu interior morreria);
- morte do motociclista dolo eventual (esta morte no ocorreria
obrigatoriamente, poderia ou no ocorrer).
Espcies de dolo
O dolo pode ser de diversas espcies:

1 classificao:
Direto
Dolo de 1 grau
Dolo de 2 grau
Indireto
Dolo eventual
Dolo alternativo

No dolo alternativo, o agente deseja a produo de mais de um


resultado alternativamente, de modo que qualquer um lhe satisfaa.
Ex: pessoa que agride algum com o intuito de mat-la ou feri-la
(qualquer resultado satisfaz a inteno do agente).
Deste modo, qualquer resultado que sobrevier ser imputado ao
agente a ttulo doloso.

90

2 Classificao:
Dolo natural / neutro
Dolo normativo / hbrido

3 Classificao:
Dolo de dano
a inteno de lesar o bem jurdico.
Dolo de perigo
a inteno de expor o bem jurdico a um risco.
Ex: art. 130 do CP crime de perigo de contgio venreo.
A pena prevista no caput menor, pois o dolo do agente, neste caso,
apenas realizar a relao sexual (dolo de perigo).
A pena prevista no pargrafo maior, pois neste caso, pessoa
sabendo possuir doena transmissvel, visa a transmiti-la a seu
parceiro sexual (dolo de dano).
Em ambos os casos, o crime apenas se configura se o parceiro sexual
no for contagiado, caso contrrio, o crime ser de leso corporal.
Este crime demonstra que nem todo crime de perigo possui como
elemento dolo de perigo.

Ex2: Art. 250 crime de incndio.


Para que algum seja responsabilizado pelo crime de incndio,
necessrio que haja dolo de perigo (simples inteno de incendiar o
imvel, por exemplo).
Caso o dolo seja de dano, ou seja, inteno de incendiar o imvel
para matar o morador, o crime ser de homicdio doloso, qualificado
pelo incndio. Pode ser que haja at mesmo concurso material entre
ambos os crimes, caso o incndio venha a atingir outras pessoas (as
quais o agente no visava lesar).

4 Classificao:
91

Dolo geral (dolus generalis)


Nesta espcie de dolo, o agente pratica uma conduta visando a
produo de um resultado e, sem se dar conta, somente produz o
resultado esperado atravs de um segundo comportamento realizado
subsequentemente.
Ou seja, h apenas uma inteno inicial, a prtica de duas condutas,
e o resultado obtido com a segunda conduta (sem que o agente
perceba).
Nesta hiptese, embora haja duas condutas, haver apenas um
crime doloso, o qual ser consumado.

Ex: Um cidado pretende matar uma pessoa. Para isso ele dissimula
sua inteno homicida e convida a pessoa para acompanh-lo. Ao
chegar no local mencionado, o indivduo pretende golpear a cabea
da vitima, para que esta morra. Com o golpe, a vtima cai, e o agente,
acreditando na morte da vtima, a enterra. Porm, a vtima estava
viva, e morre sufocada.
Neste caso, h crime nico: homicdio doloso consumado.

Ex2: Caso Nardoni. Pensando que a menina j estava morta, o pai e a


madrasta a jogam pela janela, para simular um acidente. H duas
condutas, e os agentes, pensando que o crime j estava consumado,
praticam a segunda conduta sem saber que apenas esta levou ao
resultado. H dolo geral, e os agentes respondem apenas pelo crime
de homicdio.

Dolo geral X Aberratio Causae


O dolo geral muito semelhante aberratio causae (erro sobre o
nexo causal).
No erro sobre o nexo causal, o agente realiza uma conduta buscando
determinado resultado, o qual se produz mediante uma relao de
causalidade diferente da imaginada.
A diferena, portanto, na quantidade de condutas. No dolo geral, h
duas condutas, enquanto que no erro sobre o nexo causal a conduta
nica.
92

O dolo geral, portanto, nada mais do que uma modalidade de


aberratio causae, praticada por duas ou mais condutas.

Dolo geral X Consumao antecipada


Na consumao antecipada, o agente realiza uma conduta como meio
executrio, para a produo de um resultado, que com esta se
consuma.
Ex: agente que pretende trancar a vtima no porta-malas e incendiar
o carro, para mat-la. Ocorre que a vtima morre antes, simplesmente
pelo fato de ficar trancada no porta malas.
Assim, o agente, pensando que foi a segunda conduta que consumou
o delito, tem o crime consumado com a primeira.
No dolo geral, ocorre o oposto. O agente pensa que a primeira
conduta consumou o delito, quando na verdade este se consumou
somente com a segunda.
Em ambas as hipteses, o agente responde por homicdio doloso.

5 Classificao:
Dolo genrico
a vontade de concretizar os elementos do tipo.

Dolo especfico
a finalidade especial a que se dirige a conduta.
Ex: art. 130 do CP; sequestro qualificado pelo fim libidinoso (art. 148,
1, V); art. 159 do CP; art. 213 do CP (trfico internacional de
pessoas exige que o objetivo seja a explorao sexual).
Ora, essas finalidades especiais, previstas nos exemplos citados, no
so espcies de dolo, mas sim elementos subjetivos especficos do
tipo penal.
Desta forma, o termo dolo especfico no tecnicamente correto.
Melhor seria falar em elemento subjetivo especfico do tipo.

B. CULPA
93

Diferentemente do dolo, que elemento de natureza subjetiva, a


culpa um elemento normativo.
O art. 18, II, do CP, determina que o crime culposo quando o agente
produz o resultado mediante imprudncia, negligncia ou impercia.
Portanto, so modalidades de culpa:
Imprudncia
Negligncia
Impercia
Excepcionalidade do crime culposo
O p.u. do art. 18 determina que os crimes so punidos, como regra,
unicamente na forma dolosa. Somente em carter excepcional,
havendo punio expressa a ttulo de culpa no tipo penal, poder o
agente ser punido por culpa.
Como regra, os crimes culposos so definidos nos tipos penais
abertos (aqueles que empregam termos amplos e abrangentes, mas
possuem contedo determinado).
Obs: Somente o tipo penal vago no possui contedo determinado
(sendo inconstitucional, por acarretar insegurana jurdica).
Sendo a culpa elemento do fato tpico, a avaliao sobre a
modalidade de culpa no caso concreto se d no contexto da anlise
do tipo penal.
Entretanto, segundo a doutrina, a anlise da existncia das
modalidades de culpa deve ocorrer por meio da anlise de dois
elementos:
Quebra do dever de cuidado objetivo
O dever de cuidado um dever imposto a todas as pessoas, e
consiste no dever de no lesar bens jurdicos alheios. Este dever
objetivo, pois determinado de forma padronizada.
Este padro mediano, leva em conta a conduta hipottica esperada
de uma pessoa de mediana prudncia e discernimento (homem
mdio ou homo medius).
Assim, primeiramente, para analisar se houve alguma das
modalidades de culpa, necessrio comparar a conduta do ru com a
conduta esperada de algum de mediana prudncia e discernimento.
Se a conduta do ru superar este padro, ele ter sido prudente,
cuidadoso ou perito.
94

Por outro lado, caso a conduta do ru seja inferior ao padro, ter sido
imprudente, negligente ou imperito.
Previsibilidade objetiva do resultado
Previsibilidade a possibilidade de antever o resultado (deve haver
possibilidade de prever, de imaginar o resultado), segundo o que
normalmente acontece (quod plenunque accidit).
Essa previsibilidade baseada no padro da pessoa mediana (pessoa
de mediana prudncia e discernimento).
Se a concluso for, de plano, pela imprevisibilidade objetiva do
resultado, o fato ser penalmente atpico.
Segundo a doutrina, tambm deve se analisar a previsibilidade
subjetiva do resultado.
Ou seja, deve-se levar em conta as condies pessoais do agente em
relao previsibilidade do resultado (se o resultado era previsvel
para um agente especfico, se ele poderia ter previsto o resultado).
A previsibilidade objetiva possui relao com o fato tpico (na sua
ausncia, h atipicidade), enquanto que a previsibilidade subjetiva diz
respeito a culpabilidade (sua ausncia exclui a culpabilidade
potencial conscincia da ilicitude)).
Ambas possuem o condo de levar absolvio do agente, mas por
fundamentos diversos.

Elementos para anlise do fato tpico em crime culposo:


Conduta
Tipicidade
Resultado
Nexo causal
Imputao objetiva (se necessrio reduzir os exageros do nexo
causal)
Quebra do dever de cuidado objetivo
Previsibilidade objetiva do resultado

95

(A previsibilidade subjetiva no analisada no fato tpico, mas sim na


culpabilidade)
Os 5 primeiros elementos so analisados para aferir o fato tpico, seja
em crimes dolosos ou culposos. Os dois ltimos elementos so
especficos dos crimes culposos.

Modalidades de culpa
Imprudncia
a culpa que se manifesta de forma comissiva.
O comportamento imprudente o comportamento afoito, sem
ateno, descuidado.
A conduta culposa e o resultado so concomitantes (mesmo
contexto).

Negligncia
a culpa que se manifesta de forma omissiva, pela falta de adoo
de uma cautela recomendada pela experincia.
Ex: motorista que dirige com o sistema de freios comprometido; me
que deixa produto qumico corrosivo prximo ao local em que seu
filho brinca.
H um intervalo de tempo entre a conduta culposa e o resultado.

Impercia
a culpa que se manifesta no desempenho de arte ou profisso.
O comportamento pode ter sido comissivo ou omissivo.
Ex: mdico que esquece instrumento dentro do corpo do paciente;
mdico que amputa a perna errada; engenheiro que projeta mal os
alicerces de um imvel.

Espcies de culpa
Quanto previso
Culpa inconsciente
96

a culpa sem previso (no se trata de previsibilidade, mas de


previso no caso concreto).
Culpa consciente
a culpa com previso do resultado.
A anlise da previso da culpa ser efetuada somente no momento
da dosimetria da pena (ou seja, todos os outros elementos da
imputao j foram analisados no caso concreto).

Culpa consciente X Dolo eventual


Tanto na culpa consciente quanto no dolo eventual o agente no quer
o resultado (caso contrrio, haveria dolo direto), mas prev esse
resultado.
Na culpa consciente, o agente tenta evitar o resultado. O agente
confia levianamente em sua habilidade de no produzir o resultado
(se considera mais capaz do que realmente ).
Ex: Motorista, prevendo que na curva poder matar pedestre que
atravessa, no desejando esse resultado, confia que no perder o
controle do automvel e nada ocorrer.
No dolo eventual, o agente age com indiferena em relao ao
resultado.
Ex: O agente, prevendo que pode ocorrer a morte do pedestre, no se
importa com o resultado.

Quanto pena
Culpa prpria
Art. 18, II, do CP.
Culpa imprpria / por equiparao / por assimilao
Art. 20, 1 e art. 23, p.u..
uma conduta dolosa apenada como crime culposo. Neste caso, a
conduta do agente intencional em relao ao resultado (dolo), mas
por razo de poltica criminal, ele responde com as penas do crime
culposo. Isto acontece no erro evitvel, nas descriminantes putativas
ou no excesso culposo.

97

O resultado previsto e querido pelo agente, que incide em erro de


tipo inescusvel / vencvel / evitvel, respondendo pelo resultado a
ttulo de culpa. Caso o erro seja invencvel, haver absolvio por
iseno de pena (ausncia de culpabilidade).
Em verdade no correto falar em culpa imprpria, pois existe, na
verdade, um crime doloso que o legislador, por fora do erro de tipo
essencial inescusvel determina que se aplique a pena a ttulo de
culpa
Parte da doutrina admite a tentativa na culpa imprpria.

Graus de culpa
A maioria da doutrina entende a graduao da culpa, para efeito
penal, como sendo irrelevante. Chegam a essa concluso mediante
comparao entre a redao original do CP (1940) e a redao atual
(1984).
Na redao original, ao tratar das circunstncias judiciais (art. 42), o
CP inseria nessas circunstncias o grau de culpa. Ou seja, o juiz, ao
aplicar a pena, deveria avaliar o grau de culpa. Havia, ento,
importncia na anlise do grau de culpa.
Na redao atual do CP, em seu art. 59, ao tratar das circunstncias
judiciais, h meno culpabilidade, e no mais aos graus de culpa.
Para a Teoria da Pena, culpabilidade significa grau de
censurabilidade da conduta (diferentemente do conceito de
culpabilidade para teoria do crime ateno).
A maior parte da doutrina, ento, concluiu que o grau de culpa deixou
de ser relevante para o direito penal, por opo do legislador. Os
doutrinadores, ento, sequer diferenciam as modalidades de culpa,
sendo necessrio buscar a definio do direito civil.
Porm, h sim importncia na graduao da culpa. Vejamos:
So graus de culpa:
Culpa levssima
Decorre da inobservncia de um dever de cuidado exigvel somente
das pessoas mais habilidosas ou experientes. Baseia-se em um
padro acima da mdia.

98

A culpa levssima conduz atipicidade do fato (pois a aferio de


culpa leva em conta como parmetro o homem mdio), o que
demonstra a importncia da anlise dos graus de culpa.
Culpa leve
Culpa grave
Na culpa grave o comportamento do agente possui um grau de
censurabilidade maior, o que acarreta maior graduao da pena.
(sobre graus de culpa, consultar
http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/index.php/buscalegis/article/vie
wFile/12160/11725).

Observaes:
1. Concorrncia de culpas
Ocorre quando duas ou mais pessoas praticam condutas culposas
independentes, que somadas, conduzem produo do resultado.
Havendo concorrncia de culpas, todos respondem pelos resultados,
na medida de sua culpabilidade.
2. Compensao de culpas
No existe compensao de culpas em matria penal.
No direito civil, a compensao de culpas ocorre quando a vtima
tambm realiza um comportamento descuidado.
No direito penal, o descuido da vtima no pode ser utilizado para
eliminar ou diminuir a responsabilidade do agente.
Entretanto, o comportamento da vtima ser avaliado no momento de
dosagem da pena, e pode ser considerado como uma circunstncia
favorvel (art. 59 do CP).
Compensao de culpas X Culpa exclusiva da vtima
Havendo culpa exclusiva da vtima, o agente no poder ser
responsabilizado.

11. Tipicidade [Ponto 2.a ] tnasc@yahoo.com


[est contido no ponto Fato Tpico apenas repeti o contedo]
99

TIPICIDADE
Elemento do Fato Tpico.
a relao de subsuno entre o fato concreto e a norma penal,
somada leso ou ameaa de leso ao bem penalmente protegido.
Aspectos da tipicidade
Tipicidade formal o perfeito ajuste do fato ao tipo penal.
Tipicidade material Deve haver leso relevante ao bem jurdico
para que haja aplicao do DP. liga-se ao Pcp da Insignificncia.
Ticidade conglobante (Zaffaroni) tipicidade material + ato
antinormativo.
Ato antinormativo a conduta no pode ser determinada ou
fomentada pelo direito, pois seria uma incoerncia o DP punir algo
que o Direito determina ou fomenta.
Ex: carrasco enforca o condenado. O ato tpico, a leso relevante,
mas no ato antinormativo, pois a prpria lei que determina a
pena capital no caso em tela. H estrito cumprimento do dever
legal.
Ex: mdico faz cirurgia teraputica em paciente, exercendo
atividade fomentada pelo direito, assim, no pode ser culpado por
leses corporais, pois agiu no exerccio regular de um direito.
Observamos ento que o estrito cumprimento do dever legal e o
exerccio regular do direito nos casos em que so determinados
ou fomentados pelo direito abandonam a situao de excludentes
de ilicitude para se situarem nas excludentes de
antinormatividade, passando a eliminar o fato tpico.
Devemos ficar atentos para as situaes em que o exerccio regular
de um direito to somente tolerado pelo direito e no determinado
ou fomentado, uma vez que sendo apenas tolerado o exerccio
regular do direito permanecer como excludente de ilicitude.
Ex: mdico que faz cirurgia esttica (colocao de prteses de
silicone). O Direito no determina ou fomenta, apenas tolera, assim,
a ilicitude das leses corporais, praticadas na cirurgia, estaro
excludas pelo exerccio regular de um direito.
100

Obs: a legtima defesa e o estado de necessidade permanecem


apenas como excludente de ilicitude, pois so apenas tolerados pelo
Direito, nunca determinados ou fomentados.
Obs: Relao entre tipicidade e ilicitude
Por muitos anos, no havia na doutrina penal uma noo clara de
tipicidade. Esta foi desenvolvida por Beling, que a diferenciou de
ilicitude.
A tipicidade, embora no se confunda com a ilicitude, representa um
indcio desta. Significa dizer que todo fato tpico se presume
antijurdico, salvo demonstrao em contrrio.
Essa demonstrao em contrrio se d atravs da demonstrao das
excludentes de ilicitude (hipteses em que o fato ser tpico, mas no
ser antijurdico).

QUAIS SO AS FASES DA EVOLUO DO TIPO?

Fase 1: absoluta autonomia ou descritiva fato tpico no tem


nada a ver com a ilicitude, so conhecidos independentemente da
anlise da antijuridicidade.
Fase 2: indicirio da ilicitude ou ratio cognoscendi fato tpico
desperta indcios de ilicitude. Um fato tpico provavelmente ser
ilcito. (ESTA TEORIA A QUE PREVALECE NO BRASIL)
Fase 3: absoluta dependncia ou ratio essendi -> fato s ser
tpico se tambm for ilcito. Se desaparecer a ilicitude, desaparece
junto o fato tpico.

Adequao tpica
Consiste no mtodo de aferio da tipicidade de um comportamento.
So mtodos:
Adequao tpica por subordinao direta ou imediata
Ocorre quando o fato se encaixa diretamente no tipo. Ex: matar
algum art. 121 do CP.
Adequao tpica por subordinao indireta ou mediata
Ocorre quando o enquadramento legal exige o emprego de normas
de extenso.
101

Ex: tentativa de homicdio art. 121 do CP + art. 14, II do CP.


Ex2: emprestar arma para prtica de homicdio art. 121 do CP + art.
29 do CP.
Ex3: exmio nadador que provoca morte do amigo homicdio por
omisso art. 121 do CP + art. 13, 2.

12. Ilicitude [Pontos 4.a e 7.a] tnasc@yahoo.com


Este ponto est contido no ponto abaixo.

13. Ilicitude e causas de sua excluso. [Pontos 1.a e 9.a]


tnasc@yahoo.com
BIBLIOGRAFIA : MATERIAIS
JURDICO, LFG

DE CURSOS:

DAMSIO, VERBO

ILICITUDE (ANTIJURIDICIDADE)

- Nomenclatura: ilicitude ou antijuridicidade?


So termos considerados sinnimos para a maioria dos livros, provas
e editais.
Mas qual delas prefervel?

prefervel utilizar a expresso ilicitude, por trs motivos:


Pela prpria traduo da palavra em alemo Rechtwichgkeit.
2) O legislador optou por esta expresso em 1984, no Cdigo Penal,
nos artigos 21 e 23.
3) A teoria do fato jurdico de Pontes de Miranda.
Para a teoria do fato jurdico, o crime um fato jurdico (traz
consequncias ao mundo do direito). Assim, se o crime um fato
jurdico, como se pode dizer que ele , ao mesmo tempo, um fato
antijurdico? Assim ilicitude se encaixaria mais ao fato jurdico ilcito.
102

CONSENTIMENTO DO OFENDIDO:
a) S se pode aceitar esta tese se o bem jurdico disponvel.
No pode aceit-la se o bem indisponvel.
O consentimento sobre bem indisponvel nulo de pleno direito.
O patrimnio e a honra so considerados bens disponveis por
excelncia.
b) Momento do consentimento: at a consumao do crime.
c) Capacidade: a partir dos 18 anos.

Exceo com relao aos crimes sexuais: 14 anos (estupro de


vulnervel art. 217-A, CP) j pode consentir. Se a menina j tem 14
anos, ela pode consentir. Por isso, no haver estupro.
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com
menor de 14 (catorze) anos.
O que essa tese exclui?
Depende do dissenso (discordncia) da vtima.
Se essa discordncia for elemento constitutivo do tipo
exclui a TIPICIDADE (o tipo).
Exemplos:
- o crime de violao de domiclio, Art. 150, CP, nota-se que o
dissenso da vtima j est no prprio tipo penal.
Art. 150, CP: Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente,
ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito
(elementar), em casa alheia ou em suas dependncias.
Assim, se eu manifesto o meu consentimento, no tem tipo.
- No crime de estupro, Art. 213, CP, contra a vontade da vtima,
sendo o elemento do tipo: mediante violncia ou grave ameaa.
Caso a vtima consentir, no haver violncia nem grave ameaa
(elementares), por isso, excluindo uma elementar, exclui-se o prprio
tipo (a tipicidade).

103

Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave


ameaa (elementar), a ter conjuno carnal ou a praticar ou
permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso.
Se o dissenso da vtima NO elemento constitutivo do tipo
se exclui a ILICITUDE.
Ex: Saindo da aula, quando vou em direo ao meu carro, avisto um
sujeito sapateando sobre ele, causando vrios danos. Se no
manifestar minha discordncia, haver consentimento (expresso ou
tcito). Isso significa que o sujeito pratica fato tpico de dano, mas
lcito, j que o meu consentimento no elemento do tipo, excluindo,
ento, a ilicitude.
- Nos delitos de furto, injria e dano, o dissenso da vtima no
elementar do tipo, por isso, o consenso causa de excluso da
ilicitude.
ATENO O consenso do ofendido, nesse caso, causa supralegal
ou extralegal de excluso da ilicitude, porque no est na lei.
Consentimento do ofendido
EXCLUIR A TIPICIDADE se o dissenso estiver na lei (como
elementar do tipo). Ex.: Art. 150
EXCLUIR A ILICITUDE, se o dissenso no estiver na lei dissenso
no elementar o tipo (por isso causa supralegal) . ex.: Furto,
injria, dano.

- Elemento subjetivo:
necessrio o elemento subjetivo para que eu possa me valer de
uma causa de excluso da ilicitude? Ou seja, necessrio que eu
saiba que esteja agindo em legtima defesa para que eu possa me
valer dela, ou bastam s os elementos objetivos?
- No estado de necessidade, artigo 24, CP, h exigncia explcita de
um requisito subjetivo (para salvar de perigo) o estado de
necessidade. A lei exige sem maiores discusses quanto a sua
necessidade.
- Porm, o art. 25, CP, que prev a legtima defesa, no h previso
de requisito subjetivo, a lei no o exige.
- No estrito cumprimento legal e exerccio regular do direito, art. 23,
III, CP, tambm no h previso de elemento subjetivo.
104

Exemplos:
- mdico na clnica de aborto, faz aborto, com animus lucrandi, e
acaba salvando a vida da menina que estava grvida, pois esta corria
perigo de vida devido a gravidez ser de risco. No estado de
necessidade muito fcil, porque o tipo exige o elemento subjetivo
(para salvar de perigo). Ento, o mdico no poder alegar que agiu
em estado de necessidade de terceiro.
- Policial que tem um problema com vizinho e inventa um motivo para
prend-lo, porm, quando verifica no sistema, o vizinho era foragido.
Nesse caso, o policial pode alegar que agiu em estrito cumprimento
do dever legal, se a lei no exigiu o elemento subjetivo?
Obviamente no. Seno estaramos homologando o crime de abuso
de autoridade.
- Matador de aluguel cuja vtima est no meio do milharal, vendo-o da
cintura para cima e atira, porm, esta sua vtima estava em com o p
em cima de outra pessoa prestes a execut-la.
Ele pode alegar legtima defesa de terceiro, mesmo sem saber que
esse terceiro sequer estava ali? Claro que no.

Assim, mesmo s havendo previso do elemento subjetivo para o


estado de necessidade, necessria a existncia do elemento
subjetivo para que se configurem todas as outras causas de
excluso da ilicitude, conforme posio da doutrina
majoritria.

(Ponto 1.a / 7.a) EXCLUDENTES DE ILICITUDE


O art. 23 do CP determina que no h crime quando o fato
praticado na presena das excludentes de ilicitude. So excludentes
de ilicitude:
Estado de necessidade
Legtima defesa
Estrito cumprimento de dever legal
Exerccio regular do direito
105

Trata-se de rol exemplificativo, pois eventual ampliao no ofenderia


o Ordenamento Jurdico Penal, consistindo em analogia in bonam
partem (a qual vlida e amplamente reconhecida no direito penal).
Porm, o legislador foi muito abrangente ao abordar as excludentes
de ilicitude, de modo que dificilmente ser necessrio utilizar alguma
no prevista.
No foi previsto, entre as excludentes de ilicitude, o consentimento
do ofendido.

Consentimento do ofendido como excludente de ilicitude


Para que possa ser considerado excludente da ilicitude do fato tpico,
o consentimento do ofendido dever cumprir dois requisitos:
Bem jurdico disponvel
Quando o bem jurdico indisponvel, o consentimento do ofendido
no possui qualquer relevncia penal.
Dissenso (falta de consentimento) da vtima no pode figurar
como elementar do crime
Se a falta de consentimento for elementar do crime, o consentimento
tornar o fato atpico (e se estaria no mbito da tipicidade, no da
ilicitude).
O consentimento do ofendido, quando preenchidos os requisitos,
considerado pela doutrina como uma causa supralegal de excluso da
ilicitude.

Excesso punvel (art. 23, p.u.)


Trata-se do excesso que enseja responsabilizao penal.
A figura do excesso pode se dar em qualquer uma das excludentes de
ilicitude (antes da reforma de 1984, o excesso somente era previsto
na hiptese de legtima defesa, o que consistia em um equvoco).
Ora, a redao anterior no abarcava aquela situao na qual um
policial, para prender um bandido, utilizava de mais fora do que a
necessria, no exerccio regular do direito.
Excesso a desnecessria intensificao de uma conduta
inicialmente legtima.

106

O fundamento do excesso que, em um primeiro momento, a pessoa


tenha agido amparada por alguma excludente de ilicitude (se desde o
incio no havia a excludente, haver crime).
O excesso punvel pode ser:
Doloso
o excesso voluntrio, ou seja, o agente percebe o exagero, e tendo
plena conscincia de sua desnecessidade, o pratica assim mesmo.
O agente responde por crime doloso.

Culposo
Aqui o excesso praticado de forma involuntria, o exagero no
percebido pelo agente. O erro cometido evitvel. O agente
responder por crime culposo, desde que previsto em lei.
No excesso culposo, h uma conduta dolosa, apenada como crime
culposo (embora se fale em excesso culposo, este excesso no tem
relao com as modalidades de culpa). situao em que a lei
determina a aplicao da pena como se o crime fosse culposo.
um dos dois nicos casos de culpa imprpria no direito penal, ao
lado da hiptese prevista no art. 20, 1.
Obs: Sinnimos de erro evitvel - erro vencvel e erro inescusvel.

Excesso impunvel
A lei no pune o excesso quando praticado sem dolo ou culpa. o
chamado excesso exculpante. Assim, como no excesso culposo, o
excesso praticado de forma involuntria, o exagero no percebido
pelo agente. Porm, o erro aqui inevitvel (ou invencvel, ou
escusvel).
Para se avaliar se o erro evitvel (havendo excesso culposo), ou
inevitvel (excesso exculpante), utiliza-se o padro de uma pessoa
mediana, na mesma situao do agente. preciso levar em
considerao de que uma pessoa, na presena de uma excludente de
ilicitude, no possui tempo para pensar sobre como reagir, a pessoa
est sob presso.
Havendo excesso sem dolo ou culpa, o fato ser atpico (pois o dolo
ou a culpa so elementos do fato tpico).
107

Obs: A legtima defesa com excesso exculpante denominada


legtima defesa subjetiva.

Excludentes de ilicitude em espcie:


Estado de Necessidade (art. 24 do CP)
Exige-se um perigo de tamanha relevncia que produza um conflito
entre dois ou mais bens lcitos, de modo que um deles s possa ser
salvo a custas do outro.
O Ordenamento Jurdico concede um direito de lesar bens alheios,
desde que haja um perigo que no permita outro meio de salvar o
bem pretendido.
Ex: Tbua da salvao disputada por dois nufragos. lcito que um
dos nufragos, para salvar sua vida, abra mo da vida do outro
nufrago.

Atual

Direito
prprio ou
alheio

Perig
o

Inevitvel

Conhecimen
to da
situao
justificante

Perigo - a probabilidade de leso a um bem juridicamente tutelado


(risco).
O CP exige que o perigo seja atual (requisito temporal). Trata-se
daquele perigo presente, existente, j instalado.
Embora a lei somente fale em perigo atual, segundo a doutrina,
possvel aceitar a existncia do estado de necessidade no caso de
perigo iminente, por analogia in bonam partem.
Alm disso, o perigo deve ser inevitvel para que seja vlido o
sacrifcio de bens jurdicos. A inevitabilidade ou evitabilidade do
perigo deve ser considerada no plano subjetivo do agente (se este
tinha ou no noo da evitabilidade do perigo).
108

O perigo pode colocar em risco qualquer direito prprio ou alheio


(estado de necessidade de terceiro). Qualquer que seja o bem
ameaado possvel agir em estado de necessidade. No h
qualquer restrio modalidade de direito salvo.
Em momento posterior, ser necessrio confrontar o direito salvo em
face do direito sacrificado.
Por fim, necessrio que exista o conhecimento da situao
justificante. Trata-se de requisito subjetivo, deve haver a inteno
de salvar direito prprio ou alheio, com o conhecimento da situao
de perigo.

Requisitos do estado de necessidade:


No-provocao voluntria do perigo (perigo que o agente no
provocou por sua vontade)
possvel que o prprio provocador do perigo se encontre em
situao de estado de necessidade, desde que tenha provocado o
perigo de maneira involuntria.
Ao examinar o provocador do perigo, ser necessrio determinar se a
provocao foi voluntria ou involuntria. Se o agente no provocou o
perigo por sua vontade (provocao involuntria), ser possvel o
beneficio do estado de necessidade. a provocao acidental do
perigo, que no decorre nem de dolo, nem de culpa. Ex: caso fortuito.
Caso contrrio, impossvel a caracterizao de estado de
necessidade. Caso o ato que resultou no perigo seja doloso,
impossvel a excluso da ilicitude.
E no caso de provocao culposa (imprudncia, negligncia ou
impercia)? possvel o estado de necessidade por parte do
provocador do perigo?
A maioria da doutrina entende que, no caso de provocao culposa,
haver provocao involuntria do perigo.
Isso principalmente porque a redao do CP determina que no pode
agir em estado de necessidade aquele que provoca o perigo por sua
vontade. Ora, sempre que o CP se refere vontade, se refere ao
dolo, como por exemplo no art. 14, II, que trata da tentativa
(interpretao sistemtica).

Inexigibilidade de sacrifcio do bem salvo


109

necessrio verificar se valia a pena sacrificar o bem que foi salvo ao


final, dentre os bens em conflito. necessrio realizar a ponderao
entre o bem salvo e o bem sacrificado. So possveis trs situaes:
Bem salvo mais importante que o bem sacrificado
Bens equivalentes
Nestas duas primeiras situaes haver estado de necessidade.
Bem salvo menos importante que o bem sacrificado
Nesta hiptese no h estado de necessidade, ser obrigatoriamente
aplicada causa de diminuio da pena (art. 24, 2, CP). A ilicitude,
porm, no ser excluda (haver condenao do ru).
H casos em que essa ponderao facilmente realizada. Ex:
confronto entre vida e patrimnio.
Porm, possvel que o juzo de ponderao no permita perceber
exatamente a importncia do bem salvo e do bem sacrificado. Alm
disso, a pessoa que atua em estado de necessidade no atua com
nimo calmo e refletido, de modo que a ponderao no pode ser
realizada com rigor absoluto.
Havendo dvida na ponderao, esta dever ser solucionada em
favor do ru ( a aplicao do princpio in dubio pro reo).

Obs: A Teoria Diferenciadora classifica o estado de necessidade em:


Estado de Necessidade justificante: exclui a ilicitude (causa de
justificao o mesmo que excludente de ilicitude). Ocorre quando o
bem salvo mais importante que o bem sacrificado.
Estado de Necessidade exculpante: exclui a culpabilidade. Ocorre
quando o bem salvo equivalente ao bem sacrificado.
Esta classificao no se aplica ao direito brasileiro. O CP no
diferencia o estado de necessidade em duas categorias, unificando o
tratamento do instituto.
Ora, tanto no caso de o bem ser mais importante do que o bem
sacrificado, quanto no caso de ser equivalente a ele, haver excluso
da ilicitude. Foi adotada, portanto, a Teoria unitria (o estado de
necessidade sempre exclui a ilicitude).

110

Obs2: O Cdigo Penal Militar acolheu a Teoria Diferenciadora


(artigos 39 e 43 do CPM).

Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo (art. 24, 1)


Aquelas pessoas que tem o dever legal de enfrentar o perigo no
podero agir em estado de necessidade. Ex: policial, bombeiro,
soldado durante a guerra.
Porm, no se exige atos de herosmo. No necessrio sacrificar a
prpria vida.
Exemplo de ato de herosmo: mulher pula no rio Tiet para se matar.
PM pula no rio para salv-la, a retira do rio, mas fica preso no rio e se
afoga.
Neste caso, se o PM no tivesse pulado nas guas para salv-la no
teria cometido crime algum.

Classificao do Estado de Necessidade


EN Prprio X EN Alheio
EN Justificante X EN Exculpante
EN Real X EN Putativo
O estado de necessidade real exclui a ilicitude (art. 24). O estado de
necessidade putativo, por sua vez, tem relao com as
descriminantes putativas (art. 20, 1).
EN Defensivo X EN Agressivo
O estado de necessidade defensivo ocorre quando se sacrifica direito
pertencente ao provocador do perigo. No estado de necessidade
agressivo, por outro lado, se sacrifica bem ou direito de terceiro
inocente.
O estado de necessidade defensivo faz coisa julgada no cvel,
impedindo indenizao.
O estado de necessidade agressivo, por sua vez, no faz coisa julgada
no cvel, sendo possvel que o terceiro inocente, que teve seu direito
sacrificado, pea indenizao. Assim, o ru absolvido no mbito
criminal, mas dever indenizar o terceiro inocente no cvel.

111

Aquele que agiu em estado de necessidade agressivo ter direito de


regresso contra o provocador do perigo, buscando o ressarcimento
pela indenizao paga ao terceiro inocente.

Legtima defesa (art. 25)


Ao comparar a legtima defesa com o estado de necessidade,
possvel notar importantes diferenas.
O legislador foi muito mais exigente com relao ao estado de
necessidade do que no tocante legitima defesa (os requisitos no
estado de necessidade so mais numerosos).
No estado de necessidade, o que fundamenta a excluso da ilicitude
um perigo. Por outro lado, na legitima defesa o que fundamenta a
excluso da ilicitude uma agresso.
Ademais, perfeitamente possvel, dentro do estado de necessidade,
que duas ou mais pessoas estejam ao mesmo tempo na situao de
necessidade (vrias vtimas do perigo). Na legitima defesa, porm,
no cabe a mesma simultaneidade (sempre haver um agressor e
uma vtima).

Requisitos da legtima defesa:


Agresso
Agresso a conduta humana, ativa ou passiva, que lesa ou expe
a perigo bens juridicamente protegidos.
A conduta dever ser humana para que haja legtima defesa. Assim,
aquele que mata um animal que vem em sua direo, no est em
situao de legitima defesa. Embora a conduta seja tpica (h crime
nesse sentido em legislao ambiental), no haver crime em
decorrncia da existncia de estado de necessidade.
Porm, caso o animal seja utilizado por algum, como instrumento /
arma para agredir a vtima, possvel vislumbrar hiptese de legtima
defesa. Ora, nesse caso possvel verificar a agresso proveniente da
conduta humana, que se utilizou do animal para fazer valer sua
vontade.
A conduta do agressor pode ser ativa ou passiva.
Portanto, a legtima defesa cabvel diante de agresses omissivas.
Ex: preso que no posto em liberdade pelo carcereiro, embora j
112

tenha cumprido sua pena. A partir do momento em que o preso est


ilegitimamente detido, poder atuar em legtima defesa para tentar
conseguir sua liberdade.
Ademais, a agresso no se confunde com provocao.
Aquele que reage provocao de algum, o faz criminosamente (a
provocao no enseja legtima defesa)
Ex: grupo de torcedores comea a provocar o grupo rival. Este
segundo grupo parte para agresso, e alega legtima defesa. Neste
caso, respondero pela agresso (no hiptese de legtima defesa).
O fato de a vtima ter provocado levado em conta na dosagem da
pena, como atenuante ou causa de diminuio de pena, a depender
do crime praticado.
Ex: no homicdio privilegiado, a provocao uma causa de
diminuio da pena.

Atualidade e iminncia
A agresso deve ser atual (presente) ou iminente (prestes a
ocorrer).
No possvel reconhecer legtima defesa em face de agresso
passada ou futura. Aquele que age devido a uma agresso passada, o
faz por vingana.
[No estado de necessidade, a lei s fala em perigo atual. A doutrina
inclui a hiptese de perigo iminente].

Injustia / ilicitude
A agresso deve ser injusta / ilcita, ou seja, contrria ao direito.
A lei, portanto, reconhece a figura da agresso justa, no sendo
cabvel legtima defesa contra ela.
Ex: o policial que surpreende um bandido em flagrante delito pode
agredi-lo dentro dos limites necessrios para prend-lo. Trata-se de
agresso justa.

Legtima defesa simultnea

113

Legtima defesa simultnea possvel? possvel que duas pessoas


estejam, uma contra a outra, ao mesmo tempo, em legtima defesa?
NO.
O que pode ocorrer a reao contra o excesso.
Configurado o excesso por aquele que age em legtima defesa, por
ser o excesso injusto, caber legtima defesa. Deste modo,
possvel a legtima defesa sucessiva, mas no a legtima
defesa simultnea.

Tambm possvel que alguma das pessoas esteja em legtima


defesa putativa (o que no possvel a legtima defesa real em
face de legtima defesa real, simultaneamente).
A legtima defesa putativa aquela imaginria ( possvel legitima
defesa real simultnea legtima defesa putativa e a legtima defesa
putativa simultnea legtima defesa putativa).
As descriminantes putativas (entre elas a legtima defesa putativa)
no so excludentes de ilicitude, mas sim erro de tipo (art. 20, 1).

A injustia da agresso deve ser apreciada objetivamente, ou


seja, independentemente de saber se o agressor tinha conhecimento
da ilicitude de seu ato.
Assim, para se avaliar o requisito da injustia, totalmente
irrelevante saber se a pessoa que agredia tinha conscincia que agia
contrariamente ao direito. O que importa que sua conduta seja
contrria ao direito.

cabvel, ento, legtima defesa contra a agresso de inimputveis?


Ora, como a agresso deve ser analisada objetivamente,
plenamente possvel a legtima defesa contra agresso de
inimputvel.
A legtima defesa contra agresso de inimputvel cabvel at
mesmo quando a vtima pode evitar a agresso, ao invs de reagir a
ela?
No se exige que a agresso seja inevitvel, sendo cabvel a legtima
defesa ainda mesmo nesta hiptese.
114

O estado de necessidade exige que o perigo seja inevitvel, no se


admitindo que o bem jurdico seja sacrificado se outra medida
pudesse ser tomada.
Deste modo, aquele que reage contra a agresso de um louco
foragido na frente de sua casa, quando podia evitar o confronto e
ingressar em sua residncia no pratica crime algum (legtima
defesa), e aquele que de defende de um animal, quando poderia
ingressar em sua residncia, pratica crime (no h estado de
necessidade).
Este paralelo traz a impresso de que a lei protege mais o animal do
que o ser humano.
Isso faz com que boa parte da doutrina estrangeira (Roxin e
Bacigalupo) sustente que, em face de agresso de inimputvel, sejam
aplicados os requisitos do Estado de Necessidade.

Risco a direito prprio ou alheio


A legtima defesa pode ser prpria (defesa de direito prprio) ou de
terceiro (defesa de direito alheio).
Cabe a legtima defesa quando a vtima no notar a agresso?
Neste caso, cabvel somente a legtima defesa de terceiro.

Animus defendendi
Para que se conhea a legtima defesa, a atitude seve ser
subjetivamente orientada defesa de direito prprio ou alheio.
Deste modo, aquele que com animus necandi, mata seu inimigo,
distncia, e somente depois constata que antes da morte este estava
prestes a matar terceira pessoa, no poder alegar legtima defesa de
terceiro. Ora, no havia animus defendendi (a inteno era de matar
seu inimigo).

Requisitos da repulsa/reao:
Na falta desses requisitos, haver excesso (mas a legtima defesa
continua configurada).
Emprego dos meios necessrios
115

Meio necessrio aquele menos lesivo, que se encontra disposio


do agente, e se mostra eficaz para repelir a agresso. Deve ter
presente, portanto, dois elementos:
Menor lesividade
Eficcia

possvel que uma pessoa reaja armada a uma agresso de mos


limpas / desarmada, e ainda assim haja legtima defesa sem excesso?
Sim, desde que este seja o meio eficaz menos lesivo possvel.
A reao pode ser vlida a depender da situao concreta. O meio
necessrio menos lesivo deve ser eficaz para afastar a agresso.

Moderao
Consiste na proporcionalidade da reao. Esta reao deve ser
proporcional agresso sofrida para que no haja excesso.
Essa proporcionalidade deve ser avaliada mediante 2 elementos:
Intensidade
Durao
A intensidade e a durao da reao devem ser apenas as
necessrias para repelir a agresso.
Nenhum dos dois requisitos (meios necessrios e moderao) pode
ser analisado com excessivo rigor. Ora, a pessoa que se encontra em
situao de legtima defesa reage de improviso, no susto, com o
estado emocional abalado.
Obs: A lei penal no exige o commodus discessus.
O commodus discessus consiste na fuga cmoda e pacfica do local,
de modo a evitar a agresso.
Caso algum tenha a possibilidade de deixar o local e evitar a
agresso, mas no o fizer, no estar afastada a legtima defesa. A lei
exige apenas que a agresso seja injusta, mas no inevitvel. O CP
no exige o commodus discessus como requisito da legtima defesa.

116

*** Discusses sobre o exerccio regular do direito e o estrito


cumprimento do dever legal
Quanto a essas duas excludentes de ilicitude, o legislador menciona
tais figuras, mas no as especifica. O contedo do exerccio regular
de direito e do estrito cumprimento de dever legal esto previstos em
normas extrapenais.
A doutrina se refere a estes institutos como excludentes de ilicitude
em branco.
Existem teorias que afirmam que o fato, na presena de exerccio
regular de direito ou estrito cumprimento de dever legal, seria atpico.
Ou seja, no entendem esses institutos como excludentes de ilicitude.
So elas:
Teoria da tipicidade conglobante
Segundo essa teoria, a tipicidade penal a somatria da tipicidade
legal (subsuno do fato ao tipo) com a tipicidade conglobante
(ausncia de norma extrapenal autorizando ou incentivando a
conduta).
Teoria da imputao objetiva
Quando o risco produzido pela conduta proibido, o fato ser tpico.
Por outro lado, se o risco permitido por alguma norma extrapenal, o
fato atpico
Segundo o CP, tais institutos possuem natureza jurdica de
excludentes de ilicitude.

Exerccio regular de direito


Exemplos:
Desforo imediato na defesa da posse;
Direito de reteno;
Interveno mdico-cirrgica;
Violncia desportiva;
Flagrante facultativo (priso em flagrante efetuada por pessoa do
povo).

Estrito cumprimento do dever legal


117

Exemplos:
Flagrante compulsrio (priso efetuada pela autoridade policial e seus
agentes);
Cumprimento de ordens judiciais (mandado de priso, mandado de
despejo, mandado de reintegrao de posse, etc.);
Ius corrigendi (prerrogativa que os pais tm de aplicar castigos
moderados aos filhos).
A maioria da doutrina coloca o ius corrigendi como sendo o exerccio
regular de um direito.
Porm, a possibilidade de impor castigos moderados decorre do dever
de educar, imposto pela lei civil. Deste modo, o professor entende ser
mais correto considerar o ius corrigendi como estrito cumprimento de
dever legal.
Os pais que exageram na aplicao do ius corrigendi, ou seja, aqueles
que atuam com excesso, podero responder pelo crime do art. 136 do
CP (maus tratos) ou at mesmo por tortura. Em casos extremos,
respondero inclusive por homicdio.

Obs: Ofendculos
Ofendculos so aparatos predispostos na defesa de algum bem
jurdico (normalmente a posse ou a propriedade). Ex: caco de vidro
colado em cima do muro, portes com lana pontiaguda, co feroz
para defender a propriedade, cerca eletrificada, etc.
Para que se possa recorrer aos ofendculos, devem estar presentes
alguns requisitos:
Visibilidade do aparato (mediante placas, caso a visibilidade seja
prejudicada)
Inacessibilidade do aparato a terceiros inocentes
A cerca eletrificada, por exemplo, deve ficar em uma altura bem
grande, de forma que no atinja terceiros inocentes. Que os
ofendculos possuem natureza jurdica de excludente de ilicitude
indiscutvel. Porm, em qual modalidade?
Quando a pessoa instala o aparato, atua no exerccio regular de
direito.

118

A utilizao do aparato, por sua vez, consiste em legtima defesa


preordenada. por este motivo que no pode haver excesso na
utilizao do aparato.
Por exemplo, a descarga eltrica de cerca eltrica instalada deve ser
intermitente, permitindo que a pessoa largue a cerca no momento do
choque. A instalao de cerca eltrica com descarga permanente
configura excesso.

14. Culpabilidade [Pontos 4.a e 7.a] tnasc@yahoo.com (est


contido no ponto abaixo)
15. Culpabilidade e causas de sua excluso [Pontos 2.a e 10.a]
tnasc@yahoo.com
CULPABILIDADE

Princpio da culpabilidade
O princpio da culpabilidade um dos princpios basilares,
fundamentais, do direito penal. Segundo a doutrina, tal princpio
possui previso constitucional no art. 5, LVII.
Neste dispositivo possvel identificar de maneira imediata o
princpio processual da presuno de no culpabilidade. Porm,
tambm possvel extrair o fato de que uma sentena penal
condenatria somente ser proferida quando o ru for considerado
culpado.
Para que haja responsabilidade penal, necessrio demonstrar a
culpa do ru. Segundo a doutrina no h pena sem culpabilidade
(nulla poena sine culpa).
Os princpios se diferenciam das regras, devido a sua elevada
abstrao. O princpio da culpabilidade reflete na esfera penal,
trazendo consequncias. So elas:
Vedao da responsabilidade penal objetiva
Segundo a doutrina, duas situaes so capazes de gerar
responsabilidade penal objetiva, sendo vedadas. So elas:
Crime sem dolo ou culpa
119

O CP determina que necessrio haver dolo ou culpa para haver a


responsabilizao do agente (artigos 18 e 19). o que ocorre, por
exemplo, na versare in re illicita. Consiste em situao na qual se
reconhece a existncia da infrao penal ainda que no ocorra dolo
ou culpa, bastando a voluntariedade.
Qualquer situao na qual o legislador se contente somente com a
voluntariedade da conduta para o reconhecimento da infrao penal,
haver ofensa ao princpio da culpabilidade.
Na parte geral da LCP h previso nesse sentido. H dispositivo que
afirma que, para efeito de contraveno penal, basta a
voluntariedade. Tal artigo no foi recepcionado pela CF/88, pois
atualmente no se pode admitir como suficiente a voluntariedade do
ato.
Portanto, possvel afirmar que os artigos 18 e 19 do CP, que
condicionam a responsabilizao existncia de dolo ou culpa, se
aplicam subsidiariamente LCP.
Pena imposta sem culpabilidade
Para que se imponha uma pena, todos os elementos da culpabilidade
devem estar presentes.
Por exemplo, no possvel a imposio de pena se no houver
imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude ou exigibilidade de
conduta diversa.
Tais exigncias constam do CP (artigos 21, 22 e 26/28).

A pena deve ser graduada conforme a gravidade do fato


No momento de se estabelecer a quantidade e o rigor da pena, o juiz
deve se ater gravidade do fato (e no pessoa do ru).
Existem dois modelos quanto graduao da pena:
Direito penal do fato a pena aplicada de acordo com a gravidade
do fato
Direito penal do autor a preocupao no momento de aplicao da
pena com a periculosidade do agente. Pune o agente tambm pelo
que ele fez, mas sobretudo por quem ele .
Percebe-se que somente compatvel com o princpio da
culpabilidade a concepo do direito penal do fato.

120

Evoluo do conceito de culpabilidade


Sistemas penais
Conforme j estudado, os sistemas penais so um conjunto de teorias
acerca da estrutura/elementos do crime. Em cada um dos sistemas a
culpabilidade vista de maneira diferente. Vejamos:
Sistema Clssico
o sistema do final do sculo XIX e incio do sculo XX. Este sistema
adotava duas teorias:
Teoria Causal ou naturalista da ao (j estudada)
Teoria psicolgica da culpabilidade
A culpabilidade era vista como o vnculo psicolgico que une o autor
ao fato atravs do dolo ou da culpa. Portanto, o dolo e a culpa eram
analisados na culpabilidade do agente, como se fossem espcies do
gnero culpabilidade.
Nesta poca j se falava em imputabilidade penal. Esta era
considerada um pressuposto de culpabilidade (faltando
imputabilidade, haveria impossibilidade de agir dolosa ou
culposamente).

Sistema Neoclssico
Este sistema era adotado no incio do sculo XX. Se baseava em duas
teorias:
Teoria causal ou naturalista da ao (mesma teoria do sistema
clssico quanto ao)
Teoria normativa da culpabilidade (psicolgico-normativa)
A culpabilidade era tida como sinnimo de reprovabilidade
(atualmente, a ideia de reprovabilidade ainda analisada juntamente
com a culpabilidade).
A imposio de uma pena apenas se justifica quando o
comportamento do agente digno de reprovao social. O
comportamento ser reprovvel quando se verificar que, no caso
concreto, o ru poderia ter agido de maneira diversa.
A punio somente se justifica nas situaes em que o agente possui
efetivamente escolha ao atuar. Em uma situao em que no h
liberdade de escolha no haver censurabilidade da conduta (no
121

possvel reprovar quem faz o que qualquer pessoa faria na mesma


situao).
Ex: gerente de agncia bancria que, mediante coao moral
irresistvel, abre o cofre para os assaltantes. Neste caso, o gerente
no ser penalizado juntamente com os assaltantes.
No sistema clssico, essa situao era penalizada. Portanto, percebese uma evoluo no sistema neoclssico. A culpabilidade no possui
mais espcies, mas sim elementos. So eles:
Imputabilidade
Dolo ou culpa
Exigibilidade de conduta diversa
Esta teoria chamada de psicolgico-normativa pelo fato de, ao lado
dos elementos normativos, a culpabilidade ainda ser dotada de um
elemento psicolgico (dolo ou culpa).
Sistema Finalista
Este sistema surgiu na segunda metade do sculo XX, se baseando
em uma premissa bastante importante: toda conduta humana
movida por uma finalidade.
Esta concepo foi construda por Hans Welzel: a finalidade a
espinha dorsal da conduta humana. Esta premissa se aplica teoria
da ao, e tambm reflexamente culpabilidade. O Sistema finalista
adota as seguintes teorias:
Teoria finalista da ao
Toda conduta humana movida por uma finalidade.
Welzel percebe que o direito penal, at ento, separava a ao da
finalidade (dolo), segundo ele conceitos indissociveis. O dolo,
inteno do agente, deve ser analisado dentro da conduta, e no da
culpabilidade.
O dolo e a culpa no fazem parte da culpabilidade, mas da conduta
(pois toda conduta possui uma finalidade). Assim, surge uma
concepo de culpabilidade sem elemento psicolgico.
Teoria normativa pura da culpabilidade
Segundo esta teoria, os elementos da culpabilidade so (IMPOEX):
Imputabilidade (art. 26/28)
Potencial conscincia da ilicitude (art. 21)
122

Exigibilidade de conduta diversa (art. 22)


So estes os elementos da culpabilidade adotados pelo nosso CP.

Sistema Funcionalista
O termo funcionalismo se deve ao fato de o dado mais importante
da Teoria do Crime ser, para este sistema, compreender e cumprir a
funo do direito penal. O direito penal no um fim em si mesmo,
cabendo ao intrprete compreender sua funo e aplic-la.
A ideia fundamental do funcionalismo, no tocante culpabilidade
expandida para uma noo mais abrangente: responsabilidade.
Somente h responsabilizao penal (e a consequente sano) se
houver responsabilidade (o que mais amplo do que culpabilidade).
A responsabilidade penal estar presente quando a aplicao da
sano penal for apta a cumprir a funo do direito penal.
Existem duas vertentes principais do sistema funcionalista:
Funcionalismo racional teleolgico ou moderado
Para Roxin, a funo do direito penal a proteo subsidiria de bens
jurdicos.
Roxin defende a vertente funcionalista mais aceita atualmente
(funo do direito penal como a proteo subsidiria de bens
jurdicos). Segundo sua Teoria, haver responsabilidade penal
quando presentes dois vetores:
Culpabilidade (imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e
exigibilidade de conduta diversa)
Satisfao de necessidades preventivas
Ora, para que haja proteo dos bens jurdicos (bens fundamentais
coletividade), cumprindo o direito penal sua funo, necessrio
evitar a prtica de crimes.
Assim, a imposio de uma sano somente far sentido quando ela
cumprir esta finalidade preventiva (evitar a prtica de novos crimes,
tanto pelo prprio agente quanto por terceiros, protegendo os bens
jurdicos).
Ora, existem situaes em que a imposio da pena se mostra
absolutamente desnecessria. Por exemplo, o homicdio culposo de
um filho, que j traz um trauma to grande por si s, que no justifica
uma responsabilizao penal (o perdo judicial, possvel nesta
123

situao, reflexo dessa necessidade de satisfazer necessidades


preventivas atravs do direito penal). O fato por si s j cumpre essa
necessidade preventiva, no sendo necessria a pena.
Trata-se de caso em que existe culpabilidade, mas ainda assim a
imposio da pena no se justifica (percebe-se, ento, que para o
funcionalismo, a responsabilidade no se limita culpabilidade).
Funcionalismo radical
Segundo Jakobs, a funo do direito penal a garantia da vigncia da
norma (embora a doutrina utilize o termo vigncia na traduo da
Teoria, a preocupao com a eficcia, com o respeito do direito
penal pelos destinatrios).

Elementos da culpabilidade

Imputabilidade
O CP, no art. 26, caput, define o inimputvel por doena mental
(permitindo extrair o que significa ser imputvel).
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da
ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter
ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Imputvel aquele que possui capacidade de entender o carter
ilcito do fato, bem como de se comportar de acordo com este
entendimento.
Imputabilidade consiste na reunio das capacidades mentais
de entendimento e autodeterminao. Essas capacidades
mentais devem ser aferidas no momento da conduta (ao tempo
da ao ou omisso). Existe, porm, uma exceo: teoria da actio
libera in causa (que ser estudada adiante)
A capacidade de entendimento a capacidade mental para que se
distinga o que certo e o que errado. A capacidade de
autodeterminao nada mais do que autocontrole. Para que haja
imputabilidade, devem estar presentes ambas as capacidades
mentais.
O CP dedica ao tema da imputabilidade trs artigos (art. 26 a 28),
cada um trazendo uma causa de excluso da imputabilidade.
124

Os artigos 26 e 28 se baseiam no sistema biopsicolgico, aquele que


examina causa e efeito (existncia da doena mental e a interferncia
desta na conduta).
O art. 27, que determina ser inimputvel o menor de 18 anos, baseiase no sistema biolgico / etiolgico, para o qual basta a causa (a lei
no se preocupa com nenhum efeito).
Na legislao penal, existe outro dispositivo que cuida da
inimputabilidade, trazendo situao de inimputabilidade que pode
ocorrer luz de qualquer crime (art. 45, da Lei 11343/06
inimputabilidade relacionada com consumo de entorpecentes,
acidental ou fruto de dependncia qumica).

Causas de excluso da imputabilidade (inimputabilidade):

CAUSAS

Art. 26 Doena
mental ou
desenvolvimento
mental incompleto ou
retardado *

Art. 27 Menoridade
(18 anos) *

Art. 28 Embriaguez
completa e
involuntria *

EFEITOS
1 Supresso das
capacidades mentais
**
2 Reduo das
capacidades mentais **

------------**
1 Supresso das
capacidades mentais
2 Reduo das
capacidades mentais

CONSEQUNCIAS
JURDICAS
Inimputabilidade (Neste caso,
o juiz proferir sentena
absolutria imprpria,
impondo MS)
Semi-imputabilidade
(Haver condenao, com a
pena diminuda de 1/3 a 2/3,
ou MS substitutiva) ***
Prtica de ato infracional,
sujeito a medidas protetivas
ou scio-educativas, previstas
no ECA
Inimputabilidade (sentena de
absolvio prpria, sem
imposio de sano)
Semi-imputabilidade
(condenao com pena
diminuda de 1/3 a 2/3) **

Legenda:

Art. 26 Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou


retardado *
125

* Segundo o CPP, sempre que o juiz suspeitar da higidez mental do


acusado dever instaurar incidente de insanidade mental (art.
149/152 do CPP). Para tal, o juiz expede portaria, nomeia curador e
ocorre apresentao de quesitos, sendo o laudo apresentado em 45
dias (aps a realizao da percia psiquitrica). Intimam-se as partes
sobre o laudo, havendo manifestao das partes e sua homologao.
Enquanto tramita o incidente, o processo fica suspenso.
A homologao do laudo apenas o reconhecimento de sua validade
formal (no significa a concordncia do juiz com o resultado do
laudo). Ora, o juiz no se vincula ao laudo.
Porm, no basta analisar a presena da doena mental, sendo
necessrio que o perito avalie se tal causa estava presente no
momento da conduta, bem como se influenciou na conduta criminosa
(na capacidade de entendimento e autodeterminao).
** Em ambos os casos, basta que uma das capacidades esteja
suprimida ou reduzida.
*** No caso de semi-imputabilidade, ao condenar o ru, o juiz
efetuar a reduo da pena proporcionalmente reduo das
capacidades mentais. Ou seja, quanto mais reduzida a capacidade
mental, maior a reduo da pena.
Ento, dever o juiz determinar se a pena ser cumprida, ou se
haver substituio por MS (nunca sero aplicadas ambas sistema
vicariante).
Segundo a lei, haver substituio quando houver necessidade de
tratamento. Ora, o critrio para avaliar a necessidade de tratamento
a periculosidade do ru.
Segundo a doutrina, a periculosidade presumida para o inimputvel
(h aplicao direta de medida de segurana). Quanto ao semiimputvel, a periculosidade real, deve ser analisada em concreto.
Isso justifica a diferena na natureza jurdica da sentena, que
absolutria para o inimputvel, e condenatria para o semiimputvel.
Importante lembrar que, dentre as diversas causas de interrupo da
prescrio, est a sentena condenatria. Portanto, sentena que
aplica medida de segurana nem sempre interrompe a prescrio
(somente haver interrupo no caso de substituio da pena por
medida de segurana, tratando-se de semi-imputvel).

126

Art. 27 Menoridade (18 anos) *

* Alm do dispositivo do CP, a prpria CF determina como critrio


para menoridade os 18 anos de idade (art. 228 da CF).
H doutrinadores que enxergam no art. 228 da CF uma clusula
ptrea, no podendo haver diminuio da maioridade penal. Porm, o
pensamento dominante da doutrina de que no se trata de clusula
ptrea, sendo possvel modificar o critrio de maioridade mediante
emenda constitucional.
** Para a inimputabilidade, a menoridade (causa) basta, no sendo
necessrio efeito algum (no necessrio avaliar as capacidades
mentais no caso concreto).

Art. 28 Embriaguez completa e involuntria *

* Segundo o art. 28 do CP, diferentemente do CP 1940, a emoo e a


paixo no excluem o crime. Emoo um sentimento transitrio,
enquanto que paixo consiste em um sentimento duradouro.
Embriaguez a intoxicao aguda a transitria, provocada pelo lcool
ou por substncias de efeitos anlogos.
Embora do ponto de vista clnico o entorpecente se encaixe na
expresso substncia de efeitos anlogos, juridicamente no
correto. Ora, a inimputabilidade relacionada com entorpecentes no
regida pelo CP, mas pela Lei 11343/06 (art. 45). O art. 28 se aplica a
medicamentos, a drogas lcitas, as quais podem causar embriaguez.
Para que haja inimputabilidade, a embriaguez deve ser completa e
involuntria.
Segundo a doutrina jurdica, h trs nveis de embriaguez:
Excitao
Depresso
Letargia ocorre quando a pessoa fica em estado de coma alcolico.
Neste momento, possvel a prtica de crimes omissivos.
Na primeira fase a embriaguez incompleta, enquanto que nas
outras duas completa.
127

H ainda a diviso da embriaguez em voluntria e involuntria. A


embriaguez voluntria pode ser:
Dolosa
A embriaguez dolosa pode ser preordenada (quando h a inteno de
se embriagar para praticar o delito). Neste caso, alm de responder
pelo delito, h agravante da pena.

Culposa (excesso imprudente no consumo)


A imputabilidade, em regra, verificada no momento da conduta.
Porm, ao determinar que aquele que est embriagado e comete
crime imputvel, ainda que no haja discernimento mental ou
incapacidade de ao, adota a Teoria da actio libera in causa (ao
livre na causa).
Teoria da actio libera in causa: aplica-se quando o agente se autocoloca em uma situao de ausncia de discernimento mental ou
capacidade de ao (a embriaguez no decorre de caso fortuito ou
fora maior).
A aplicao desta teoria, a fim de evitar a responsabilidade penal
objetiva, exige que no momento da auto-colocao em estado de
embriaguez o resultado posterior seja ao menos previsvel.
Ex: aquele que, embriagado, decide dirigir at sua residncia e
provoca a morte de um pedestre, responder pelo delito de homicdio
culposo na direo de veculo automotor (o resultado previsvel).
A embriaguez involuntria a decorrente de caso fortuito ou fora
maior. Somente a embriaguez involuntria gera inimputabilidade.
Ex: pessoa que acorda sonolenta e acaba ingerindo remdio incorreto,
que gera efeito anlogo ao do lcool (caso fortuito).
Ex2: trote de faculdade, em que se obriga o calouro a beber em
excesso (fora maior).
** Na semi-imputabilidade decorrente de embriaguez involuntria no
se aplica MS. Ora, o agente no ostenta periculosidade.

Obs: Embriaguez patolgica consiste no alcoolismo, na


embriaguez enquanto doena. A medicina classifica o alcoolismo
como doena mental.

128

Portanto, os crimes praticados pelo alcolatra, em estado de


embriaguez, so abarcados pelo art. 26 (doena mental). Deste
modo, para este possvel a aplicao de MS (pois presente a
periculosidade).

Potencial conscincia da ilicitude (art. 21)


A potencial conscincia da ilicitude a possibilidade de conhecer o
carter ilcito do fato. Trata-se de anlise cultural, se a pessoa tinha
possibilidade de entender aquela conduta como ilcita, se esta
ilicitude chegou a seu conhecimento.
No se confunde com a imputabilidade, que examina a capacidade
mental do indivduo de compreender o carter ilcito do fato. Na
potencial conscincia da ilicitude h capacidade mental de
compreender a ilicitude do fato, o problema que esta ilicitude
sequer chegou a seu conhecimento.
Na grande maioria dos casos, o juiz analisa este elemento em poucos
segundos, concluindo pela existncia da potencial conscincia da
ilicitude.
O juiz segue o seguinte raciocnio:
1. O ru tinha conhecimento do carter ilcito do fato? O ru sabia
que o comportamento era ilcito?
Geralmente a resposta positiva, o que constata a presena da
potencial conscincia da ilicitude (quanto a este aspecto, h
culpabilidade). Neste caso, fica reconhecida a potencial conscincia
da ilicitude, e o juiz passa a anlise do terceiro elemento da
culpabilidade.
No se analisa aqui se h ou no o conhecimento da lei (ora, o
desconhecimento da lei inescusvel). A resposta tambm pode ser
negativa (o ato foi praticado de boa f, sem a menor noo da
ilicitude), embora seja mais raro.
Neste caso, o juiz concluir que o agente incidiu em erro de
proibio, quando h desconhecimento do carter ilcito da conduta
(no erro de tipo, no qual a pessoa entende de maneira imperfeita a
realidade ao ser redor).
Para excluir a culpabilidade pela ausncia de potencial conscincia da
ilicitude no basta a concluso de que houve erro de proibio (ru
no tinha conhecimento da ilicitude). Ser necessria outra
indagao:
129

2. O ru tinha possibilidade de conhecer o carter ilcito do fato?


Como se trata de fator cultural, dever se analisar se a cultura na
qual o ru se formou, se a maneira pela qual ele foi criado, daria a ele
condies de perceber que o fato poderia ser ilcito.
Se o juiz entender que havia condies de saber o carter ilcito do
fato, o erro de proibio cometido era evitvel / vencvel /
inescusvel. Neste caso, o segundo elemento da culpabilidade estar
presente (h potencial conscincia da ilicitude), e o juiz passa
anlise do terceiro.
O art. 21 determina que, neste caso, a condenao ter a pena
diminuda de 1/6 a 1/3.
Somente se a concluso for de que no havia nenhuma condio de
conhecer a ilicitude da conduta (erro de proibio inevitvel) que se
levar a ausncia de culpabilidade, por falta do elemento potencial
conscincia da ilicitude (o ru ser absolvido, por ser isento de
pena).

Exigibilidade de conduta diversa (art. 22)


Consiste na possibilidade de exigir que o agente, na situao
concreta, se comportasse de maneira diversa.
Existem alguns casos em que as circunstncias exteriores pressionam
o agente de maneira tal, que no se exige um comportamento
diverso do realizado.
O CP trata do tema no art. 22, o qual traz as situaes em que este
elemento no se identifica, so excludentes (causas de excluso da
exigibilidade de conduta diversa / causas de inexigibilidade de
conduta diversa).
Preenchidos os requisitos legais, estas causas de inexigibilidade de
conduta diversa tornam o ru isento de pena (ser absolvido por
ausncia de culpabilidade, o que impede a imposio de pena).

So causas legais de inexigibilidade de conduta diversa:


Coao moral irresistvel / vis relativa
A coao moral consiste na ameaa de inflio de um mal grave e
injusto. Consiste na coao psicolgica, psquica, produzindo medo e
temor na vtima.
130

A coao moral deve ser irresistvel, ou seja, to intensa que no gere


ao agente a possibilidade de venc-la.
Para aferir a irresistibilidade devem ser analisados alguns fatores:
Seriedade da promessa (ainda que a ameaa no seja sria, dever
soar como tal vtima);
Gravidade do mal prometido
Imediatidade do mal prometido trata-se de fator temporal, se no
houver imediatidade ser possvel exigir do ru conduta diversa.
Na coao moral irresistvel, h sempre dois importantes
personagens: coator e coagido.
Dependendo da espcie de coao, h diferenas na responsabilidade
do coagido, mas no do coator (que sempre ser condenado, com
agravante de pena). Vejamos:

Coator

Coagido

Coao moral
irresistvel
Condenao, com
aplicao de agravante
(art. 62)
Absolvio por iseno de
pena (ausncia de
culpabilidade)

Coao moral
resistvel
Condenao, com
aplicao de agravante
(art. 62)
Condenao, com
aplicao de atenuante
(art. 65)

Obs: Se houver coao fsica irresistvel, o fato ser considerado


atpico, por ausncia de conduta (a qual requer voluntariedade).

Obedincia hierrquica
Para que esteja presente a obedincia hierrquica devem estar
presentes alguns requisitos:
Relao de hierarquia
Somente possvel no contexto de relaes de direito pblico. Ex:
relao existente entre servidor pblico e seu chefe.
Nas relaes de trabalho no h hierarquia, mas subordinao.
Ordem superior
Entre servidores do mesmo patamar na carreira pblica no h
hierarquia, pois nenhum superior em relao ao outro.
131

Ordem ilegal
O superior hierrquico pode emitir ao seu subordinado uma srie de
ordens legais, as quais podem lesar bens alheios, e ainda assim
devero ser cumpridas, pois amparadas por lei (estrito cumprimento
de um dever legal excludente de ilicitude).
Ilegalidade no manifesta se a ordem emitida for manifestamente,
expressamente ilegal, o subordinado no ser obrigado a cumpri-la. A
ningum dado cumprir ordens ilegais.
Se o subordinado cumprir ordem manifestamente ilegal, responder
pelo crime juntamente com seu superior. H algumas diferenas
quanto a aplicao da pena, vejamos:

Superior
Subordinado

Ordem no
manifestamente ilegal
Condenao, com aplicao
de agravante (art. 62)
Absolvio (iseno de pena)

Ordem manifestamente
ilegal
Condenao, com aplicao de
agravante (art. 62)
Condenao, com aplicao de
atenuante (art. 65)

Obs: Segundo a doutrina, possvel, em tese, reconhecer causas


supralegais de inexigibilidade de conduta diversa, sempre que
ficar demonstrado que o ru no podia se comportar de outro modo.
Assim, se o ru no puder se comportar de outro modo, mas ainda
assim no consistir em obedincia hierrquica ou coao moral
irresistvel, possvel a sua absolvio por iseno de pena (ausncia
de culpabilidade).
O fundamento utilizado pela doutrina a analogia in bonam partem
(em benefcio do agente).

16. Causas excludentes de ilicitude e culpabilidade [Pontos 4.a


e 7.a ] tnasc@yahoo.com
Este ponto est contido nos pontos acima.

132

17. Condies objetivas de punibilidade e escusas absolutrias.


[Ponto 7.a] tnasc@yahoo.com
BIBLIOGRAFIA: Materiais dos cursos: LFG,
Damsio e Verbo Jurdico

ESCUSAS ABSOLUTRIAS

As escusas absolutrias (imunidades absolutas) so causas


pessoais de excluso de pena, criadas em virtude dos laos
familiares ou afetivos existentes entre a vtima e o autor da conduta
criminosa (razes de poltica criminal).
Tambm costumam ser denominadas de condies negativas de
punibilidade (pelo simples fato de que a presena delas impede que
determinados sujeitos sejam punidos pela infrao penal).
As escusas absolutrias no excluem o crime, mas impedem a
aplicao de pena a determinadas pessoas. Em outras palavras,
o crime permanece intacto (o fato continua sendo tpico, antijurdico e
culpvel), embora tenha sido afastada a punibilidade de certos
indivduos.

Concurso de pessoas:

Na hiptese de concurso de pessoas (coautoria ou participao), o


estranho (pessoa que no possui laos familiares ou
afetivos com a vtima), deve responder normalmente pelo
delito por ele praticado (art. 183, inciso II, do CP).

133

Previso:
Esto previstas no art. 181, I e II do CP (que estabelece causas de
iseno de pena aplicveis aos crimes patrimoniais cometidos sem
violncia ou grave ameaa pessoa) e no art. 348, 2 do CP (que
estabelece causas de iseno de pena aplicveis ao crime de
favorecimento pessoal).
1

Escusas
Absolutrias
aplicveis
aos
Crimes
Patrimoniais cometidos sem grave ameaa ou violncia
pessoa (art. 181 c/c 183 do CP)
O CP estabeleceu escusas absolutrias (imunidades absolutas) para
os Crimes Patrimoniais cometidos sem grave ameaa ou
violncia pessoa (art. 183, inciso I do CP), que tenham sido
praticados em prejuzo de:
Cnjuge (durante a constncia da sociedade conjugal);
Ascendente ou Descendente (seja o parentesco legtimo
ilegtimo, natural ou civil).

ou

OBSERVAO: analisando cuidadosamente a questo do concurso


de agentes (coautoria e participao) no mbito das escusas
absolutrias, percebe-se que o coautor ou partcipe (que no se
134

amolde s circunstncias previstas nos art. 181, incisos I e II do CP)


no poderia ser beneficiado pela imunidade absoluta (causa especial
de iseno de pena), mesmo que no houvesse a restrio contida no
art. 183, inciso II, do CP.
Isso decorre da regra geral que norteia o concurso eventual de
pessoas, segundo a qual no se comunicam as circunstncias e as
condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime
(art. 30 do CP).
Estatuto do Idoso (Lei n 10.741/2003) As escusas absolutrias
no so aplicveis aos crimes patrimoniais cometidos contra pessoas
com idade igual ou superior a 60 (sessenta).
2

Escusas
Absolutrias
Favorecimento Pessoal

aplicveis

ao

crime

de

O crime de Favorecimento Pessoal (art. 348 do CP) consiste


em auxiliar o autor de um crime (doloso ou culposo, consumado
ou tentado) a no ser pego pela autoridade pblica (policial,
judiciria ou administrativa).
Entretanto, por razes de poltica criminal (e at por questes
humanitrias) o autor do favorecimento ficar isento de
pena quando for cnjuge, ascendente, descendente ou irmo do
delinquente.
ATENO: diferentemente do que ocorre no mbito dos crimes
patrimoniais, em se tratando de crime de favorecimento
pessoal, os irmos tambm esto acobertados pela escusas
absolutrias (causas especiais de iseno de pena)!
importante registrar, mais uma vez, que as escusas absolutrias
no excluem o crime, mas impedem a aplicao de pena a
certos indivduos. Assim, devem ser vistas como condies de
carter pessoal que no configuram elementares do crime de
favorecimento pessoal (pois no fazem parte da descrio contida
no art. 348 do CP).
Com efeito, quando houver coautoria ou participao no crime de
favorecimento pessoal, as escusas absolutrias no se
estendero s pessoas que no possuam laos familiares ou
afetivos com o delinquente, em virtude da regra geral do concurso
de pessoas, segundo a qual no se comunicam as circunstncias e
as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime
(art. 30 do CP).
CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE
135

As condies objetivas de punibilidade so conceituadas como


eventos futuros e incertos, externos ao fato e ao dolo do agente que
condicionam a aplicao da pena.
Segundo Alice Bianchini,
A condio objetiva de punibilidade no altera a configurao tpica:
o ilcito penal continua existindo, porm, em razo da existncia de
uma tal causa, passa a no ser passvel de punio. No afeta,
portanto, nem o desvalor da ao, nem o do resultado. Ela exterior
conduta e ao resultado e fundamenta-se em razes polticocriminais (necessidade, oportunidade ou convenincia da cominao
penal). Em suma: a condio objetiva de punibilidade est coligada
com a categoria penal da punibilidade (preceito secundrio da
norma).
J a condio de procedibilidade o requisito que submete a relao
processual existncia ou validez. Ex: representao do ofendido nas
aes pblicas condicionadas.
Caractersticas:
Situam-se fora do crime;
Esto fora do dolo do agente
Assim, em certos casos, no basta que o fato seja tpico, antijurdico e
culpvel. Imprescindvel se faz, para nascer o direito de punir do
Estado, que se realize determinada condio: condio objetiva de
punibilidade
So condies, porque dependem de um fato incerto e futuro. So
objetivas ou extrnsecas, porque independem da culpabilidade do
agente.
Exemplo: no art. 7, 2, b do CP est previsto que a lei penal brasileira
aplica-se para fato ocorrido no exterior se descrito como crime no
pas em que aconteceu. Estar o fato descrito como crime no pas que
foi palco do cometimento condio objetiva de punibilidade. Se
ausente, o fato deixa de ser punvel (no Brasil).
Observao - Smula vinculante 24 lanamento definitivo do tributo
nos crimes tributrios. Consolidou-se a jurisprudncia do STF no
sentido da no tipificao do crime, enquanto no esgotada a via
administrativa (ou seja: enquanto no lanado definitivamente o
tributo).
H discusso sobre se o lanamento condio objetiva de
punibilidade (como dizia Seplveda Pertence) ou faz parte da prpria
tipicidade (Joaquim Barbosa). Alice Bianchini considera que o
lanamento faz parte da tipicidade. Sem ele no existe o tipo penal
referido (art. 1), que no se confunde com o art. 2 da mesma Lei
(Lei 8.137/1990), visto que este ltimo crime formal.
DIVERGNCIA DOUTRINRIA
136

A doutrina muito dividida acerca da existncia dessa categoria. Para


alguns a admisso dessa condio feriria o princpio da culpabilidade,
porque a aplicao da pena estaria condicionada a um evento futuro
no abrangido pelo dolo do agente. Aduzem, outrossim, que as
condies objetivas de punibilidade no passam de expresses dos
pressupostos processuais ou das condies da ao.
Para Luiz Rgis Prado so condies positivas de punibilidade.
Condies negativas de punibilidade seriam as escusas absolutrias.
Zaffaroni nega peremptoriamente a existncia das condies
objetivas de punibilidade ao argumento de que devem estar
abrangidas pelo dolo do agente e, portanto, so elementos objetivos
do tipo. As que no esto abrangidas pelo dolo so meras condies
procedibilidade no campo processual.
Assis Toledo tambm nega a existncia das condies objetivas de
punibilidade.
Admitem: Mirabette, Damsio, Luiz Rgis Prado (embora no o diga
expressamente).
EFEITOS DAS CONDIES OBJETIVAS DE PUNIBILIDADE:
Mirabette leciona que a ausncia de condio objetiva de punibilidade
impede a ao penal e que a deciso que reconhece a inexistncia
faria coisa julgada apreciando o mrito.
Luiz Regis Prado assevera que, na pendncia da condio objetiva de
punibilidade, no corre o prazo prescricional.
O voto do Min. Pertence foi no sentido de rejeitar a denncia por falta
de condio objetiva de punibilidade, contudo, com fundamento no
art. 43, III, do CPC, dispositivo esse relacionado com as condies de
PROCEDIBILIDADE e que, portanto, no faz coisa julgada.
Essa incongruncia foi constatada por So Fonteles ao afirmar que
At ento, por conseguinte, a denncia ser de rejeitar-se, nos
termos do art. 43, III, CPP por "falta condio exigida pela lei para o
exerccio da ao penal". Ora, a rejeio, por tal fundamento, da pea
acusatria reveste-se do carter dilatrio, a teor do quanto traz o
Pargrafo nico, do mesmo preceito, ao passo que a condio
objetiva de punibilidade impede o exerccio da ao penal,
peremptoriamente.
DVIDAS:
1) O STF admitiu a existncia da condio objetiva de punibilidade,
entretanto, deu a ela o mesmo efeito
da questo prejudicial
heternoma? No impede a propositura da ao, mas poder o
processo ser suspenso, suspendendo-se tambm o prazo
prescricional?
2) O STF reconheceu que se trata de condio objetiva de
punibilidade, entretanto, deu a elas o tratamento de condio de
137

procedibilidade? No faz coisa julgada, porque a rejeio da denncia


deve ser fundada no artigo 43, III, do CPP?
3) Reconheceu apenas que se trata de condio objetiva de
punibilidade, no tendo o dispositivo questionado (art. 83)
potencialidade para ofender a misso constitucional do MP como
titular da ao penal?

18. Iter criminis. Desistncia voluntria. Arrependimento eficaz.


Arrependimento posterior. Crime impossvel. [Ponto 8.a]
rodrigoburger@hotmail.com
Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.

1) Iter Criminis
Corresponde s etapas percorridas pelo agente para a prtica de
um fato previsto em lei como infrao penal. Compreende duas fases:
uma interna e outra externa. A fase interna representada pela
cogitao. Por sua vez, a fase externa se divide em outras trs:
preparao, execuo e consumao.
Fase interna - cogitao: repousa na mente do agente, nela se
formando a idem de enveredar pela empreitada criminosa. Por se
tratar de mera ideia, sem qualquer possibilidade de ofensa ao bem
Jurdico, no pode ser alcanada pelo Direito Penal.
Fase externa preparao: corresponde aos atos indispensveis
prtica da infrao penal, municiando-se o agente dos elementos
necessrios para a concretizao da sua conduta ilcita. Os atos
preparatrios, geralmente, no so punveis, nem na forma tentada,
uma vez que no se iniciou a realizao do ncleo do tipo penal. Em
casos excepcionais, possvel a punio de atos preparatrios nas
hipteses em que a lei optou por incrimin-los de forma autnoma.
So os chamados crimes-obstculo.
Fase externa execuo: aquela em que se inicia a agresso ao
bem jurdico, por meio da realizao do ncleo do tipo penal. O ato de
execuo deve ser idneo e inequvoco. H incidncia do Direito
Penal, configurando no mnimo um crime tentado.
Fase externa consumao: D-se a consumao quando se
renem todos os elementos da definio legal. Nos crimes materiais
138

aperfeioa-se a consumao com a supervenincia do resultado


naturalstico. De seu turno, nos crimes formais, de resultado cortado
ou de consumao antecipada, e nos crimes de mera conduta ou de
simples atividade, a consumao ocorre com a mera prtica da
conduta. Nos crimes qualificados pelo resultado, incluindo os
preterdolosos, a consumao se verifica com a produo do resultado
agravador, doloso ou culposo. Os crimes de perigo concreto se
consumam com a efetiva exposio do bem jurdico a uma
probabilidade de dano. J os crimes de perigo abstrato ou presumido
se consumam com a mera prtica da conduta definida pela lei como
perigosa. Em relao aos crimes permanentes, a consumao se
arrasta no tempo, com a manuteno da situao contrria ao Direito.
Por outro lado, nos crimes habituais a consumao se d com a
reiterao de atos que revelam o estilo de vida do agente, pois cada
um deles, isoladamente considerado, representa um indiferente
penal.
Exaurimento: o delito em que, posteriormente consumao,
subsistem efeitos lesivos derivados da conduta do autor. No terreno
da tipicidade, o exaurimento no compe o iter criminis, que se
encerra com a consumao. Pode influir, contudo, na dosimetria da
pena, notadamente na aplicao da pena-base como conseqncias
do crime. Em alguns casos, o exaurimento pode funcionar como
qualificadora, como se d na resistncia, ou como causa de aumento
da pena, tal como na corrupo passiva.

2) Desistncia Voluntria e Arrependimento Eficaz


Desistncia voluntria e arrependimento eficaz so formas de
tentativa abandonada, assim rotulados porque a consumao do
crime no ocorre em razo da vontade do agente, que no chega ao
resultado inicialmente desejado por interromper o processo
executrio do delito ou, esgotada a execuo, emprega diligncias
eficazes para impedir o resultado.
O fundamento o estmulo ao agente para evitar a produo do
resultado de um crime cuja execuo j se iniciou, em relao ao qual
lhe perfeitamente possvel alcanar a consumao. Por esse motivo,
Franz von Liszt a eles se referia como a "ponte de ouro" do Direito
Penal, Isto , a forma capaz de se valer o agente para retornar
seara da licitude.
Desistncia Voluntria: o agente, por ato voluntrio, interrompe o
processo executrio do crime, abandonando a prtica dos demais
atos necessrios e que estavam sua disposio para a consumao.
139

Conforme a clssica frmula de Frank, a desistncia voluntria se


caracteriza quando o responsvel pela conduta diz a si prprio:
"posso prosseguir, mas no quero". Estaremos diante da tentativa,
entretanto, se o raciocnio for outro: "quero prosseguir, mas no
posso".
Arrependimento Eficaz: depois de j praticados todos os atos
executrios suficientes consumao do crime, o agente adota
providncias aptas a impedir a produo do resultado, o art. 15 do
Cdigo Penal revela ser o arrependimento eficaz possvel somente no
tocante aos crimes materiais, pela anlise da expresso "impede que
o resultado se produza".
So comuns os requisitos da desistncia voluntria e do
arrependimento eficaz: voluntariedade e eficcia: a) devem ser
voluntrios, isto , livres de coao fsica ou moral, pouco Importando
sejam espontneos ou no; b) exige-se, ainda, a eficcia, ou seja,
necessrio que a atuao do agente seja capaz de evitar a produo
do resultado.
Na desistncia voluntria e no arrependimento eficaz o efeito o
mesmo: o agente no responde pela forma tentada do crime
inicialmente desejado, mas somente pelos atos j praticados.
A doutrina no unnime quanto comunicabilidade dos efeitos
da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz no concurso de
pessoas:
1 corrente: Sustenta o carter subjetivo dos institutos,
defendem a manuteno da responsabilidade do partcipe no tocante
tentativa abandonada pelo autor.
2 corrente: Apregoa o carter misto - objetivo e subjetivo dos
institutos, com a conseqente aplicao da regra prevista no art. 30
do Cdigo Penal, excluindo a responsabilidade penal do partcipe.
Essa ltima posio dominante, pois a conduta do partcipe
acessria, dependendo sua punio da prtica de um crime,
consumado ou tentado, pelo autor, responsvel pela conduta
principal. E se este no comete nenhum crime, Impossvel a punio
do partcipe.

3) Arrependimento Posterior
a causa pessoal e obrigatria de diminuio da pena que
ocorre quando o autor de um crime praticado sem violncia ou grave
ameaa pessoa, voluntariamente e at o recebimento da denncia
ou queixa, restitui a coisa ou repara o dano provocado por sua
140

conduta. O arrependimento posterior alcana qualquer crime que com


ele seja compatvel, e no apenas os delitos contra o patrimnio.
Embora com alguma controvrsia, prevalece o entendimento de que
a reparao do dano moral enseja a aplicao do arrependimento
posterior.
O arrependimento posterior tem razes em questes de poltica
criminal, fundadas em duplo aspecto: (1) proteo da vtima, que
deve ser amparada em relao aos danos sofridos; e (2) fomento do
arrependimento por parte do agente, que se mostra mais preocupado
com as conseqncias de seu ato, reduzindo as chances de
reincidncia.
A leitura do art. 16 do Cdigo Penal fornece os requisitos do
arrependimento posterior:
a) Natureza do crime - O crime deve ter sido praticado sem
violncia ou grave ameaa pessoa. A violncia contra a coisa no
exclui o benefcio. Em caso de violncia culposa, cabvel o
arrependimento posterior, j que no houve violncia na conduta,
mas sim no resultado.
b) Reparao do dano ou restituio da coisa - Deve ser
voluntria, pessoal e integral. Voluntria, no sentido de ser realizada
sem coao fsica ou moral, no se exige, contudo, espontaneidade.
Pessoal, salvo na hiptese de comprovada impossibilidade, como
quando o agente se encontra preso ou internado em hospital, e
terceira pessoa, representando-o, procede reparao do dano ou
restituio da coisa. Integral, pois a reparao ou restituio de modo
parcial no se encaixa no conceito apresentado pelo art. 16 do Cdigo
Penal. O Supremo Tribunal Federal, entretanto, j admitiu o
arrependimento posterior na reparao parcial do dano. Nessa linha
de raciocnio, o percentual de diminuio da pena (um a dois teros)
existe para ser sopesado em razo da extenso da reparao (ou do
ressarcimento) e da presteza com que ela ocorre.
c) Limite Temporal - A reparao do dano ou restituio da coisa,
voluntria, pessoal e integral, nos crimes cometidos sem violncia ou
grave ameaa a pessoa, deve ser efetuada at o recebimento da
denncia ou da queixa. Se a reparao do dano for concretizada aps
o recebimento da denncia ou da queixa, mas antes do julgamento,
aplica-se a atenuante genrica prevista no art. 65, III, "b", parte final,
do Cdigo Penal.
A reparao do dano ou restituio da coisa tem natureza
objetiva. Consequentemente. comunica-se aos demais coautores e
partcipes do crime, na forma definida pelo art. 30 do Cdigo Penal.
141

4) Crime Impossvel
o que se verifica quando, por ineficcia absoluta do meio ou
por absoluta impropriedade do objeto, Jamais ocorrer a consumao.
O crime impossvel te natureza jurdica de causa de excluso da
tipicidade, eis que o fato praticado pelo agente no se enquadra em
nenhum tipo penal.

Teorias sobre o Crime Impossvel:


a) Teoria objetiva - Apregoa que a responsabilizao de algum
pela prtica de determinada conduta depende de elementos objetivos
e subjetivos (dolo e culpa). E quando a conduta no tem
potencialidade para lesar o bem Jurdico, seja em razo do meio
empregado pelo agente, seja pelas condies do objeto material, no
se configura a tentativa. o que se chama de inidoneidade, que,
conforme o seu grau, pode ser de natureza absoluta ou relativa.
Inidoneidade absoluta aquela em que o crime jamais poderia chegar
consumao; relativa, por seu turno, aquela em que a conduta
poderia ter consumado o delito, o que somente no ocorreu em razo
de circunstncias estranhas vontade do agente. Essa teoria se
subdivide em outras duas: objetiva pura e objetiva temperada.
a.1) Teoria objetiva pura - Para essa vertente, o Direito Penal
somente pode proibir condutas lesivas a bens jurdicos, devendo
apenas se preocupar com os resultados produzidos no mundo
fenomnico. Portanto, quando a conduta incapaz, por qualquer
razo, de provocar a leso, o fato h de permanecer impune. Essa
impunidade ocorrer independentemente do grau da inidoneidade da
ao, pois nenhum bem jurdico foi lesado ou exposto a perigo de
leso. Assim, seja a inidoneidade do meio ou do objeto absoluta ou
relativa, em nenhum caso estar caracterizada a tentativa.
a.2) Teoria objetiva temperada - Para a configurao do crime
impossvel, e, por corolrio, para o afastamento da tentativa, os
meios empregados e o objeto do crime devem ser absolutamente
inidneos a produzir o resultado idealizado pelo agente. Se a
inidoneidade for relativa, haver tentativa. Foi a teoria consagrada
pelo art. 17 do Cdigo Penal.
b) Teoria subjetiva - Leva em conta a inteno do agente,
manifestada por sua conduta, pouco importando se os meios por ele
empregados ou o objeto do crime eram ou no idneos para a
produo do resultado. Assim, seja a inidoneidade absoluta ou
142

relativa, em qualquer hiptese haver tentativa, pois o que vale a


vontade do agente, seu aspecto psquico.
c)Teoria sintomtica - Preocupa-se com a periculosidade do
autor, e no com o fato praticado. Destarte, justifica-se, em qualquer
caso, a aplicao de medida de segurana.

Crime impossvel por ineficcia absoluta do meio


A palavra "meio" se refere ao meio de execuo do crime. D-se
a ineficcia absoluta quando o meio de execuo utilizado pelo
agente , por sua natureza ou essncia incapaz de produzir o
resultado, por mais reiterado que seja seu emprego. A inidoneidade
do meio deve ser analisada no caso concreto, e jamais em abstrato.
Se a ineficcia for relativa, a tentativa estar presente.

Crime impossvel por impropriedade absoluta do objeto


Objeto, para o Cdigo Penal, o objeto material, compreendido
como a pessoa ou a coisa sobre a qual recai a conduta criminosa. O
objeto material absolutamente imprprio quando inexistente antes
do incio da execuo do crime, ou ainda quando, nas circunstncias
em que se encontra, torna impossvel a sua consumao. A mera
existncia do objeto material suficiente, por si s, para configurar a
tentativa. O conatus estar ainda presente no caso de impropriedade
relativa do objeto.

A ineficcia absoluta do meio e a impropriedade absoluta do


objeto devem ser analisadas depois da prtica da conduta com a qual
se deseja consumar o crime. Uma vez realizada a conduta, e s
ento, deve ser diferenciada a situao em que tal conduta
caracteriza tentativa punvel ou crime impossvel.

Diante do que foi abordado, fica clara a distino entre as figuras


do crime impossvel e do crime putativo. Crime impossvel a
situao em que o autor, com a inteno de cometer o delito, no
consegue faz-lo por ter se utilizado de meio de execuo
absolutamente ineficaz, ou ento em decorrncia de ter direcionado a
sua conduta a objeto material absolutamente imprprio. Portanto, o
erro do agente recai sobre a idoneidade do meio ou do objeto
material. De seu turno, crime putativo aquele em que o agente,
143

embora acredite praticar um fato tpico, realiza um indiferente penal,


seja pelo fato de a conduta no encontrar previso legal (crime
putativo por erro de proibio), seja pela ausncia de um ou mais
elementos da figura tpica (crime putativo por erro de tipo), ou, ainda,
por ter sido induzido pratica do crime, ao mesmo tempo em que
foram adotadas providncias eficazes para impedir sua consumao
(crime putativo por obra do agente provocador).

19. Consumao e tentativa. [Ponto 10.a ]


rodrigoburger@hotmail.com
Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.
Consumao e tentativa
Consumao: vide Iter criminis - fase externa consumao
Tentativa - o inicio de execuo de um crime que somente no se
consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Trs
elementos compem a estrutura da tentativa: inicio da execuo do
crime; ausncia de consumao por circunstncias alheias vontade
do agente; e dolo de consumao. O dolo da tentativa igual ao dolo
da consumao.
A tentativa constitui-se em causa obrigatria de diminuio da pena.
E. para navegar entre os parmetros legais, considera-se a menor ou
menor proximidade da consumao. Para o Supremo Tribunal Federal:
a definio do percentual da reduo da pena observar apenas o iter
criminis percorrido, ou seja, tanto maior ser a diminuio quanto
mais distante ficar o agente da consumao, bem como tanto menor
ser a diminuio quanto mais se aproximar o agente da consumao
do delito.
Espcies de tentativa:
a) Tentativa branca ou incruenta: o objeto material no atingido
pela conduta criminosa;
b) Tentativa cruenta ou vermelha: o objeto material alcanado pela
atuao do agente;
c) Tentativa perfeita, acabada ou crime falho: o agente esgota todos
os meios executrios que estavam sua disposio, e mesmo assim
no sobrevm a consumao por circunstncias alheias a sua
vontade;
144

d) Tentativa imperfeita, inacabada ou tentativa propriamente dita: o


agente inicia a execuo sem, contudo, utilizar todos os meios que
tinha ao seu alcance, e o crime no se consuma por circunstncias
alheias sua vontade.
20. Erro [Pontos 1.a; 4.a; 5.a; 6.a; 7.a; 8.a; 9.a; 10.a]
rodrigoburger@hotmail.com
Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.
6) Erro
6.1) Erro de Tipo
Erro de tipo a falsa percepo da realidade acerca dos
elementos constitutivos do tipo penal. Extrai-se essa concluso do
art. 20, caput, do Cdigo Penal, que somente menciona as
elementares. E o chamado erro de tipo essencial. O erro de tipo
essencial pode ser: a) Escusvel, inevitvel, invencvel ou
desculpvel: a modalidade de erro que no deriva de culpa do
agente, ou seja, mesmo que ele tivesse agido com a cautela e a
prudncia de um homem mdio, ainda assim no poderia evitar a
falsa percepo da realidade sobre os elementos constitutivos do tipo
penal.
b) Inescusvel, evitvel, vencvel ou indesculpvel: a espcie
de erro que provm da culpa do agente, dizer, se ele empregasse a
cautela e a prudncia do homem mdio poderia evit-lo, uma vez que
sena capaz de compreender o carter criminoso do fato.
O erro de tipo, seja escusvel ou inescusvel, sempre exclui o
dolo. De fato, como o dolo deve abranger todas as elementares do
tipo penal, resta afastado pelo erro de tipo, pas o sujeito no possu a
necessria vontade de praticar integralmente a conduta tipificada em
lei como crime ou contraveno penal. Nada obstante, os efeitos
variam conforme a espcie do erro de tipo. O escusvel exclui o dolo
e a culpa, acarretando na impunidade total do fato, enquanto o
inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo,
se previsto em lei.

Discriminantes Putativas
Descriminante a causa que exclui o crime, retirando o carter
ilcito do fato tpico praticado por algum. Essa palavra sinnima,
145

portanto, de causa de excluso da ilicitude. Putativa provm de


parecer, aparentar. algo imaginrio, erroneamente suposto. E tudo
aquilo que parece, mas no o que aparenta ser. Logo, descriminante
putativa a causa de excluso da ilicitude que no existe
concretamente, mas apenas na mente do autor de um fato tpico. As
descriminantes putativas relacionam-se intrinsecamente com a figura
do erro, e podem ser de trs espcies: erro relativo aos pressupostos
de fato de uma causa de excluso da ilicitude, erro relativo
existncia de uma causa de excluso da ilicitude e erro relativo aos
limites de uma causa de excluso da ilicitude.
Erro determinado por terceiro
Cuida-se da hiptese na qual quem pratica a conduta tem uma
falsa percepo da realidade no que diz respeito aos elementos
constitutivos do tipo penal em decorrncia da atuao de terceira
pessoa, chamada de agente provocador. O agente no erra por conta
prpria (erro espontneo), mas sim de forma provocada, isto ,
determinada por outrem.
Erro do tipo Acidental
Erro de tipo acidental o que recai sobre dados diversos dos
elementos constitutivos do tipo penal, ou seja, sobre as circunstncias
e fatores irrelevantes da figura tpica. A infrao penal subsiste
ntegra, e esse erro no afasta a responsabilidade penal. Pode ocorrer
nas seguintes situaes:
a) Erro sobre a pessoa ou error in persona: o que se verifica
quando o agente confunde a pessoa visada, contra a qual desejava
praticar a conduta criminosa, com pessoa diversa. Esse erro
irrelevante. O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado
no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou
qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente
queria praticar o crime.
b) Erro sobre o objeto: nessa espcie o sujeito cr que a sua
conduta reca sobre um determinado objeto, mas na verdade incide
sobre objeto diverso. Esse erro irrelevante, e no interfere na
tipicidade penal.
c) Erro sobre as qualificadoras: o sujeito age com falsa percepo
da realidade no que diz respeito a uma qualificadora do crime. Esse
erro no afasta o dolo nem a culpa. Desaparece a qualificadora, mas
se mantm intacto o tipo fundamental, ou seja, subsiste o crime
efetivamente praticado, o qual deve ser imputado ao seu
responsvel.
d) Erro sobre o nexo causal ou aberratio causae: tambm
chamado de dolo geral ou por erro sucessivo, o engano no tocante
ao meio de execuo do crime, que efetivamente determina o
146

resultado desejado pelo agente. Cuida-se de erro sobre a relao de


causalidade. Inexiste erro quanto s elementares do tipo, bem como
no tocante ilicitude do fato. Esse erro irrelevante no Direito Penal,
de natureza acidental, pois o importante que o agente queria um
resultado naturalstico e o alcanou.
e) Erro na execuo ou aberratio ictus: a aberrao no ataque,
em relao a pessoa a ser atingida pela conduta criminosa. O agente
no se engana quanto pessoa que desejava atacar, mas age de
modo desastrado, errando o seu alvo e acertando pessoa diversa. A
relao no erro na execuo de pessoa x pessoa, e no crime x
crime.
f) Resultado diverso do pretendido, aberratio delicti ou aberratio
criminis: o agente desejava cometer um crime, mas por erro na
execuo acaba por cometer crime diverso. Ao contrrio do erro na
execuo, no resultado diverso do pretendido a relao crime x
crime.
6.2) Erro de Proibio
a falsa percepo do agente acerca do carter ilcito do fato
tpico por ele praticado, de acordo com um juzo profano, isto ,
possvel de ser alcanado mediante um procedimento de simples
esforo de sua conscincia. O sujeito conhece a existncia da lei
penal (presuno legal absoluta), mas desconhece ou interpreta mal
seu contedo, ou seja, no compreende adequadamente seu carter
ilcito. Atualmente, porm, o erro de proibio relaciona-se com a
culpabilidade, podendo ou no exclui-Ia, se for escusvel ou
inescusvel.
Erro de proibio escusvel, inevitvel, ou invencvel: o sujeito,
ainda que no caso concreto tivesse se esforado, no poderia evit-lo.
O agente, nada obstante o emprego das diligncias ordinrias
inerentes sua condio pessoal, no tem condies de compreender
o carter ilcito do fato. Nesse caso, exclui-se a culpabilidade, em face
da ausncia de um dos seus elementos, a potencial conscincia da
ilicitude.
Erro de proibio inescusvel, evitvel, ou vencvel: poderia ser
evitado com o normal esforo de conscincia por parte do agente. Se
empregasse as diligncias normais, seria possvel a compreenso
acerca do carter ilcito do fato. Subsiste a culpabilidade, mas a pena
deve ser diminuda de um sexto a um tero, em face da menor
censurabilidade da conduta.
O critrio para decidir se o erro de proibio escusvel ou
inescusvel o perfil subjetivo do agente, e no a figura do homem
147

mdio. De fato, em se tratando de matria inerente culpabilidade,


levam-se em conta as condies particulares do responsvel pelo fato
tpico e ilcito, com a finalidade de se alcanar sua responsabilidade
individual, que no guarda relao com um standard de
comportamento desejado pelo Direito Penal.
21. Concurso de Pessoas [Pontos 2.a, 7.a e 9.a ]
rodrigoburger@hotmail.com
Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.
7) Concurso de Pessoas
a colaborao empreendida por duas ou mais pessoas para a
realizao de um crime ou de uma contraveno penal. O concurso
de pessoas depende de cinco requisitos, assim esquematizados:
pluralidade de agentes culpveis, relevncia causal das condutas
para a produo do resultado, vnculo subjetivo, unidade de infrao
penal para todos os agentes e existncia de fato punvel. O art. 29,
caput, do Cdigo Penal filiou-se teoria unitria ou monista. Todos os
que concorrem para um crime, por ele respondem. H pluralidade de
agentes e unidade de crime.
Coautoria
a forma de concurso de pessoas que ocorre quando o ncleo do tipo
penal executado por duas ou mais pessoas. A coautoria pode ser
parcial ou direta. Coautoria parcial, ou funcional, aquela em que os
diversos autores praticam atos de execuo diversos, os quais,
somados, produzem o resultado almejado. Por sua vez, na coautoria
direta ou material todos os autores efetuam igual conduta criminosa.
Participao
a modalidade de concurso de pessoas em que o sujeito no realiza
diretamente o ncleo do tipo penal, mas de qualquer modo concorre
para o crime. Portanto, a participao reclama dois requisitos:
propsito de colaborar para a conduta do autor (principal) e
colaborao efetiva, por meio de um comportamento acessrio que
concorra para a conduta principal.
A participao pode ser moral ou material. Participao moral e
aquela em que a conduta do agente restringe-se a induzir ou instigar
terceira pessoa a cometer urna infrao penal. No h colaborao
148

com meios materiais, mas apenas com ideias de natureza


penalmente ilcitas. Induzir fazer surgir na mente de outrem a
vontade criminosa, at ento inexistente. Instigar reforar a
vontade criminosa que j existe na mente de outrem. Por sua vez, na
participao material a conduta do sujeito consiste em prestar auxlio
ao autor da infrao penal. Auxiliar consiste em facilitar, viabilizar
materialmente a execuo da infrao penal, sem realizar a conduta
descrita pelo ncleo do tipo.
Circunstncias incomunicveis
So as que no se estendem, isto , no se transmitem aos coautores
ou participes de uma infrao penal, pois se referem exclusivamente
a determinado agente, incidindo apenas em relao a ele. Nesse
sentido, estabelece o art. 30 do Cdigo Penal: ''No se comunicam as
circunstanciais e as condies de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime", Elementares so os dados fundamentais de
uma conduta criminosa. So os fatores que integram a definio
bsica de uma infrao penal. Circunstncias, por sua vez, so os
fatores que se agregam ao tipo fundamental, para o fim de aumentar
ou diminuir a pena. Subjetivas, ou de carter pessoal, so as que se
relacionam pessoa do agente, e no ao fato por ele praticado.
Objetivas, ou de carter real, so as elementares e circunstncias que
dizem respeito ao fato, infrao penal cometida, e no ao agente.
Condies pessoais so as qualidades, os aspectos subjetivos
inerentes a determinado indivduo, que o acompanham em qualquer
situao, isto e, independem da prtica da infrao penal.
Com base nos conceitos e espcies de elementares, circunstncias e
condies acima analisados, possvel extrair trs regras do art. 30
do Cdigo Penal:
a) As circunstncias e condies de carter pessoal, ou subjetivas,
no se comunicam: pouco importa se tais dados ingressaram ou no
na esfera de conhecimento dos demais agentes.
b) Comunicam-se as circunstncias de carter real, ou objetivas:
necessrio, porm, que tenham ingressado na esfera de
conhecimento dos demais agentes, para evitar a responsabilidade
penal objetiva.
c) Comunicam-se as elementares, sejam objetivas ou subjetivas: mais
uma vez, exige-se que as elementares tenham entrado no mbito de
conhecimento de todos os agentes, para afastar a responsabilidade
penal objetiva.
22. Concurso de Crimes [Pontos 1.a; 6.a; 8.a e 10.a]
rodrigoburger@hotmail.com
149

Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.
8) Concurso de Crimes
Concurso de crimes o instituto que se verifica quando o agente,
mediante uma ou vrias condutas, pratica duas ou mais infraes
penais. Pode haver, portanto, unidade ou pluralidade de condutas.
Sempre sero cometidas, contudo, duas ou mais infraes penais. O
concurso de crimes pode se manifestar sob trs formas: a) concurso
material; b) concurso formal; c) crime continuado.
a) Concurso Material - Tambm chamado de real, est disciplinado
pelo art. 69 do Cdigo Penal. H pluralidade de condutas e
pluralidade de resultados. O agente, por meio de duas ou mais
condutas, pratica dois ou mais crimes, pouco importando se os fatos
ocorreram ou no mesmo contexto ftico.
Aplica-se ao ru o somatrio das penas de cada uma das infraes
penais pelas quais foi condenado. Se for imposta pena de recluso
para um dos crimes e de deteno para o outro, executa-se
inicialmente a de recluso. O 1. do art. 69 do Cdigo Penal revela a
possibilidade de se cumular. na aplicao das penas de crimes em
concurso material, uma pena privativa de liberdade, desde que tenha
sido concedido sursis, com uma restritiva de direitos. Por lgica,
tambm ser adrntssivel a aplicao de pena restritiva de direitos
quando ao agente tiver sido imposta pena privativa de liberdade, com
regime aberto para seu cumprimento, eis que ser possvel o
cumprimento simultneo de ambas. De acordo com o art. 69, 2, do
Cdigo Penal, o condenado cumprir simultaneamente as penas
restritivas de direitos que forem compatveis entre si e
sucessivamente as demais.
b) Concurso Formal - ou ideal, aquele em que o agente, mediante
uma nica conduta, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no.
Como dispe o art. 70 do Cdigo Penal. Destacam-se dois requisitos:
unidade de conduta e pluralidade de resultados. A unidade de
conduta somente se concretiza quando os atos so realizados no
mesmo contexto temporal e espacial.
Divide-se o concurso formal, ainda, em perfeito e imperfeito: Perfeito,
ou prprio, a espcie de concurso formal em que o agente realiza a
conduta tpica, que produz dois ou mais resultados, sem agir com
desgnios autnomos. Imperfeito, ou imprprio, a modalidade de
150

concurso formal que se verifica quando a conduta dolosa do agente e


os crimes concorrentes derivam de desgnios autnomos.
Em relao ao concurso formal perfeito ou prprio, o Cdigo Penal
acolheu o sistema da exasperao, Aplica-se a pena de qualquer dos
crimes, se idnticos, ou ento a mais grave, aumentada, em qualquer
caso, de um sexto at a metade. O concurso formal perfeito causa
de aumento de pena, e incide, por corolrio, na terceira fase de
aplicao da pena. E na aplicao da pena privativa de liberdade,
esse aumento no incide sobre a pena-base, mas sobre a pena
acrescida por circunstncia qualificadora ou causa especial de
aumento.
Por outro lado, no que diz respeito ao concurso formal imprprio ou
imperfeito, o art. 70, caput, 2 parte, do Cdigo Penal consagrou o
sistema do cmulo material. Tal como no concurso material, sero
somadas as penas de todos os crimes produzidos pelo agente. De
fato, se h desgnios autnomos, h dolo na conduta que produz a
pluralidade de resultados, e o agente deve responder por todos os
resultados a que deu causa, sem nenhum tratamento diferenciado.
Estatui o pargrafo nico do art. 70 do Cdigo Penal: "No poder a
pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo".
O concurso formal prprio ou perfeito, no qual se adota o sistema da
exasperao para aplicao da pena, foi criado para favorecer o ru,
afastando o rigor do concurso material nas hipteses em que a
pluralidade de resultados no deriva de desgnios autnomos. Assim,
quando o sistema da exasperao for prejudicial ao acusado, deve ser
excludo, para o fim de incidir o sistema do cmulo material, pois a
soma das penas mais vantajosa do que o aumento de uma delas
com determinado percentual, ainda que no patamar mnimo.
c) Crime Continuado - ou continuidade delitiva, a modalidade de
concurso de crimes que se verifica quando o agente, por meio de
duas ou mais condutas, comete dois ou mais crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, local, modo de execuo e
outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como
continuao do primeiro. A unidade do crime continuado se opera
exclusivamente para fins de aplicao da pena. Para as demais
finalidades h concurso. Smula 497 do Supremo Tribunal Federal:
"Quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela
pena imposta na sentena, no se computando o acrscimo
decorrente da continuao".

151

A anlise do art. 71, caput, do Cdigo Penal autoriza a ilao de que o


reconhecimento do crime continuado depende da existncia
simultnea de trs requisitos: pluralidade de condutas; pluralidade de
crimes da mesma espcie e condies semelhantes de tempo, lugar,
maneira de execuo e outras semelhantes. Doutrina e Jurisprudncia
divergem acerca da necessidade de um quarto requisito, consistente
na unidade de desgnio.
O art. 71 do Cdigo Penal apresenta trs espcies de crime
continuado: simples, qualificado e especfico. Foi adotado, em todos
os casos, o sistema da exasperao. Crime continuado simples
aquele em que as penas dos delitos parcelares so idnticas. No
crime continuado qualificado, as penas dos crimes so diferentes. Em
ambas as situaes, o vetor para o aumento da pena entre 1/6 e 2/3
o numero de crimes. Por sua vez, crime continuado especfico se
verifica nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa. Aplica-se a pena de qualquer
dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada at
o triplo.
Multa no concurso de crimes
Estabelece o art. 72 do Cdigo Penal: "No concurso de crimes, as
penas de multa so aplicadas distinta e integralmente". Como j
mencionado, a interpretao literal do texto da lei revela a adoo, no
tocante s penas de multa no concurso de crimes, do sistema do
cmulo material.

23. Classificao doutrinria das infraes penais [Ponto 3.a;


6.a] rodrigoburger@hotmail.com
Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.
9) Classificao doutrinria das infraes penais
A classificao dos crimes pode ser legal ou doutrinria. Classificao
legal a qualificao, ou seja, o nome atribudo ao delito pela lei
penal. Na Parte Especial do Cdigo Penal, todo crime acompanhado
por sua denominao legal (nomen iuris), tambm chamada de
rubrica marginal. Classificao doutrinria o nome dado pelos
estudiosos do Direito Penal s infraes penais. Ser, doravante,
objeto do nosso estudo.
152

a) Crimes comuns, prprios e de mo prpria - Essa diviso se baseia


na qualidade do sujeito ativo.
a.1) Crimes comuns ou gerais: so aqueles que podem ser praticados
por qualquer pessoa. O tipo penal no exige, em relao ao sujeito
ativo, nenhuma condio especial;
a.2) Crimes prprios ou especiais: so aqueles em que o tipo penal
exige uma situao ftica ou jurdica diferenciada por parte do sujeito
ativo. Os crimes prprios dividem-se em puros e impuros. Naqueles, a
ausncia da condio imposta pelo tipo penal leva atipicidade do
fato, enquanto que nestes a excluso da especial posio do sujeito
ativo acarreta na desclassificao para outro delito.
a.3) Crimes de mo prpria de atuao pessoal ou de conduta
infungvel: so aqueles que somente podem ser praticados pela
pessoa expressamente indicada no tipo penal. Tais crimes no
admitem coautoria, mas somente participao.
b) Crimes simples e complexos
A classificao se refere estrutura da conduta delineada pelo tipo
penal.
b.1) Crime simples: aquele que se amolda em um nico tipo penal.
b.2) Crime complexo: aquele que resulta da unio de dois ou mais
tipos penais. Fala-se, nesse caso, em crime complexo em sentido
estrito. De seu turno, crime complexo em sentido amplo o que
deriva da fuso de um crime com um comportamento por SI s
penalmente irrelevante.
c) Crimes materiais, formais e de mera conduta - A diviso diz
respeito relao entre a conduta e o resultado naturalstico,
compreendido como a modificao do mundo exterior, provocada
pela conduta do agente.
c.1) Crimes materiais ou causais: so aqueles em que o tipo penal
aloja em seu interior uma conduta e um resultado naturalstico, sendo
a ocorrncia deste ltimo necessria para a consumao.
c.2) Crimes formais, de consumao antecipada ou de resultado
cortado: so aqueles nos quais o tipo penal contm em seu bojo uma
conduta e um resultado naturalstico, mas este ltimo
desnecessrio para a consumao. Em sntese, malgrado possa se
produzir o resultado naturalstico, o crime estar consumado com a
mera prtica da conduta.
c.3) Crimes de mera conduta ou de simples atividade: so aqueles em
que o tipo penal se limita a descrever uma conduta, ou seja, no
contm resultado naturalstico, razo pela qual ele jamais poder ser
verificado.

153

d) Crimes instantneos, permanentes, de efeitos permanentes e a


prazo: a classificao se refere ao momento em que o crime se
consuma.
d.1) Crimes instantneos ou de estado: so aqueles cuja consumao
se verifica em um momento determinado, sem continuidade no
tempo.
d.2) Crimes permanentes: so aqueles cuja consumao se prolonga
no tempo, por vontade do agente. O ordenamento jurdico agredido
reiteradamente, razo pela qual a priso em flagrante cabvel a
qualquer momento, enquanto perdurar a situao de ilicitude.
d.3) Crimes instantneos de efeitos permanentes: so aqueles cujos
efeitos subsistem aps a consumao, independentemente da
vontade do agente.
d.4) Crimes a prazo: so aqueles cuja consumao exige a fluncia de
determinado perodo.
e) Crimes unissubjetivos, plurissubjetivos e eventualmente coletivos diz respeito ao nmero de agentes envolvidos com a conduta
criminosa.
e.1) Crimes unissubjetivos, unilaterais, monossubjetivos ou de
concurso eventual: so praticados por um nico agente. Admitem,
entretanto, o concurso de pessoas.
e.2) Crimes plurissubjetivos. plurilaterais ou de concurso necessrio:
so aqueles em que o tipo penal reclama a pluralidade de agentes,
que podem ser coautores ou partcipes, imputveis ou no,
conhecidos ou desconhecidos, e inclusive pessoas em relao s
quais j foi extinta a punibilidade.
e.3) Crimes eventualmente coletivos: so aqueles em que, no
obstante o seu carter unilateral, a diversidade de agentes atua como
causa de majorao da pena.
f) Crimes de dano e de perigo - Essa classificao se refere ao grau de
intensidade do resultado almejado pelo agente como consequncia
da prtica da conduta.
f.1) Crimes de dano ou de leso: so aqueles cuja consumao
somente se produz com a efetiva leso do bem jurdico.
f.2) Crimes de perigo: so aqueles que se consumam com a mera
exposio do bem Jurdico penalmente tutelado a uma situao de
perigo, ou seja, basta a probabilidade de dano. Subdividem-se em:
f.2.1) Crimes de perigo abstrato, presumido ou de simples
desobedincia: consumam-se com a prtica
da
conduta,
automaticamente. No se exige a comprovao da produo da
situao de perigo. Ao contrrio, h presuno absoluta (iuris et de
iure) de que determinadas condutas acarretam perigo a bens
jurdicos.
154

f.2.2) Crimes de perigo concreto: consumam-se com a efetiva


comprovao, no caso concreto, da ocorrncia da situao de perigo.
f.2.3) Crimes de perigo individual: atingem uma pessoa ou um
nmero determinado de pessoas.
f.2.4) Crimes de perigo comum ou coletivo: atingem um nmero
determinado de pessoas.
f.2.5) Crimes de perigo atual: o perigo est ocorrendo.
f.2.6) Crimes de perigo iminente: o perigo est prestes a ocorrer;
f.2.7) Crimes de perigo futuro ou mediato: a situao de perigo
decorrente da conduta se projeta para o futuro.
g) Crimes comissivos, omissivos e de conduta mista - A diviso se
relaciona forma pela qual praticada a conduta criminosa.
g.1) Crimes comissivos ou de ao: so os praticados mediante uma
conduta positiva, um fazer.
g.2) Crimes omissivos ou de omisso: so os cometidos por meio de
uma conduta negativa, de uma inao, de um no fazer. Subdividemse em:
g.2.1) Crimes omissivos prprios ou puros: a omisso est contida no
tipo penal, ou seja, a descrio da conduta prev a realizao do
crime por meio de uma conduta negativa. No h previso legal do
dever jurdico de agir, de forma que o crime pode ser praticado por
qualquer pessoa que se encontre na posio indicada pelo tipo penal.
Nesses casos, o omitente no responde pelo resultado naturalstico
eventualmente produzido, mas somente pela sua omisso. No
admitem a forma tentada.
g.2.2) Crimes omissivos imprprios, esprios ou comissivos por
omisso: o tipo penal aloja em sua descrio uma ao, uma conduta
positiva, mas a omisso do agente, que descumpre seu dever jurdico
de agir, acarreta a produo do resultado naturalstico e a sua
consequente responsabilizao penal. As hipteses de dever jurdico
de agir' foram previstas no art. 13, 2., do Cdigo Penal: dever legal,
posio de garantidor, e ingerncia. Admitem tentativa.
g.2.3) Crimes omissivos por comisso: nestes crimes h uma ao
provocadora da omisso. Essa categoria no e reconhecida por
grande parte da doutrina.
g.2.4) Crimes omissivos "quase imprprios": esta classificao,
ignorada pelo direito penal brasileiro, diz respeito aos crimes em que
a omisso no produz uma leso ao bem jurdico, como nos crimes
omissivos prprios, mas apenas um perigo, que pode ser abstrato ou
concreto
g.3) Crimes de conduta mista: so aqueles em que o tipo penal
composto de duas fases distintas, uma inicial e positiva, outra final e
omissiva.
155

h) Crimes distncia, plurilocais e em trnsito - Coaduna-se com o


local em que se produz o resultado.
h.1) Crimes distncia: so aqueles cuja conduta e resultado ocorrem
em paises diversos.
h.2) Crimes plurilocais: so aqueles cuja conduta e resultado se
desenvolvem em comarcas diversas, sediadas no mesmo pas.
h.3) Crimes em trnsito: so aqueles em que somente uma parte da
conduta ocorre em um pas, sem lesionar ou expor a situao de
perigo bens jurdicas de pessoas que nele vivem.

24. Prescrio [relativo ao ponto extino da punibilidade]


rodrigoburger@hotmail.com
Material Consultado:
Jurisprudncias do STJ, do STF e livro do
Cleber Masson.
10) Prescrio
Prescrio a perda da pretenso punitiva ou da pretenso
executria em face da inrcia do Estado durante determinado tempo
legalmente previsto. Pretenso punitiva o interesse em aplicar uma
sano penal ao responsvel por um crime, enquanto a pretenso
executria o interesse em executar, em exigir seja cumprida uma
sano penal j imposta.
A prescrio causa de extino da punibilidade prevista no art.
107, IV, 1 figura, do Cdigo Penal. Os prazos prescricionais so
improrrogveis, no se suspendendo em finais de semana, feriados
ou frias.
O Cdigo Penal apresenta dois grandes grupos de prescrio: a)
da pretenso punitiva; b) da pretenso executria; c) prescrio das
penas restritivas de direito, d) prescrio da pena de multa. De seu
turno, a prescrio da pretenso punitiva subdividida em outras trs
modalidades: (a.1) prescrio da pretenso punitiva propriamente
dita ou prescrio da ao penal, (a.2) prescrio intercorrente e (a.3)
prescrio retroativa.
a) Prescrio da Pretenso Punitiva - Essa modalidade de
prescrio obsta o exerccio da ao penal, seja na fase
administrativa (inqurito policial) ou na fase judicial (ao penal). A
156

prescrio da pretenso punitiva apaga todos os efeitos de eventual


sentena condenatria j proferida, principal ou secundrios, penais
ou extra penais. No servir como pressuposto da reincidncia, nem
como maus antecedentes. Alm disso, no constituir ttulo executivo
no juzo civil.
a.1) Prescrio da Pretenso Punitiva Propriamente Dita: A
prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, regula-se
pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime. A
prescrio da ao penal calculada com base no mximo da pena
privativa de liberdade abstratamente cominada ao crime. Utiliza-se a
quantidade mxima prevista no preceito secundrio de uma lei penal
incriminadora, enquadrando-a em algum dos incisos do art. 109 do
Cdigo Penal.
Como, entretanto, a pena privativa de liberdade calculada por
meio de um sistema trifsico, cada uma dessas etapas pode ou no
influenciar no cmputo da prescrio. Na 1 fase, o juiz deve navegar
entre os limites (mnino e mximo) previstos no preceito secundrio
do tipo penal, no podendo, em hiptese alguma, ultrapass-los. Na
2 fase, como sabido, as penas no podem ultrapassar os limites
legais, isto , juiz deve respeitar, em caso de agravantes o mximo
cominado pelo tipo penal, e no tocante s atenuantes, o patamar
mnimo (Smula 231 do STJ). H, entretanto, duas excees, por
expressa previso legal: menoridade relativa e senilidade.
Constituem-se em atenuantes genricas, tratadas pelo art. 65, I, do
Cdigo Penal, as circunstncias de ser o agente menor de 21 (vinte e
um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da
sentena. Por fim, na 3 fase, Como as causas de aumento podem
levar a pena acima do limite mximo legal,
e as causas de
diminuio tm o condo de reduzi-la abaixo do piso mnimo, influem
no clculo da prescrio, ao contrrio do que ocorre com as
circunstncias judiciais e com as agravantes e atenuantes genricas.
Nas causas de aumento da pena de quantidade varivel, incide o
percentual de maior elevao, nas causas de diminuio da pena de
quantidade varivel, utiliza-se o percentual de menor reduo.
Termo inicial (artigo 111 do Cdigo Penal):

A regra a fluncia do prazo da prescrio da pretenso


punitiva a partir da data em que o crime se consumou;

Tentativa: a prescrio tem incio no dia em que cessou a


atividade criminosa, isto , no dia em que foi praticado o ltimo ato
de execuo;

Crimes permanentes: Nesses delitos, enquanto no


encerrada a permanncia, dizer, enquanto no cessada a
consumao, no se inicia o trmite do prazo prescricional;
157


Crimes de bigamia e de falsificao ou alterao de
assentamento do registro civil: nesses crimes, a prescrio comea a
correr a partir da data em que o fato se tornar conhecido;

Crimes contra a dignidade sexual de criana e


adolescente: da data em que a vtima completar dezoito anos, salvo
se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal;

Crimes Falimentares: No tocante ao termo inicial,


entretanto, possui critrio diverso: o prazo da prescrio comea a
correr do dia da decretao da falncia, da concesso da recuperao
judicial ou com a homologao do plano de recuperao extrajudicial.
Causas Interruptivas (artigo 117 do Cdigo Penal):

Recebimento da denncia;

Pronncia;

Deciso confirmatria da pronncia: ocorre quando o ru


foi pronunciado, e contra essa deciso a defesa interps recurso em
sentido estrito, ao qual foi negado provimento;

Publicao da sentena ou acrdo condenatrios


recorrveis: somente pode taxar de "condenatrio" o acrdo quando
a sentena de 1 instncia foi absolutria. Com efeito, o acrdo
meramente confirmatrio de uma condenao em 1 grau no
interrompe a prescrio. Ressalte-se, porm, ter decidido o Supremo
Tribunal Federal que o acrdo que reforma em definitivo a
condenao, modificando substancialmente deciso monocrtica
representa novo julgamento e assume, assim, carter de marco
interruptivo da prescrio. Se, todavia, a sentena condenatria foi
reformada pelo Tribunal em grau de apelao, absolvendo o ru,
mantm-se a interrupo provocada pela publicao da deciso de 1
instncia. Da mesma forma, no afeta a interrupo da prescrio o
acrdo confirmatrio da condenao, mas que diminui a pena
imposta.
Causas Impeditivas (artigo 116 do Cdigo Penal):

Enquanto no resolvida, em outro processo, questo de


que dependa o reconhecimento da existncia do crime: questo
prejudicial a que influencia na tipicidade da conduta, dizer, aquela
cuja soluo fundamental para a existncia do crime e,
consequentemente, para o julgamento do mrito da ao penal;

Enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro: justificase essa causa impeditiva porque, normalmente, no se consegue a
extradio de pessoa que cumpre pena no exterior.
Causas impeditivas e suspensivas da prescrio da pretenso
punitiva previstas fora do Cdigo Penal:

Artigo 89, 6, da Lei 9.099/1995: Suspenso condicional


do processo, nos crimes com pena mnima igual ou inferior a 01 ano,
em que tambm se opera a suspenso da prescrio;

Art. 366 do CPP: Quando o ru, citado por edital, no


comparecer ao interrogatno nem constituir defensor, suspende-se o
processo e a prescrio;
158


Art. 368 do CPP: Estando o acusado no estrangeiro, em
lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o
curso da prescrio at o seu cumprimento;

Art. 53, 5, da Constituio Federal: A sustao pela


Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, dos processos
criminais contra Deputado Federal ou Senador.
a.2) Prescrio Superveniente, Intercorrente ou subsequente - se
verifica entre a publicao da sentena condenatria recorrvel e seu
trnsito em julgado para a defesa. Dai seu nome: superveniente, ou
seja, posterior sentena. Depende do trnsito em julgado para a
acusao no tocante pena imposta, seja pela no interposio de
recurso, seja pelo seu improvimento.
calculada com base na pena concreta." Nos termos da Smula
146 do Supremo Tribunal Federal: "A prescrio da ao penal regulase pela pena concretizada na sentena, quando no h recurso da
acusao. Pode ser decretada em 1 grau de jurisdio, por se tratar
de matria de ordem pblica, a qual pode ser reconhecida de oficio a
qualquer tempo ( o entendimento do Superior Tribunal de Justia).
Termo Inicial
A prescrio intercorrente comea a fluir com a publicao da
sentena condenatria recorrvel, embora condicionada ao trnsito
em julgado para a acusao. Em suma, depende do trnsito em
julgado para o Ministrio Pblico ou para o querelante, mas, com esse
pressuposto, seu prazo inicial retroage data da publicao do
decreto condenatrio.
a.3) Prescrio Retroativa - calculada pela pena concreta, ou
seja, pela pena aplicada na sentena condenatria. E o que se extrai
do art. 110, 1, do Cdigo Penal, e tambm da Smula 146 do
Supremo Tribunal Federal: "A prescrio da ao penal regula-se pela
pena concretizada na sentena, quando no h recurso da acusao",
Depende, contudo, do trnsito em julgado da sentena condenatria
para a acusao no tocante pena imposta, seja pela no
interposio do recurso cabvel no prazo legal, seja pelo fato de ter
sido improvido seu recurso.

Termo Inicial
A prescrio retroativa comea a correr a partir da publicao da
sentena ou acrdo condenatrio, desde que, evidente, haja
transitado em julgado para a acusao ou ao seu recurso tenha sido
negado provimento. Justifica-se seu nome, "retroativa", pelo fato de
ser contada da sentena ou acrdo condenatrios para trs. Desta
159

forma, no campo dos crimes em geral, a prescrio retroativa pode


ocorrer entre a publicao da sentena ou acrdo condenatrios e o
recebimento da denncia ou queixa.
A Lei 12.234/2010 promoveu a extino parcial da prescrio
retroativa. Nota-se facilmente a sobrevivncia da prescrio retroativa
na fase processual, ou seja, aps o oferecimento da denncia ou
queixa. Mas no se pode reconhecer a prescrio retroativa na fase
investigatria, isto , no perodo compreendido entre a data do fato e
o oferecimento da inicial acusatria.
b) Prescrio da Pretenso Executria - a perda, em razo da
omisso do Estado durante determinado prazo legalmente previsto,
do direito e do dever de executar uma sano penal definitivamente
aplicada pelo Poder Judicirio.
A prescrio da pretenso executria calculada com base na
pena concreta, fixada na sentena ou no acrdo, pois j existe
trnsito em julgado da condenao para a acusao e para a defesa E
o que consta da Smula 604 do Supremo Tribunal Federal: "A
prescrio pela pena em concreto somente da pretenso executria
da pena privativa de liberdade". Na hiptese de reincidncia,
devidamente reconhecida na sentena ou no acrdo, o prazo
prescricional aumenta-se de um tero. No caso de evadir-se o
condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrio
regulada pelo tempo que resta da pena.
Termo inicial

Do dia em que transita em julgado a sentena


condenatria para a acusao: de fato, a prescrio da pretenso
executria depende do trnsito em julgado para ambas as partes,
mas, a partir do momento em que isso ocorre, seu termo inicial
retroage ao trnsito em julgado para a acusao;

Do dia da revogao da suspenso condicional da pena ou


do livramento condicional: com a revogao do sursis, o condenado
dever cumprir integralmente a pena que lhe foi aplicada, e com base
nela ser calculada a prescrio da pretenso executria. J em
relao ao livramento condicional, a revogao pode considerar ou
no o tempo em que esteve solto o condenado. E com amparo na
pena, total ou em seu restante, que dever ser aferida a prescrio
da pretenso executria;

Do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o


tempo da interrupo deva computar-se na pena.
Causas Interruptivas

Inicio do cumprimento da pena: com a condenao,


ordena-se o inicio do cumprimento da pena, e, quando isso
160

efetivamente ocorre, interrompe-se a prescrio da pretenso


executria;

Continuao do cumprimento da pena: o cumprimento da


pena foi interrompido, normalmente pela fuga, ou ainda por outro
motivo que possa se apresentar. Quando o condenado recapturado,
interrompe-se novamente o prazo prescricional;

Reincidncia: a reincidncia antecedente, ou seja, aquela


que j existia por ocasio da condenao, aumenta em um tero o
prazo da prescrio da pretenso executria, enquanto a reincidncia
subsequente, posterior condenao transitada em julgado,
interrompe o prazo prescricional j iniciado. Opera-se a interrupo
com a prtica do crime, embora condicionada ao trnsito em Julgado
da condenao.
Causa Impeditiva
Dispe o art. 116, pargrafo nico, do Cdigo Penal: "Depois de
passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre
durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo".
E, em consonncia com a orientao do Supremo Tribunal Federal,
embora o Cdigo Penal no considere, de forma explcita, a
suspenso condicional pena (sursis) e o livramento condicional como
causas impeditivas da prescrio.
c) Prescrio das Penas Restritivas de Direitos - aplicam-se as
penas restritivas de direitos os mesmos prazos previstos para as
privativas de liberdade. As penas restritivas de direitos, por serem
substitutivas das privativas de liberdade, seguem os mesmos prazos
das penas substitudas. No tocante prescrio da pretenso
executria da pena restritiva de direitos descumprida pelo
condenado, o prazo calculado de acordo com o tempo faltante da
pena alternativa aplicada em substituio pena privativa de
liberdade.
d) Prescrio da Pena de Multa - Prescrio da pretenso
punitiva, o art. 114 do Cdigo Penal pacificamente aplicado quando
a sano pecuniria ainda no transitou em julgado para ambas as
partes. Em relao prescrio da pretenso executria, as causas
suspensivas e interruptivas so as previstas nas normas da legislao
relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, isto , na Lei 6.830/1980.
No tocante ao prazo prescricional, h duas correntes: 1) de
cinco anos, pois a Lei 9.268/1996, ao alterar o art. 51 do Cdigo
Penal, determinou que, para fins de execuo, a pena de multa fosse
considerada dvida de valor. 2) o mesmo prazo da pena privativa
de liberdade, se aplicada conjuntamente com esta, em obedincia ao
art. 118 do Cdigo Penal, pelo qual as penas mais leves prescrevem
com as mais graves. E se foi a nica imposta ao condenado, a pena
de multa prescreve em 02 (dois) anos.
161

25. [FALTA!] Aplicao da pena [Todos os pontos]


26. [FALTA!] Pena privativa de liberdade. [Pontos 2.a e 6.a]
27. [FALTA!] Penas restritivas de direitos [Ponto 3.a]
28. [FALTA!] Penas Privativas de Liberdade, restritivas de
direitos e multa [Pontos 4.a; 8.a e 10.a]
29. [FALTA!] Medidas de segurana [Pontos 3.a e 5.a ]
30. [FALTA!] Suspenso condicional da pena (sursis) [Ponto
4.a ]
31. [FALTA!] Livramento condicional [Pontos 3.a; 4.a e 8.a ]
32. [FALTA!] Efeitos da condenao. [Ponto 5.a, 9.a e 10.a ]
33. [FALTA!] Reabilitao [Pontos 3.a e 5.a ]
34. [FALTA!] Extino da punibilidade. [Pontos 2.a; 3.a; 5.a; 7.a;
9.a ]

PARTE ESPECIAL
I- CRIMES CONTRA A PESSOA [Pontos 1.b / 4.b / 5.b / 7.b / 8.b /
10.b] 1. [FALTA] Crimes contra a vida
lord_ose202@yahoo.com.br
2. [FALTA] Leses corporais [Pontos 6.b / 10.b]
lord_ose202@yahoo.com.br

162

3. [FALTA] Periclitao da vida e da sade


lord_ose202@yahoo.com.br
4. [FALTA] Rixa lord_ose202@yahoo.com.br
5. [FALTA] Crimes contra a honra (Ponto 3.b / 6.b /
9.b] lord_ose202@yahoo.com.br
6. Crimes contra a liberdade individual [Pontos 5.b /
6.b] lialima2010@yahoo.com.br
OBRA(S) CONSULTADA(S):
Resumo TJDFT 2012;
Cdigo Penal Comentado, Cleber Masson,
edio 2013;
Cdigo Penal Comentado, Cesar Roberto
Bitencout, edio 2012 (somente pequenas
consultas em algumas partes)

Constrangimento ilegal (art.146 do CP)


- Classificao: comum, doloso, material, de forma livre, comissivo
ou omissivo imprprio, instantneo, subsidirio, monossubjetivo,
plurissubsistente, de dano, transeunte.
- Ncleo do tipo - constranger (impedir, limitar, dificultar a liberdade
de algum).
* A violncia do texto da lei a vis corporalis, a empreendida contra o
prprio corpo da vitima. Por sua vez, a grave ameaa se
consubstancia na vis compulsiva, exercendo influncia sobre o
esprito da vtima, impedindo de atuar segundo sua vontade. Na vis
compulsiva o mal prometido deve ser futuro, imediato, determinado,
verossmel, inevitvel e dependente da vontade do agente. No caso
do constrangimento ilegal, no necessrio que o mal prometido seja
injusto, ao contrrio da ameaa. necessrio apenas, que seja injusta
a pretenso ou a forma de obt-la.
* Se o constrangimento visar pretenso legitima do sujeito passivo,
poder caracterizar o exerccio arbitrrio das prprias razoes.
- Sujeito ativo - Qualquer pessoa (crime comum), mas se praticado
por servidor pblico no exerccio das funes pode tipificar outro
delito (art. 322 CP, art. 3 da Lei 4.898/65 etc.).
163

- Sujeito passivo - a pessoa fsica que possui capacidade de querer,


excluindo-se, pois, os doentes mentais, brio total, criana de tenra
idade, pessoas inconscientes etc.
- Punido a ttulo de dolo.
* Para Damsio, necessrio o elemento subjetivo do injusto, que o
de obter a ao ou omisso da vtima, ou seja, um especial fim de
agir. Para outros autores basta o dolo, pois as expresses a no fazer
o que a lei permite e a fazer o que ela no manda constituem
elementos subjetivos do tipo, e no subjetivos. A finalidade do sujeito
ativo irrelevante.
- Consumao = crime material quando a vtima deixa de fazer o
que a lei permite ou faz aquilo que a lei manda. Admite a tentativa.
- Ao penal pblica incondicional em todas as modalidades do
delito.
- Lei 9.099/95 - Em razo da pena cominada ao tipo, aplica-se o
procedimento do JECRIM.
- Subsidiariedade - delito tipicamente subsidirio em relao a
todos os crimes em que o constrangimento meio ou elemento, s
ocorrendo quando no houver crime mais grave (estupro, roubo,
extorso etc.).
- Constrangimento ilegal e Lei de Tortura a) constrangimento
com emprego de violncia ou grave ameaa, causando sofrimento
fsico ou mental para provocar ao ou omisso de natureza
criminosa (tortura e constrangimento em concurso material); b) se a
violncia ou grave ameaa dirigir-se pratica de contraveno penal
(concurso material entre a contraveno e constrangimento ilegal).
- Causas de aumento de pena (1) dizem respeito execuo
do crime: a) reunio de mais de 3 pessoas (ao menos 4 pessoas)
envolvidas nos atos executrios (pode haver concurso material com
quadrilha ou bando); b) emprego de armas prpria ou imprpria ou
apenas uma (os crimes de posse ou porte ilegais de arma no so
absorvidos pelo constrangimento ilegal, haver concurso material).
- Concurso material obrigatrio (2) o agente com violncia
constrange ilegalmente vtima, vindo a feri-la (responde por
constrangimento ilegal simples ou agravado em concurso material
com o crime resultante da violncia (leso corporal ou tentativa de
homicdio etc).
- causas de excluso do crime - Art. 146, 3 - Para alguns autores
so causas especiais de excluso da ilicitude, mas para outros so
164

causas de excluso da tipicidade. Mas qualquer posio adotada


exclui-se o crime, ou seja, no haver constrangimento ilegal: a)
interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou
de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida;
b) coao exercida para impedir suicdio.
* Para os atos entendidos como imorais, a lei penal no faz qualquer
ressalva, caso algum o impea de praticar responder por
constrangimento ilegal.
- Questes:
1. Vtima que constrangida a praticar uma infrao penal: o agente
que obrigou o coato a matar uma pessoa dever responder por
constrangimento ilegal? o caso e autoria mediata, j que o coato
no passa de um instrumento nas mos do coator.
2. Consentimento do ofendido possvel, porque a liberdade fsica
ou psquica bem disponvel. Sendo o caso, se caracteriza como
causa supralegal excludente de ilicitude. Requisitos para o
consentimento: disponibilidade do bem, capacidade para consentir,
consentimento tenha sido prvio, ou pelo menos, concedido em uma
relao de simultaneidade com a conduta do agente.

Ameaa (art. 147 do CP)


- a promessa de prtica de mal grave (srio ou fundado, iminente e
verossmel) feita a algum (de forma direta, indireta, explcita,
implcita ou condicional), restringindo sua liberdade psquica. Protegese a liberdade individual, paz de esprito, segurana da ordem
jurdica, tranqilidade pessoal etc.
* O mal ameaado deve ser deve ser injusto e grave. Se o mal for
justo ou no for grave, no constituir o crime.
* A ameaa para constituir o crime deve ser idnea, sria e concreta,
capaz de efetivamente causar medo a vitima.
*Exige a vontade de ameaar e a conscincia de ameaar algum de
mal injusto ou grave. No necessrio que o dolo se estenda
deciso de causar efetivamente o mal, uma vez que para caracterizar
o crime no necessrio que o agente tenha a inteno de
concretiza-lo, sendo suficiente a finalidade de infundir o medo.
* O animus jocandi exclui o dolo. A seriedade da ameaa comporta
uma valorao subjetiva, sua idoneidade ter por parmetro o padro
do homem normal em circunstncias igualmente normais.
165

- Classificao: comum, doloso, formal, comissivo ou omissivo


imprprio, instantneo, monossubjetivo, unissubsistente ou pluri,
transeunte ou no transeunte.
- Ameaa e promessa de mal atual ou futuro duas posies: a)
o mal necessariamente h de ser futuro; b) o mal pode ser atual ou
futuro.
- Sujeito ativo - qualquer pessoa (crime comum), mas se praticado
por servidor pblico no exerccio das funes pode tipificar outro
delito (art. 322 CP, art. 3 da Lei 4.898/65 etc.).
- Sujeito passivo - qualquer pessoa, desde que tenha capacidade de
discernimento, j que o objeto jurdico tutelado a liberdade psiquica.
No necessrio que a vtima se intimide, basta que exista essa
possibilidade. Deve ser pessoa ou pessoas determinadas.
- Elemento subjetivo do injusto - fim de intimidar.
- Crime formal - consumando-se independentemente de a vtima
efetivamente sentir-se intimidada. suficiente que a conduta tenha
potencial intimidatrio.
- tentativa adminissvel para ameaa escrita, simblica ou por
gestos; inadmissvel para ameaa verbal.
- Ao - pblica condicionada.
- Lei 9.099 - Competncia do JECRIM.
- Tambm crime tipicamente subsidirio, restando absorvida quando
for elemento ou meio de outro crime.
- Legitima defesa e o crime de ameaa Greco: entende que no
cabe legitima defesa em sede de ameaa, porque o mal prenunciado
vtima no est ocorrendo e nem preste a ocorrer, de modo que o
ofendido tem como socorrer-se do Estado.
- Pluralidade de vtimas - um comportamento + ameaa mais de
uma pessoa + concurso formal imprpria.
- Ameaa proferida em estado de ira ou clera: correntes:
1 Afastam o elemento subjetivo do crime de ameaa (Fragoso,
Carrara).
2 No afastam o crime de ameaa. Isso porque, grande parte das
ameaas so proferidas enquanto o agente se encontra em estado
colrico. Ademais, para que se caracteriza a ameaa, no h
necessidade que o agente, ao prenuncia-la, tenha a real inteno de
166

comete-la, basta que seja capaz de infundir temor em um homem


normal. (Greco/Bitencourt).
- Ameaa condicional ou retributiva - (aquela subordinada
realizao do mal prpria vontade ou conduta da pessoa ameaada,
ou mesmo a conduta de terceiro ou a fato alheio): correntes:
1 descaracteriza o crime.
2 no exclui o crime, pois existe em razo da simples intimidao.
(Bintecourt)

Sequestro e crcere privado (art. 148 do CP)


- Ensina-nos Fragoso, que se trata de uma espcie de
constrangimento ilegal, em que se impede que o sujeito passivo
tenha liberdade de locomoo.
- Tutela-se a liberdade fsica do sujeito passivo, notadamente a
liberdade de locomoo e movimento.
- Classificao: comum, doloso, comissivo ou omissivo imprprio,
permanente, material, forma livre, monossubjetivo, plurissubsistente
ou no caso da concentrao de atos unissubsistente.
- Semelhanas e Diferenas: a) crcere privado: h clausura,
confinamento, encerramento em recinto fechado; b) sequestro: os
limites espaciais so mais amplos, a deteno ou reteno se realiza
em aberto ou com enclausuramento. Mas ambos consistem na
privao da liberdade da vtima sem o seu consentimento, por tempo
juridicamente relevante. Podem ser cometidos mediante deteno
(levar a vtima a um cativeiro) ou reteno (impedir a sada da vitima
de sua residncia).
- Elemento subjetivo - dolo, dispensando elemento subjetivo do
injusto. Ateno: a) se o propsito for obter vantagem, como condio
ou preo do resgate (haver crime de extorso mediante sequestro,
159 CP); b) delito cometido com fins libidinosos (haver o crime do
art. 158, 1, V); c) recusa de alta ao paciente, por ausncia de
pagamento da internao, caracteriza o exerccio arbitrrio das
prprias razes (art. 345 do CP); d) privao da liberdade com
finalidade corretiva (maus tratos, art. 136 CP).
- Consumao - quando a vtima fica privada da liberdade de
locomoo, mesmo que por curto espao de tempo. A durao da
privao da liberdade, no interfere na existncia do crime, apenas
ser considerado na fixao da pena.
167

- Tentativa admitida, salvo na forma omissiva.


- Subsidiariedade o sequestro e crcere privado subsistem como
delitos autnomos somente quando a privao da liberdade no
funciona como elementar ou meio de execuo de outro crime (ex.:
extorso mediante sequestro).
- Lei 9.099 aplicvel no caput (infrao de mdio potencial
ofensivo, admitindo suspenso condicional do processo). Inaplicvel
nas demais modalidades (crime de elevado potencial ofensivo).
- Qualificadoras (Art. 148, 1 e 2, CP):
-- O 1 traz 5 hipteses:
a) em caso de parentesco (vtima ascendente, descendente ou
cnjuge do agente, maior de 60 anos) pode decorrer de adoo. No
caso do cnjuge, incide mesmo que esteja separado de fato, no caso
de separao judicial a doutrina diverge. Se estende companheira.
No caso do maior de 60 anos, deve ser salientado que uma espcie
de idoso, e no aquele do Estatuto do Idoso (=60 anos)
b) quando praticado mediante internao da vtima em casa de sade
ou hospital internao simulada ou fraudulenta.
c) se a privao da liberdade dura mais de quinze dias (crime a prazo)
o prazo penal, logo, computa-se o dia do seqestro.
d) quando praticado contra pessoa menor de 18 anos;
e) quando praticado para fins libidinosos acrescentado pela Lei
11.106/05, antes dela, era tipificado como crime de rapto. Se
envolver-se sexualmente com a vtima responde em concurso
material.
-- O 2 - se resultar vtima, em razo de maus tratos ou da
natureza da deteno, grave sofrimento fsico ou moral. A natureza
diz respeito ao aspecto fsico da deteno (ex.: local frio, sem luz).
- Sequestro e roubo com pena agravada pela restrio da
liberdade da vitima - para aplicar o segundo apenas ou ambos em
concurso material, deve ser considerado o tempo que a vitima
permaneceu detida com o agente, j que o segundo fala em restrio,
enquanto o sequestro menciona privao. Destarte, se o tempo de
privao da liberdade durar mais que o necessrio para garantir o
xito da subtrao da coisa alheia ou da fuga, deixar de ser uma
majorante para caracterizar crime autnomo de sequestro > roubo
em concurso material com o crime de sequestro.
168

- Lei de Tortura sequestro para o fim de obter informaes,


declaraes ou confisses da vtima ou de terceiros, para provocar
ao ou omisso criminosa ou omisso ou em razo de discriminao
racial ou religiosa (configura tortura).

Reduo condio anloga de escravo (art. 149 do CP)

o crime que os antigos chamavam plagium. Etimologicamente,


plgio desvio de escravo e plagirio o que toma para si escravo
alheio. Por extenso, porm, as palavras tomaram o sentido mais
conhecido de apropriao e de apropriador de trabalho literrio ou
cientfico alheio.
- Deve ser salientado que o STF em um caso concreto, no qual frisou
no tratar-se de leading case, decidiu que a apreciao e julgamento
do crime previsto no art. 149 do CP seria da Justia Federal, sob o
fundamento de que importa em delito que causa grave violao dos
direitos humanos (art. 109 da CF/88). Na hiptese, unia-se uma
situao de abuso contra a liberdade individual, direito humano
fundamental, com o direito ao trabalho livre (organizao do trabalho)
envolvendo vrias vtimas.
- No exige escravido, mas condio semelhante escravido.
- Competncia Justia Comum Estadual quando praticado contra
uma ou poucas pessoas. Se praticado contra grupo de trabalhadores,
haver crime contra a organizao do trabalho, cuja competncia
da Justia Federal.

CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DE DOMICLIO

Violao de Domiclio (art. 150 do CP)

- Domiclio h de ser entendido no seu significado constitucional. O


conceito no inclui apenas o lugar de residncia com nimo definitivo.
Engloba o local habitado ou ocupado sem tal nimo, para moradia,
trabalho habitado ou ocupado sem tal nimo, para moradia, trabalho,
lazer, etc. Abrange todas as dependncias internas ou externas do
prdio.
169

- Classificao: comum, doloso, de mera conduta ou de simples


atividade, livre, comissivo (entrar) ou omissivo (permanecer),
instantneo ou permanente, monossubjetivo, unissubsistente ou pluri,
de ao mltipla ou contedo variado
- Bem jurdico tutelado - tranqilidade, liberdade domstica e
privada do individuo.
- Causas de excluso do crime (art. 150, 3, CP) - no caso de
flagrante delito, desastre ou para a prestao de socorro, qualquer
autoridade poder ingressas na casa(art. 5, XI, da CF),
independentemente de prvio mandado de busca.
- Tentativa possvel na conduta entrar (crime comissivo), mas
incabvel no ncleo permanecer (crime omissivo prprio ou puro).
uma exceo de crime de mera conduta na modalidade
plurissubsistente.
- Lei 9.099 tanto na forma simples (caput), quanto na qualificada (
1).
- Questes:
1. Devassar a intimidade com binculo ou adentrar com o binculo
pela janela - No caracteriza o crime do art. 150 do CP.
2. Entrada em hotel violao de domicilio? No. Contudo, entrada
no quarto de hotel, caracteriza.
3. Casa desabitada? Se vazia ou desabitada no caracteriza o crime,
uma vez que no h possibilidade de agresso ao bem jurdico
tutelado. Por outro lado, se houver invaso de casa habitada, cujo
moradores encontram-se ausentes tipificar a conduta.
- Crime meio X crime fim - O ingresso no constituir invaso de
domiclio se houver outras pretenses do autor. No dizer de Nelson
Hungria a violao s se firmar com autonomia quando : a) seja um
fim em si mesmo; b) sirva a fim no criminoso ou haja dvida sobre o
verdadeiro fim do agente; c) seja simples ato preparatrio de outro
crime; d) h desistncia do agente quanto ao crime fim; e) seja o
crime fim menos severamente punido.

Violao de Correspondncia (art. 151 do CP)


- Em 1978, foi editada a Lei 6538 que disciplinou os servios postais e
revogou o caput do art. 151 e seu 1, I, CP, introduzindo o crime de
quebra de segredo profissional relativo correspondncia.
170

- Competncia Justia Federal (quando a conduta ocorrer durante o


transito da correspondncia); Justia Estadual (quando a
correspondncia se encontrava na posse do remetente ou
destinatrio).
- Violao de correspondncia entre cnjuges prevalece que
um cnjuge pode ler a correspondncia dirigida ao outro. Em algumas
hipteses o fato pode ser antitico, mas no interessa ao Direito
Penal. Entretanto, como a Lei 11.340/2006 prev medida que obriga o
agressor a no entrar em contato com a ofendida e seus familiares e
testemunhas por qualquer meio de comunicao, dessa forma, ser
conforme o direito a atuao da pessoa que impedir o contato
mediante correspondncia do agressor com a vtima de violncia
domstica e familiar.
- sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o cego que possa, de
alguma forma, tomar conhecimento do contedo. O artigo 43 da lei
6.538/78 prev uma agravante genrica para a pessoa que se
prevalecer do cargo, ou em abuso de funo.
- Sujeito passivo h duas vtimas (crime de dupla subjetividade
passiva). O remetente (falecimento no exclui o crime) e o
destinatrio (a impossibilidade de localizao no afasta o crime).
- correspondncia dos presidirios - vale ressaltar a seguinte
manifestao do Supremo Tribunal Federal:
(...) a administrao penitenciria com fundamento em razes de
ordem jurdica, pode sempre, excepcionalmente, e desde que
reputada a norma escrita no art. 41, pargrafo nico da Lei 7210/84,
proceder interceptao de correspondncia remetida pelos
sentenciados, eis que a clusula tutelar da inviolabilidade de sigilo
epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas
ilcitas.
- Crime subsidirio - quando no constituir meio ou elemento de
crime mais grave (violao da correspondncia para a prtica de
extorso s responde por este crime)
- Exceo inviolabilidade - Lei 9034/95. Permite o acesso a
dados, documentos e informaes fiscais. No se menciona a
correspondncia particular, motivo pelo qual no se inclui na exeo.

Correspondncia Comercial (art. 152 do CP)


171

- Tem natureza especial, porque se aplica de forma especfica s


correspondncias comerciais e industriais. uma espcie dos delitos
contra a inviolabilidade de correspondncia. Busca-se proteger o
sigilo indispensvel para o sucesso das empresas. H uma quebra na
relao de confiana que se cria entre os scios ou empregados com
o estabelecimento comercial ou industrial.

Divulgao De Segredo (art. 153 do CP)


- Elementos da divulgao criminosa:
1) divulgao de contedo de documento particular ou de
correspondncia confidencial;
2) ausncia de justa causa para essa divulgao;
3) divulgao levada a efeito pelo destinatrio ou detentor de
documento particular ou de correspondncia confidencial detentor
aquele que mesmo no sendo o destinatrio, por algum motivo, seja
lcito ou ilcito, detm o documento consigo.
4) potencialidade de dano a outrem v-se que no exige o dano
efetivo, basta a potencialidade do dano, colocar em risco o bem
tutelado.
- Objeto jurdico - inviolabilidade de segredos
- Consumao - com a efetiva divulgao a terceiros do contedo do
documento particular ou da correspondncia confidencial, desde que
tenha potencialidade lesiva crime formal.
- necessrio que a divulgao tenha amplo alcance de
pessoas? 1 no basta a simples comunicao a uma s pessoa ou
a um grupo restrito de pessoas, necessrio que haja difuso
extensiva a um nmero indeterminado de pessoas. (Hungria e
Fragoso); 2 o ncleo divulgar no exige a coletividade, basta que
seja dado indevido conhecimento a algum. (Greco).

Violao De Segredo Profissional (art. 154 do CP)


- Tipifica o comportamento do agente que, sem justa causa, revela a
algum segredo que teve cincia em razo de funo, ministrio,
ofcio ou profisso, capaz de produzir dano a outrem relao de
confiana quebrada sem motivo justo.
172

* Sem justa causa = elemento normativo do tipo.


* Consentimento do ofendido exclui o tipo. Contudo, se vrios forem
os sujeitos passivos, subsistir o crime em relao aos que no
consetiram.
- Para se subsumir a figura tpica preciso que o segredo tenha sido
revelado por algum que o soube, por intermdio da prpria pessoa
detentora do segredo, em razoa de funo, ministrio, oficio ou
profisso. H necessidade do vnculo de confidente e daquele que
confessa seus segredos.
- Classificao crime prprio, doloso, formal, crime de resultado
cortado ou de consumao antecipada, de forma livre, unisubsistente
ou plurissubsistente, instantneo, unilateral (regra).
- Consumao - quando o segredo potencialmente lesivo revelado
a outrem, mesmo que tal revelao, tenha sido revelado a uma nica
pessoa.
- Tentativa possvel por meio escrito.

Invaso de dispositivo informtico ou Intruso informtica


(art. 154-A CP)

- Histrico Em 2012 as fotos da atriz Carolina Dieckmann foram


subtradas por 5 homens, posteriormente identificados e
responsabilizados pelos crimes de extorso, difamao e furto, mas
no pela invaso do computador, em face do vcuo normativo. Para
suprir essa lacuna, foi editada a lei 12. 737/2012 (Lei Carolina
Dieckmann), responsvel pela incluso do artigo 154-A do CP.
- Sujeito ativo crime comum ou geral.
- Sujeito passivo qualquer pessoa, fsica ou jurdica. O 5 prev
hiptese de aumento de pena.
- Elemento subjetivo dolo. No admite modalidade culposa.
- Consumao com o simples ato de invadir dispositivo informtico
alheio, conectado ou no rede de computadores, mediante violao
indevida de mecanismo de segurana, com a finalidade de obter,
adulterar ou destruir dados ou informaes sem autorizao expressa
ou tcita do titular ou instalar vulnerabilidades para obter vantagens
ilcitas. A invaso pode apresentar-se como crime instantneo ou
173

ento como delito permanente, dependendo da durao de tempo em


que o sujeito permanece destruindo dados em computador alheio.
- Tentativa possvel.
- Lei 9.099 trata-se de infrao de menor potencial ofensivo.
- Competncia em regra da Justia Estadual.
- Concurso de crimes possvel entre a invaso de dispositivo
informtico e outros crimes, especialmente o furto, dano e a extorso.
- Figuras equiparadas (art. 154-A, 1) o legislador criou mais
uma exceo teoria monista. Mesmo se presente o vnculo
subjetivo, quem devassa o computador alheio responde pelo crime do
artigo 154-A, caput, ao passo que o sujeito que oferece programa de
computador que permite a invaso de computador alheio, ser
responsabilizado pelo delito do artigo 154, 1, ambos do CP.
Entretanto, a figura do 1 exige elemento subjetivo especfico, no
basta produzir, oferecer, distribuir, vender ou difundir programa de
computador, imprescindvel faz-lo com o intuito de permitira
prtica da conduta definida no caput.
II-

1.

CRIMES CONTRA O PATRIMNIO [Pontos 2.b, 3.b, 8.b,


9.b, 10.b]
Furto (lialima2010@yahoo.com.br)
OBRA(S) CONSULTADA(S):
Resumo TJDFT 2012;
Cdigo Penal Comentado, Cleber Masson,
edio 2013;
Cdigo Penal Comentado, Cesar Roberto
Bitencout, edio 2012 (somente pequenas
consultas em algumas partes)

Furto (art. 155 CP)


Furto Simples
- Objetividade jurdica: a propriedade, a posse e a deteno.
- Sujeito ativo: qualquer pessoa, menos o proprietrio, o possuidor e
o detentor da coisa.
- Sujeito passivo: a pessoa fsica ou jurdica, titular da
propriedade, posse ou deteno.
174

- Tipo objetivo: tirar uma coisa do poder de algum, apoderar-se de


bem da vtima. O furto difere da apropriao indbita, pois nesta a
vtima entrega uma posse desvigiada ao agente, enquanto que no
furto a posse deve ser vigiada.
- objeto material - Coisa alheia mvel. Bens classificados como
imveis pela lei, mas que podem ser transportados, so considerados
mveis para fins penais.
- Tipo subjetivo: o dolo. Exige ainda o elemento subjetivo do tipo
para si ou para outrem (fim de assenhoramento definitivo da coisa).
- Consumao e tentativa: H srias discusses sobre o momento
consumativo do furto. Podem ser constatadas as seguintes teorias:
1) Contractatio. O furto se consuma no momento em que o ladro
coloca as mos no objeto a ser furtado.
2) Motio. O furto se consuma com a movimentao do objeto. Hoje
esta teoria tem predominado. O crime de furto se consuma com a
mera apreenso da coisa, cessada a clandestinidade. Portanto, o furto
se consuma na frente da vtima. A jurisprudncia desta Corte, bem
como do Supremo Tribunal Federal, firmou a orientao no sentido de
que se considera consumado o crime de roubo, assim como o de
furto, no momento em que, cessada a clandestinidade ou violncia, o
agente se torna possuidor da res furtiva, ainda que por curto espao
de tempo, sendo desnecessrio que o bem saia da esfera de
vigilncia da vtima, incluindo-se, portanto, as hipteses em que
possvel a retomada do bem por meio de perseguio imediata (vide
REsp 842937/RS, de 10/10/2006). A tentativa possvel quando o
pungente erra o bolso da vitima, no subtraindo a carteira. Ocorre a
tentativa quando o agente no consegue, por circunstncias alheias a
sua vontade, a posse, ainda que momentnea, da coisa.
3) Ablatio. A coisa foi retirada da vigilncia do bem. O ladro teve a
disponibilidade da coisa por breve tempo. Vinha sendo utilizado como
critrio para a consumao at que predominasse a motio.
4) Ilatio. O furto s se consumaria quando o agente tirasse o proveito
do crime. Para ns, essa fase est no exaurimento e por isso nunca foi
utilizada.
- Classificao o crime de furto material, comum, simples, de
dano, de ao livre, instantneo.
- Consumao prevalece a teoria da inverso da posse.
- Questes:
1) Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que
tenha valor econmico (art. 155, 3) o dispositivo abrange
energias trmica, mecnica, radioativa e gentica; a subtrao de
sinal de telefonia, bem como de sinal de TV a cabo, configura a
hiptese para a maioria;
2) O furto famlico configura estado de necessidade.
175

3) Talo de cheques (e folha avulsa de cheques) e carto bancrio ou


de crdito o talo de cheques e folha avulsa de cheque podem ser
objetos materiais de furto, porque tem valor econmico. Se a folha de
cheque for usada pa estelionato, duas posies: a) o estelionato
absorve o furto; e b) h concurso material entre os crimes de furto e
estelionato. Existem, porm, entendimentos no sentido de que a
subtrao de folhas de cheques em branco no caracteriza crime de
furto, diante da insignificncia do valor econmico. STF, inclusive j
decidiu nesse sentido. No STJ, os precedentes localizados so no
sentido de que o talonrio de cheques e carto de crdito no podem
ser objeto de furto, por no possurem, em si, o valor econmico
indispensvel caracterizao de crime contra o patrimnio. No
TJDFT: A subtrao de talonrio de cheques em branco fato atpico,
ante
a
ausncia
de
contedo
econmico
(TJDFT,
20040710088257APR, 2009). Quanto ao carto bancrio ou de
credito, no h crime de furto, em decorrncia do principio da
insignificncia.
4) Direitos reais e pessoais. Direitos reais e pessoais no podem ser
objeto de furto, mas os documentos podem. Trailer que utilizado
como residncia pode ser entendido como moradia para fins das
qualificadoras do artigo.
Furto praticado durante o repouso noturno causa de aumento
de pena (art. 155, 1).
- Repouso noturno - o perodo em que as pessoas da localidade
onde ocorreu o crime repousam, devendo a anlise ser feita de
acordo com as caractersticas da regio. No basta que o fato ocorra
noite. Repouso noturno o perodo em que as pessoas de uma
certa localidade descansam, dormem, devendo a anlise ser feita de
acordo com as caractersticas da regio (rural, urbana etc). Segundo
posio do STF e do STJ, no necessrio que a casa seja habitada ou
que os moradores estejam repousando. irrelevante o fato de se
tratar de estabelecimento comercial ou de residncia, habitada ou
desabitada. Entretanto, a causa de aumento pode ser aplicada
durante o dia, ainda que em tal perodo ocorra o repouso de uma
determinada vtima.
- A causa de aumento do repouso noturno somente se aplica ao furto
simples, e no ao furto qualificado, segundo a maioria da
jurisprudncia e da doutrina em razo da posio topogrfica do
pargrafo.
Furto Privilegiado ou furto de pequeno valor ou furto mnimo
(art. 155, 2)
- Requisitos: a) criminoso primrio - todo aquele que no
reincidente (a favor: Nucci; contra: Mirabete); b) Coisa de pequeno
176

valor - segundo a jurisprudncia, aquela cujo valor no excede um


salrio mnimo, ao tempo do fato ( no confundir com coisa de valor
insignificante).
- Furto privilegiado cometido durante o repouso noturno
admissibilidade.
- Quanto possibilidade de conciliar o privilgio do 2 com a
qualificadora do 4 (furto privilegiado-qualificado ou furto
hbrido) h duas posies: 1) Inadmissibilidade. o entendimento
que prevalece. Essa posio funda-se na interpretao geogrfica do
artigo 155. O privilgio pode incidir sobre o furto tentado ou
consumado, e somente se aplica ao furto simples e ao praticado
durante o repouso noturno (no se aplica ao furto qualificado STJ,
EREsp. n 292.438). 2) Admissibilidade. Encontra seu fundamento de
validade em questes de poltica criminal. Atualmente aceita pelo
STF, desde que no haja imposio isolada da pena de multa em
decorrncia do privilgio. Deciso nesse sentido: (STF, HC 96843/MS,
rel. Min. Ellen Gracie, 24.3.2009, Informativo 540).
Clusula de Equiparao: A subtrao de energia eltrica furto.
3, do art. 155. H que se diferenciar duas hipteses: subtrair energia
antes do medidor furto; alterar o medidor para registrar consumo
menor estelionato.
Furto Qualificado (art. 155, 4).
Segundo o modus operandi, pode caracterizar furto qualificado:
- Destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa
(155, 4, I): Segundo Damsio, destruir significa subverter,
desfazer o obstculo. Romper significa abrir brecha. Arrombamento
de porta rompimento de obstculo subtrao da coisa. Detonar
uma bomba na porta de um cofre significa destruir. A violncia deve
ser contra o obstculo que dificulte a subtrao e no contra a prpria
coisa. Quebrar o vidro do veculo para furt-lo furto simples, porque
a violncia incidiu sobre a prpria coisa que se queria subtrair; para
ser obstculo subtrao no pode ser diretamente sobre a coisa que
se quer subtrair. Quebrar o vidro do veculo para furtar o guardachuva que est dentro furto qualificado. Esses dois exemplos
parecem ilgicos, porque na verdade, seria mais grave furtar o
guarda-chuva do que o veculo. No obstante isso, o que prevalece
nas duas turmas criminais do STJ:
I. Dirigindo-se o furto apropriao de tampa traseira interna, e
no do automvel em si, considera-se este como obstculo
exterior quele. II. O rompimento de obstculo externo ao objeto
do furto caracteriza a circunstncia qualificadora (RESP
815.244/RS; 17/08/2006).
177

Prova: como o crime deixa vestgio, necessria a prova pericial. A


excepcional prova testemunhal supletiva deve referir-se violncia
coisa e no subtrao da res furtiva.
- Abuso de confiana (155, 4, II): a confiana que decorre de
certas relaes, que podem ser de parentesco, amizade ou
profissional, envolvendo agente e vtima proprietria, detentora ou
possuidora da coisa. imprescindvel que fique demonstrado o
ABUSO DA CONFIANA. A simples relao no significa
necessariamente que o furto entre eles qualificado; necessrio
que o agente se aproveitou de alguma facilidade.
- MP/MG: qual a diferena entre o furto qualificado pelo abuso de
confiana e a apropriao indbita? Nesta, o agente tem posse sem
vigilncia da coisa e o dolo superveniente posse sem vigilncia;
naquele, o agente tem mero contato fsico com a coisa e o dolo
anterior a esse contato.
- Fraude (155, 4, II): o furto praticado utilizando-se o agente de
qualquer meio enganoso, para iludir a vigilncia da vtima, facilitando
a subtrao da coisa. A finalidade afastar ou diminuir a vigilncia da
vtima e facilitar a subtrao. A fraude deve ser aplicada no
MOMENTO DA EXECUO, no pode ser nem anterior e nem posterior.
EXEMPLO: disfarce.
- Diferena para o estelionato. Tanto aqui quanto no estelionato, h
utilizao de meio enganoso. Porm, no estelionato, este
aplicado para iludir a vtima para que esta entregue
espontaneamente a coisa; no furto com fraude, o engodo
aplicado para iludir a vtima, facilitando a subtrao.
- MP/BA: duas pessoas disfaradas de operadores de sociedade de
telefonia vo at o primeiro andar e conseguem entrar no
apartamento de uma senhora. Um acompanha a senhora at o
10o. andar e o outro fica no apartamento, o que subiu deixa a
senhora sozinha e desce para ajudar o outro. Qual o crime? Houve
meio enganoso, para facilitar a subtrao, assim, trata-se de furto
mediante fraude.
- SP: feito o test drive, o agente leva o carro. A jurisprudncia
entende que prevalece o furto mediante fraude, porque a posse o
agente vigiada, no havendo estelionato, porque a posse era
vigiada, precria. o mesmo raciocnio para a pessoa que leva as
roupas do provador.
- Escalada (155, 4, II): o uso de via anormal para acessar o
lugar, seja por meio artificial ou imprprio, mediante desforo
incomum. CUIDADO: escalada nem sempre subida, pode ser
resultante de um tnel, saltar fossas, rampas, ou meio subterrneo.
Toda a via anormal empregada para acessar o lugar escalada. Mas
para configurar a qualificadora quando o uso de via anormal exigir do
agente um desforo incomum.
178

- Destreza (155, 4, II): O agente, por meio de peculiar habilidade


manual, subtrai a coisa sem que o proprietrio, detentor ou possuidor
perceba, ou seja, a vtima despojada de seu bem sem que a vtima
perceba. EXEMPLO: batedores de carteira (sem trombada). A doutrina
entende que indispensvel para a caracterizao da destreza que o
objeto esteja junto ao corpo da vtima, seno no tem relevncia a
destreza. A destreza verificada do ponto de vista da vtima ou de
terceiro? Ou seja, terceiro percebeu e a vtima no percebeu? A
doutrina entende que a destreza verificada do ponto de vista da
vtima, ou seja, a peculiar habilidade manual em relao vtima.
- Emprego de chave falsa (155, 4, III): Chave falsa todo o
instrumento com ou sem formato de chave que seja destinado a abrir
fechaduras. EXEMPLOS: arames, pregos, grampos e outros.
MAGALHES NORONHA aceita como chave falsa a chave verdadeira
obtida fraudulentamente, configurando a qualificadora da chave falsa.
No posio que prevalece, apesar de o TRF4 j tenha decidido
nesse sentido.
* BITTENCOURT: quando a chave verdadeira obtida mediante fraude
ou mesmo mediante furto, no caracteriza a qualificadora. Poder
configurar a qualificadora do emprego de fraude, dependendo das
circunstncias. Entender que os cartes de hotel podem ser utilizados
como chave falsa, aplicao de interpretao progressiva. Quando o
agente realiza LIGAO DIRETA no utiliza qualquer objeto sobre a
ignio do veculo que possa ser confundido ou tido como chave falsa.
* Jurisprudncia. Originalmente, o STJ entendia que a utilizao de
chave falsa diretamente na ignio do veiculo para fazer acionar o
motor no configura a qualificadora do emprego de chave falsa (CP,
art. 155, par. 4., III). A qualificadora s se verifica quando a chave
falsa utilizada externamente a res furtiva, vencendo o agente o
obstculo propositadamente colocado (REsp 43.047/SP, 5a Turma,
Rel. Min. Edson Vidigal, DJ 15/09/1997). O entendimento atual
caminha, no entanto, em outro sentido, tendo a 5a Turma afirmado
que o uso de mixa, na tentativa de acionar o motor de automvel,
caracteriza a qualificadora do inciso III do 4 do art. 155 do Cdigo
Penal (STJ, REsp 906.685/RS, 5a Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ
06/08/2007). Esse o entendimento mais recente do TJDFT, embora
se possa encontrar precedentes antigos (Smaniotto) afastando a
qualificadora quando a chave falsa utilizada para acionar o motor.
- Concurso de pessoas (155, 4, IV).
- Menor. Para a maioria, ainda que um dos envolvidos seja menor, h
incidncia da qualificadora. Entretanto, sabe-se de julgado do STJ cuja
ementa expressa: O Cd. Penal o cdigo das pessoas maiores de
idade. Por isso, entende o Relator, a qualificadora do concurso de
duas ou mais pessoas pressupe, nos crimes de furto e roubo, por
exemplo, concurso de pessoas imputveis. No , portanto,
179

qualificado o furto praticado por pessoa imputvel e pessoa


inimputvel (menor de 18 anos) (HC 38.097/SP; Sexta Turma DJ de
04/12/06; Rel. Nilson Naves).
* BITTENCOURT: a concorrncia de duas ou mais pessoas na prtica
do crime, ainda que qualquer delas seja inimputvel ou no seja
identificada.
* NELSON HUNGRIA no considera como qualificadora a conduta que
tenha sido praticada s por um autor desconsiderando os eventuais
partcipes, ou seja, deve ainda existir dois executores pelo menos
para alm dos eventuais partcipes.
* DAMSIO fala que o concurso de pessoas envolve partcipe e coautor, no podendo ser afastados os partcipes. Essa qualificadora
no pode ser cumulada com o furto praticado por quadrilha ou bando.
* NUCCI. O apoio prestado, seja como co-autor, seja como partcipe,
segundo entendemos, pode servir para configurar a figura do inciso
IV
- Concurso de qualificadoras: Somente uma qualifica o crime, as
outras podero ser consideradas como agravantes genricas, se e
quando previstas.
- Furto qualificado pelo concurso de duas ou mais pessoas e
hibridismo penal no furto duplamente qualificado pelo concurso
de duas ou mais pessoas e qualquer outra qualificadora, seria
possvel o uso da outra qualificadora para modificar os limites da
pena em abstrato, e a atinente ao concurso de pessoas como causa
de aumento de pena de 1/3 at metade aplicando-se analogicamente
a regra prevista no artigo 157, 2, II, CP? Por outro lado, pode o juiz,
em vez de aplicar a qualificadora do furto, aplicar a causa de
aumento de pena do roubo, valendo-se da analogia in bonan partem?
Em ambas as hipteses, tanto a prejudicial como na favorvel ao
acusado, cabvel a construo do hibridismo penal? Tanto o STF
quanto o STJ entendem que no. Para o STF, a regra do art. 155, 4,
IV, no pode ser substituda pela disposio constante do artigo 157,
2, ambos do CP, sob a alegao sob a alegao de ofensa ao
princpio da proporcionalidade, pois as qualificadoras do crime de
furto, que possuem natureza jurdico de elementar do tipo, no se
confundem com as causas de aumento d pena na hiptese de roubo.
O STJ possui idntico posicionamento consagrado na smula 442.
Furto de Veculo Automotor (155, 5). O agente dificulta o
ressarcimento do proprietrio. Somente ser configurado quando
ultrapassar os limites do Estado; se for preso na fronteira, NO h a
qualificadora porque no ultrapassou os limites do Estado ou do pas.
* Questo de concurso. O agente subtraiu o veculo em 21/01/05,
ficou guardado em sua garagem. Em 25/02/05, dirigiu-se para o
180

Paran, tendo sido apreendido na fronteira do estado, ou seja, no


chegou ao Paran. Trata-se de furto simples consumado.
- Tentativa. possvel furto tentado qualificado pelo 5o? Para parte
da doutrina, sim, possvel, quando o agente perseguido e
ultrapassa os limites do Estado, sem jamais ter tido a posse mansa e
pacfica da coisa. A tentativa pode ser questionada se adotada a
teoria da motio.
- DF. E os limites do Distrito Federal configuram a qualificadora? A
maioria entende que sim, mas h doutrina dizendo que analogia in
malam partem.
- Cumulao de qualificadoras. possvel cumular as
qualificadoras dos 4o. e 5o.? No. Os dois so incompatveis; deve
ser escolhido o mais grave, no caso o 5o., sendo que o outro ser
utilizado no momento de fixao da pena, como circunstncia
desfavorvel.
Furto de coisa comum (art. 156)
- a coisa comum por ser inerente a condomnio, herana ou
sociedade.
- sujeito ativo trata-se de crime prprio ou especial somente
pode ser praticado pelo condmino, coerdeiro ou o scio.
* quando o crime praticado pelo scio, h duas posies
doutrinrias quanto tipificao da conduta: 1) no h diferena se o
fato for praticado por scio de sociedade com personalidade jurdica
ou por scio de sociedade de fato. 2) o scio apenas responde pelo
crime definido pelo arti. 156 do CP quando integrar uma sociedade
despersonalizada. Tratando-se de scio de sociedade registrada, a
subtrao deve ser tipificada como furto de coisa alheia (da
sociedade) previsto no art. 155 do CP.
2.

Roubo e extorso (lialima2010@yahoo.com.br)


OBRA(S) CONSULTADA(S):
Resumo TJDFT 2012;
Cdigo Penal Comentado, Cleber Masson,
edio 2013;
Cdigo Penal Comentado, Cesar Roberto
Bitencout, edio 2012 (somente pequenas
consultas em algumas partes)

181

Roubo (art. 157)


Roubo simples prprio
crime complexo, pois atinge mais de um bem jurdico: o patrimnio
e a liberdade individual ou integridade corporal.
- Objetividade jurdica: o patrimnio, a liberdade individual e a
integridade corporal (em caso de violncia).
- Sujeito ativo: qualquer pessoa, menos o proprietrio, o possuidor e
o detentor da coisa.
- Sujeito passivo: o proprietrio, possuidor ou detentor da coisa,
bem como qualquer outra pessoa que seja atingida pela violncia ou
grave ameaa.
- Tipo objetivo: possui os mesmos requisitos do furto,
acompanhados de um dos seguintes meios de execuo:
1) Violncia pessosa (violncia prpria, violncia fsica, vis
corporalis ou vis absoluta) Emprego de fora fsico sobre a vtima,
mediante leso corporal ou vias de fato, a fim de possibilitar a
subtrao (socos, pontaps, etc.);
1.1) Subtrao por arrebatamento (praticada mediante trombada) :
pode caracterizar tanto furto como roubo, dependendo do caso
concreto.
1.2) Subtrao de bem preso ao corpo da vtima em que o golpe
atinge diretamente o objeto subtrado, sendo seu proprietrio ou
possuidor alcanado reflexamente: o crime de roubo, mas existem
posies em contrrio.
2) Grave ameaa ( violncia moral ou de vis compulsiva) Promessa
de mal grave e iminente (morte, leses corporais; porte sumulado ou
porte ostensivo de armas);
3) Reduo impossibilidade de resistncia a violncia imprpria,
indireta ou sub-reptcia (embriaguez, hipnose).
- Elemento subjetivo: o dolo. Exige o elemento subjetivo do tipo
(contido na expresso para si ou para outrem) de fim de
assenhoramento definitivo da coisa.
* Roubo de Uso Parcela da doutrina entende que h roubo. Outra
parcela entende que h roubo de uso, respondendo o agente por
constrangimento ilegal. A discusso envolve a aceitao ou no do
roubo de uso no se confunde com o estado de necessidade (artigo
24).
- Consumao e tentativa: Segundo entendimento tradicional do
STF e do STJ, para a consumao do roubo desnecessria a posse
tranqila do bem subtrado por parte do agente, bastando a posse do
objeto material por curto perodo de tempo (STJ, HC n 25.489, EREsp.
n 235.205). Ocorre a tentativa quando o agente no consegue, por
circunstncias alheias a sua vontade, a posse, ainda que
momentnea, da coisa. Tambm est consumado o roubo quando o
182

agente se desfaz da coisa subtrada ou a mesma se extravia na fuga,


no a recuperando a vtima, ou quando, havendo concurso de
agentes, um deles consegue empreender fuga na posse do bem.
- Classificao o roubo crime material, comum, complexo, de
dano, de ao livre e instantneo.
- Ao penal - pblica incondicionada.
- Arrependimento posterior - O roubo prprio admite o
arrependimento posterior (art. 16 = crimes cometidos sem grave
ameaa e violncia pessoa, at o recebimento da denncia ou
queixa)? Existe divergncia na doutrina, porque o crime de roubo
prprio no somente cometido sob a forma de violncia ou grave
ameaa; h um terceiro modus operandi que no est inserido no
artigo 16 (depois de haver reduzido a vtima, por qualquer meio,
impossibilidade de resistncia). Assim, h doutrina dizendo que nesse
caso cabe o arrependimento posterior, que est vedado somente para
os dois primeiros modos (vide Nucci e Flvio Monteiro). Mas, outra
corrente diz que no cabe o arrependimento posterior, porque esse
qualquer outro meio no deixa de ser uma violncia.
Roubo simples imprprio ou roubo por aproximao (157,
1)
Caractersiticas: a) a violncia e a grave ameaa so empregadas
antes ou durante a subtrao, pois constituem meio para que o
agente consiga efetiv-la. de se notar que no roubo imprprio no
se fala no terceiro modus operandi previsto no caput (qualquer outro
meio que reduza a vtima impossibilidade de resistncia), o que
gera crticas na doutrina (h quem defenda a possibilidade). b) a lei
exige uma condio temporal, no se admitindo, portanto, um hiato
temporal prolongado entre a subtrao do bem e o constrangimento
da vtima. c) o agente emprega violncia ou grave ameaa para
garantir a impunidade da subtrao ou assegurar a deteno do bem.
Se a finalidade for outra haver, conforme a hiptese, concurso
material de crimes (furto com leses corporais, por exemplo).
- Tipo subjetivo. O tipo subjetivo o dolo. Tambm exige o
elemento subjetivo do tipo, consistente no fim de assegurar a
impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro.
- Consumao e tentativa: consuma-se no exato momento em que
empregada a violncia ou grave ameaa, mesmo que o agente no
consiga garantir a impunidade ou assegurar a posse dos objetos
subtrados. Sobre a tentativa, h controvrsia: a) entendimento
predominante em sede doutrinrio e jurisprudencial o da
impossibilidade, pois, ou o agente emprega violncia ou grave
ameaa, e o crime est consumado, ou no as emprega, havendo,
neste caso, apenas crime de furto; b) outros entendem ser possvel,
quando, por exemplo, o agente, aps apoderar-se do bem, tenta
183

empregar violncia ou grave ameaa, mas no consegue (para os


adeptos da primeira corrente, como Nucci, nesse exemplo, houve
violncia; apenas a vtima no foi atingida).
* Roubo imprprio seguido de morte - A questo delicada.
Inicialmente h furto. Antes da fuga, a vtima aparece e a violncia se
faz necessria. Se nessa circunstncia ocorrer morte, h 2 hipteses:
a) Furto + Homicdio qualificado (para assegurar a execuo de outro
crime); b) Latrocnio (Roubo imprprio+morte). Smaniotto diz que a
chave estaria na interpretao do logo aps, elementar do roubo
imprprio. Para ele, se consumado o furto, h furto; se no
consumado o furto e vem a violncia, h latrocnio. O problema, ele
reconhece, que a motio vem predominando como teoria da
consumao do furto. Com isso, no haveria latrocnio no roubo
imprprio. Mas a questo polmica. Se questionado isso na prova, o
ideal demonstrar o debate.
Roubo circunstanciado ou agravado (157, 2)
As cinco causas de aumento de pena so aplicveis ao roubo prprio
e ao roubo improprio. Mas no se aplicam ao roubo qualificado ( 3)
- Emprego de arma (157, 2, I):
* Emprego vs. Porte ostensivo. Para configurao da majorante
preciso o emprego efetivo ou basta o porte ostensivo? BITENCOURT
(MAJORITRIA): preciso o emprego efetivo na conduta, ou seja, o
agente tem que efetivamente empregar a arma como ameaa,
afastando o porte ostensivo. LUIZ RGIS PRADO: basta o porte
ostensivo para que configure a majorante, porque a vtima v e se
sente amedrontada.
* O que arma? arma em si ou qualquer outro objeto utilizado
como tal? CORRENTE RESTRITIVA: somente objeto fabricado com
finalidade blica, ou seja, ARMA PRPRIA, EXEMPLO: revlver.
CORRENTE AMPLIATIVA (MAJORITRIA): qualquer objeto, mesmo sem
finalidade blica, pode ser capaz de causar leso a outrem, ou seja,
ARMA SEM SENTIDO IMPRPRIO, EXEMPLO: faca.
* Arma de brinquedo. A partir do cancelamento da smula 174 do STJ,
formaram-se duas posies: a) teoria objetiva defende que o emprego
da arma de brinquedo no autoriza o aumento da pena, mas no
nega a caracterizao do crime de roubo, em face da grave ameaa.
Essa a corrente que prevalece; b) para a teoria subjetiva a arma de
brinquedo autoriza o aumento de pena.
* Apreenso da arma necessria? No necessria a apreenso da
arma (STF, Informativo 527, HC 92871/SP, rel. orig. Min. Crmen
Lcia, rel. p/ o acrdo Min. Ricardo Lewandowski, 4.11.2008). H
apenas um acrdo do STF exigindo a apreenso e percia e,
portanto, essa posio no prevalece(STF, 1 a T, Informativo 525, HC
94714/RS, rel. Min. Crmen Lcia, 21.10.2008).
184

* Arma desmuniciada. E a arma desmuniciada majora a pena?


Sempre se entendeu que sim, ou seja, que majora a pena de crime de
roubo (STF, HC N. 93.353-SP, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Informativo n. 532), mas o cancelamento da smula reforou a
corrente que defendia que a arma desmuniciada tambm no majora
a pena do crime de roubo (MP/SP).
* Roubo com arma e quadrilha armada. possvel uma denncia de
crime de roubo envolvendo o emprego de arma em concurso com o
crime de quadrilha armada? O STF no reconhece o bis in idem nesse
caso, sendo perfeitamente possvel a aplicao de concurso da
quadrilha armada (PORTE), mas a utilizao da arma no roubo
(EMPREGO) outra conduta, pois os agentes EFETIVAMENTE
empregaram a arma (no mesmo sentido, vide Nucci, STJ, HC
10.126/RJ). H doutrina que reconhece o bis in idem.
- Concurso de pessoas (157, 2, II): Tudo que foi dito da
qualificadora do furto se aplica aqui. Sempre se entendeu que
eventuais inimputveis e pessoas no identificadas eram computadas
para a aplicao da majorante, mas h julgado do STJ no sentido de
que INIMPUTVEIS no so considerados para o fim de configurao
do concurso de pessoas no furto, e por questo de coerncia, esse
entendimento seria aplicvel para o roubo. Note-se que na doutrina e
na jurisprudncia de uma forma geral prevalece o entendimento de
que os inimputveis so computados.
* concurso de pessoas e corrupo de menores quando uma pessoa,
maior e capaz, comete furto em concurso com um menor de 18 anos,
a ela devem ser imputados dois crimes: roubo circunstanciado (art.
157, 2, II do CP) e corrupo de menores (ar. 244-B do ECA).
* Vnculo subjetivo Com relao s pessoas maiores e capazes,
indispensvel o vnculo subjetivo entre todas elas. Bata que um dos
sujeitos tenha conscincia de sua concorrncia para a conduta do
terceiro, ainda que este desconhea tal colaborao.
- Vtima em servio de transporte de valores e o agente
conhece tal circunstncia (157, 2, III): A vtima deve estar em
servio de transporte de valores alheios. Se a vtima estiver
transportando seus prprios valores NO incide a majorante (se fosse
incidir todo roubo seria majorado). O que so valores? CORRENTE
RESTRITIVA: a majorante somente incide em casos de roubos em
valores bancrios, carros-fortes. CORRENTE AMPLIATIVA: aplica-se a
majorante em qualquer carga que esteja sendo transportada,
EXEMPLO: cerveja e outros.
Somente se aplica a majorante quando o agente sabe que a vtima
est em transporte de valores. O agente deve ter esse conhecimento,
ou seja, deve fazer parte do dolo do agente, nos termos do inciso.
- Subtrao de veculo automotor (157, 2, IV): Tudo que foi
dito em relao ao crime de furto aplica-se aqui.
185

- Agente mantm a vtima (157, 2, V): Trs situaes podem se


configurar (cf. Nucci):
a) o agente segura a
vtima
por
brevssimo
tempo, o suficiente para
lhe tomar o bem;
b) O agente segura a
vtima por tempo superior
ao necessrio ou valendose se de forma anormal
para garantir a subtrao
planejada;

No h causa de aumento.

Aplica-se o art. 157, 2o, V, CP. O inciso V


do art. 157, 2o, do CP exige para a sua
configurao que a vtima seja mantido em
tempo juridicamente relevante em poder
do ru, sob pena de que sua aplicao seja
uma constante em todos os roubos (REsp
228.794/RJ).
c) O agente, alm de Roubo em concurso com seqestro. O art.
pretender subtrair, tem 157, 2, V, no fala em privao, mas
ntida finalidade de privar mera restrio da liberdade, a indicar um
a liberdade do ofendido.
tempo menor em que a vtima fica breve
espao de tempo em poder do agente.
Como as situaes so muito prximas, a anlise deve ser feita caso
a caso.
Majorao da pena. Deve ser justificada em razo do grau de
intensidade da circunstncia. ROUBO CIRCUNSTANCIADO NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO DA MAJORAO DA PENA. A
Turma, perfilhando entendimento exarado pelo colendo STJ,
consignou que a presena de mais de uma causa especial de
aumento de pena no crime de roubo circunstanciado, por si s, no
autoriza a exasperao da reprimenda acima da frao mnima,
impondo-se ao julgador a explanao de dados concretos do caso a
evidenciar a maior reprovabilidade da conduta do agente (TJDFT, 1
Turma Criminal, 20040710122017APR, Rel. Desa. Convocada
DELEANE CAMARGO. Data do Julgamento 08/05/2008).
Roubo qualificado (157, 3).
Esse pargrafo regula as qualificadoras: se da violncia resulta leso
corporal ou se resulta morte. A leso leve fica absorvida. Somente
qualificam o crime de roubo LESO GRAVE e MORTE, que qualificam
tanto o roubo prprio quanto o roubo imprprio. Diante do 3o., no
se aplica o 2o. (MAJORANTES), as circunstncias desse pargrafo
no aumentam as penas do 3o. Somente o qualificado por MORTE
chamado de LATROCNIO e CRIME HEDIONDO; a leso grave no
hedionda e no latrocnio.
* Preterdolo. Os resultados LESO GRAVE e MORTE podem ser
resultado de culpa, assim, eles podem ser crimes PRETERDOLOSOS. O
186

latrocnio, assim, pode ser doloso ou preterdoloso; quando doloso


admite a tentativa, mas, quando preterdoloso, no admite a tentativa
porque o subseqente praticado a ttulo de culpa.
* Resultante da violncia. Esses resultados somente qualificam o
crime se resultarem da VIOLNCIA, mas no da grave ameaa. A lei
no qualifica quando a morte fruto da grave ameaa. Nesse caso, o
agente responde por roubo em concurso com o HOMICDIO, doloso ou
culposo. Para os adeptos da IMPUTAO OBJETIVA, somente responde
por roubo, no sendo imputado ao agente o resultado MORTE porque
ela no desdobramento causal normal da grave ameaa no crime
de roubo; a grave ameaa quando praticada no tem como
desdobramento causal normal a morte. Para que haja o latrocnio,
indispensvel que a violncia seja empregada durante o assalto
(FATOR TEMPO) e em razo (FATO NEXO) do assalto. Se no for assim,
h ROUBO EM CONCURSO COM O HOMICDIO. EXEMPLO: agente
assaltou o banco e duas semanas depois do crime foi identificado por
vtima, ento mata a vtima. NO LATROCNIO, porque o homicdio
foi praticado em razo do roubo (NEXO), mas no foi praticado
durante o assalto (TEMPO). Responder por assalto e homicdio em
concurso por decorrncia de CONEXO CONSEQUENCIAL. Quando um
assaltante mata o outro para ficar com o objeto do assalto
HOMICDIO e no latrocnio. Mas, se no contexto do roubo, o agente
atira na vtima, mas acerta o comparsa LATROCNIO, porque se
aplica a teoria do erro de tipo acidental - consideram-se as
caractersticas da vtima virtual (aberratio ictus), nos termos do artigo
70, ou seja, como se a vtima tivesse morrido na conduta criminosa.
* BITENCOURT: A proprietrio do veculo e B passageiro; o agente
mata B para assaltar o veculo de A, quantos crimes existem? O
passageiro que no era o proprietrio foi morto. SOMENTE UM CRIME:
LATROCNIO, pouco importa se o crime foi contra o proprietrio ou de
terceiro, desde que esteja dentro do mesmo contexto ftico.
* TJ/BA: se for subtrado somente UM bem, mas vrias pessoas forem
mortas, quantos crimes foram cometidos? BITENCOURT e NUCCI: no
desconfigura a UNIDADE DO CRIME, ser um nico latrocnio, mesmo
que haja vrias mortes, mas, essa situao (vrias mortes) deve ser
considerada na fixao da pena. Mas se so subtrados vrios bens e
vrias mortes, configuram-se vrios latrocnios.
SUBTRAO DE A e MORTE DE B
SUBTRAO DE A e MORTES DE A E B
SUBTRAO DE A e B e MORTES DE A
eB

LATROCNIO
01 LATROCNIO E AS MORTES
APLICADAS NA PENA
02 LATROCNIOS em concurso
material

Latrocnio VS. Furto. Se a inteno inicial do agente era matar o


agente e somente depois nasce a idia do furto, trata-se de
187

HOMICDIO em concurso com FURTO (concurso material). Para no


ser latrocnio, deve-se comprovar que a inteno inicial era a vida.
Jri. O latrocnio no vai a jri, porque no um crime doloso
contra a vida, mas um crime contra o patrimnio. Muitos criticam
essa posio, mas o entendimento do STF (Smula 603).
Tentativa e consumao. Sobre a CONSUMAO do crime de
latrocnio:
SUBTRAO
MORTE
consumad
consumada
a
tentada
tentada
consumad
a

tentada

tentada

consumada

CRIME DE LATROCNIO
Consumado
Tentado
1 CORRENTE:
agente responde por TENTATIVA DE
HOMICDIO qualificado pela CONEXO com a
SUBTRAO (artigo 121, 2o, V);
2 CORRENTE - MAJORITRIA (STF):
O agente responde por LATROCNIO TENTADO.
1 CORRENTE (TJ/SP):
O agente responde por LATROCNIO TENTADO.
CORRENTE MINORITRIA (doutrinria):
o agente responde por homicdio qualificado
consumado em concurso com roubo simples
tentado.
CORRENTE (NELSON HUNGRIA):
o agente responde por homicdio qualificado
consumado.
CORRENTE (STF, SMULA 610):
o agente responde por LATOCNIO
CONSUMADO.
610 - H crime de latrocnio, quando o
homicdio se consuma, ainda que no realize o
agente a subtrao de bens da vtima.

Concurso entre roubo e extorso. Caracteriza-se o concurso


material entre o roubo e a extorso quando, aps a subtrao dos
bens, os agentes obrigam a vtima a revelar senha bancria para
realizao de saque bancrio (REsp 684.423/SP; DJ de 14/02/05, p.
239). Entendeu-se que os crimes em questo so diametralmente
opostos: o roubo crime material de resultado; a extorso crime
formal, se consuma na simples manifestao, na expresso
corporal da vtima.
Extorso (art. 158, CP)
- Conceito. A extorso um ataque indevido liberdade de outrem
visando a obter vantagem econmica, um enriquecimento ilcito. Qual
a diferena entre o constrangimento ilegal (artigo 146) e o crime de
extorso (artigo 158)? a finalidade do agente. No constrangimento
188

ilegal busca-se somente a restrio da liberdade. Na extorso,


mediante ataque liberdade, busca-se vantagem indevida.
- Extorso e crime de roubo. As diferenas so (STJ, REsp. n
90.097): 1) no roubo h subtrao, enquanto na extorso h tradio
da coisa; 2) no roubo o comportamento da vtima prescindvel,
enquanto na extorso o comportamento da vtima imprescindvel
consumao do crime; 3) no roubo o mal a violncia fsica iminente,
enquanto na extorso o mal prometido futuro; 4) no roubo o
proveito do agente contemporneo, enquanto na extorso futura
a vantagem visada pelo agente.
- Sujeito ativo. O crime comum porque no se exige nenhuma
qualidade especfica. Se for funcionrio pblico, o crime praticado a
CONCUSSO. Se o funcionrio pblico NO tem competncia para
praticar o ato que est ameaando no h crime funcional, pratica
somente o crime de extorso. Nem todo particular pratica extorso,
se estiver na iminncia de assumir funo pblica, pratica concusso.
Nem todo o funcionrio pblico pratica concusso, se no tiver
competncia, pratica a extorso.
- Sujeito passivo. O lesado patrimonialmente e o que sofreu a
violncia ou a grave ameaa.
- Conduta. Consiste em EXIGIR, isto , CONSTRANGER. O
constrangimento feito mediante VIOLNCIA (efetivo emprego de
fora fsica) ou GRAVE AMEAA. A grave ameaa ser verificada
analisando as condies da vtima ou do homem mdio? A doutrina
tende a desprezar a noo do homem mdio, porque ningum sabe
quem ele (ROXIN e LFG). Assim, deve ser verificado o caso concreto
para a configurao da grave ameaa, analisando as caractersticas
das vtimas.
- Dolo: o crime punido a ttulo de dolo. Com um elemento subjetivo
do tipo: o intuito de obter para si ou para outrem INDEVIDA
VANTAGEM ECONMICA. Se a vantagem era devida, tem-se o art.
345, CP.
- Consumao: h correntes distintas, entretanto, prevalece
majoritariamente a tese de que um crime formal, ou seja, crime
de consumao antecipada, consumando-se no momento do
constrangimento, independentemente da obteno da vantagem
indevida, sendo o locupletamento do agente mero exaurimento do
crime, que utilizado pelo juiz diligente como circunstncia judicial
desfavorvel. Nos termos da S. 96, STJ, o crime de extorso
consuma-se independentemente da obteno da vantagem
indevida.
- Tentativa: admite.
Majorante (art. 158, 1).
189

A doutrina erroneamente chama de qualificadora, mas uma


majorante que deve ser verificada na 3a fase de aplicao da pena.
- Concurso pessoas. Essa majorante distinta da prevista no
ROUBO ( 2, II, CONCURSO DE PESSOAS), em que, para a maioria,
est abrangida por essa idia a noo do partcipe. Na extorso, o
legislador fala em COMETIMENTO por duas ou mais pessoas. Exige
que as pessoas participem diretamente da execuo do crime, no
estando includa a figura do partcipe. Se houver o partcipe no ser
aplicada a majorante.
- Arma. A segunda hiptese da majorante o EMPREGO DE ARMA. A
maioria da doutrina afirma que necessria a efetiva utilizao da
arma e no o mero porte ostensivo (BITENCOURT). A minoria (LUIZ
RGIS PRADO) afirma que basta o porte ostensivo para a aplicao da
majorante. Sobre o conceito de armas valem os argumentos
anteriores.
Extorso qualificada (art. 158, 2).
H duas modalidades de extorso qualificada: como resultado leso
corporal grave e com resultado morte. Ambas somente se
caracterizam quando a extorso praticada mediante violncia.
* Crime hediondo - apenas a extorso qualificada pela morte,
consumada ou tentada, que tem natureza de crime hediondo. No
hediondo se for qualificado pela leso corporal grave.
* Violncia. Somente h a qualificadora se os resultados nascem da
violncia e no da grave ameaa.
* Causa de aumento e qualificadora. As causas de aumento do 1o
somente aumentam a pena do caput e no da qualificadora. As
qualificadoras somente se aplicam nas hipteses em que a extorso
cometida com emprego de violncia.
No mais, aplica-se as consideraes acerca do roubo qualificado.
Sequestro relmpago ou extorso mediante restrio da
liberdade da vtima (art. 158, 3).
Finalidade do legislador - criar um tipo penal especfico para o
chamado sequestro-relmpago.
Diferenas:
* uma coisa a concretizao exclusiva do sequestro relmpago
(obrigar a vtima, por exemplo, a fazer saques em caixas eletrnicos,
privando-a da liberdade) e outra (bem diferente) consiste em o
agente subtrair bens da vtima em primeiro lugar (o carro, a carteira,
dinheiro etc.) e depois praticar o sequestro relmpago. Na primeira
situao temos crime nico (agora enquadrado no art. 158, 3, do
CP, sem sombra de dvida). Na segunda temos dois delitos: roubo
(art. 157) + art. 158, 3 (extorso).
190

* Antes do advento da Lei 11.923/2009 o sequestro relmpago era


tipificado ora no art. 157, 2, V, do CP, ora no art. 159 do CP
(extorso mediante sequestro). Correta era a ltima posio porque
no sequestro relmpago imprescindvel a atuao da vtima para
que o delito se consuma, ou seja, a atuao da vtima condio
necessria para a obteno da vantagem econmica. Isso no se
passa no roubo (onde o agente subtrai os bens da vtima, sem que ela
seja condio necessria para a obteno da leso patrimonial).
* O sequestro relmpago no pode ser equiparado extorso
mediante sequestro (art. 159 CP), uma vez que, no sequestro
relmpago h restrio da liberdade, enquanto na extorso mediante
sequestro h privao da liberdade; alm disso, no h
encarceramento da vtima nem a finalidade de de recebimento de
resgate para a sua soltura, e sim o desejo de obter, em face do
constrangimento, e no da privao da liberdade, uma indevida
vantagem econmica. O sequestro relmpago caracteriza extorso
qualificada.
* No houve derrogao do roubo circunstanciado (art. 157, 2, V,
CP), que estar configurado quando o agente restringir a liberdade da
vtima, mantendo-a em seu poder, para subtrair seu patrimnio.
Pena - A pena do delito foi reduzida: partindo-se da premissa posta, a
pena do delito de sequestro relmpago, antes, era de oito a quinze
anos de recluso (CP, art. 159). Agora (por fora da nova lei) a pena
de seis a doze anos (crime simples). A nova lei diminuiu a pena do
delito em destaque.
- Sequestro relmpago deixou de ser crime hediondo: antes o
sequestro relmpago (sendo enquadrado no art. 159) era crime
hediondo. Agora deixou de ser crime hediondo (porque a extorso do
art. 158, 3, no est catalogada, no Brasil, como crime hediondo ver art. 1 da Lei 8.072/1990). No sendo possvel analogia contra o
ru, no pode o juiz suprir esse vcuo legislativo (nem o doutrinador
pode violar a garantia da lex stricta).
- Lei nova mais benfica ao ru: antes no se permitia para o
sequestro relmpago a anistia, graa, indulto etc. Agora todos esses
institutos so cabveis. Antes se exigia o cumprimento de dois quintos
(se primrio) ou trs quintos (se reincidente) para a progresso de
regime; agora basta o cumprimento de um sexto da pena para esse
efeito (LEP, art. 112).
* Retroativa: como se v, a chamada lei "de represso dura" contra o
sequestro relmpago, na verdade, se comparada com a classificao
correta anterior (que o inseria no art. 159 do CP), muito mais
favorvel ao ru. Nos pontos favorveis, claro, a lei nova vai retroagir
(para beneficar o ru), caso ele tenha sido condenado pelo art. 159.
- Sequestro relmpago com leso grave ou morte: se resulta
(do sequestro relmpago) leso corporal grave ou morte, aplicam-se
191

as penas previstas no art. 159, 2 e 3, respectivamente. Note-se:


o crime no se converte em extorso mediante sequestro, tosomente so aplicadas as suas penas (s extorso mediante
sequestro quo poenam). No sendo extorso mediante sequestro, em
regra no h que se falar em crime hediondo, salvo quando ocorre o
resultado morte (extorso com resultado morte crime hediondo). No
caso de leso grave, no crime hediondo (por falta de previso
legal).
- Desproporcionalidade da pena: a pena nova do delito de
sequestro relmpago (embora menor que a anterior, contemplada no
art. 159 do CP), comparada com o delito de homicdio simples,
totalmente desproporcional. Alis, a pena idntica nas duas
situaes: de seis a doze anos de recluso. Praticar sequestro
relmpago ou matar uma pessoa no Brasil a mesma coisa (no que
diz respeito pena). A desproporcionalidade patente. Sendo o Brasil
um pas tradicionalmente patrimonialista, nota-se o quanto que o
patrimnio "vale" (na considerao equivocada do legislador) mais
que a vida. Vale ressaltar, entretanto, que esse posicionamento no
unnime, existem doutrinadores que entendem no haver ofensa ao
princpio da proporcionalidade, sob o fundamento de que, o fato de o
homicdio ser um crime grave, no afasta a gravidade do sequestrorelmpago. Para essa parte da doutrina, o que efetivamente se revela
como ofensa proporcionalidade o esquecimento do crime de
homicdio, que fere o mais relevante bem jurdico. No se pode
manter a pena do homicdio simples em seis anos.
- Desproporcionalidade entre o roubo e o sequestro
relmpago: h desproporcionalidade tambm em relao ao roubo
com privao da liberdade da vtima. Nesse caso (roubo agravado) a
pena mnima de cinco anos e quatro meses de recluso. No
sequestro relmpago a pena mnima de seis anos de recluso. Total
desproporcionalidade. Tanto no roubo como no sequestro relmpago o
objetivo do agente o patrimnio. Bens jurdicos idnticos, modo de
execuo idntico: no se justifica pena distinta. Cabe ao juiz julgar
inconstitucional a pena do art. 158, 3, do CP, aplicando a pena
mnima do art. 157, 2, V, do CP.
- Roubo + sequestro relmpago (concurso de crimes): se o
agente rouba a vtima (rouba o carro, uma carteira, dinheiro, relgio
etc.) e, em seguida, no mesmo contexto ftico (sem nenhuma
interrupo temporal), pratica tambm o sequestro relmpago
(saques em caixas eletrnicos), temos dois delitos: roubo + art. 158,
3. O roubo pode ser simples ou agravado (pelo concurso de pessoas,
por exemplo).
- Concurso de crimes material ou formal?: a clssica
jurisprudncia do STF sempre enfocou o tema (roubo + extorso)
como concurso material de crimes (RE 104.063-SP, 2 Turma, rel. Min.
192

MOREIRA ALVES, DJ de 17?05?85). No mesmo sentido: HC 74.528-SP,


2 Turma, rel. Min. MAURCIO CORREA, DJ de 13?12?96); HC 69.810SC, 1 Turma, rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ de 18?06?93); RESP
684423-SP, 5 Turma, Rel. Min. FELIX FISCHER, DJ de 14?02?2005).
Esse o clssico entendimento jurisprudencial (provavelmente,
embora incorreto, o que vai prevalecer doravante).
* O tema polmico porque o contexto ftico nico. Melhor seria
dizer que se trata de conduta nica, com dois resultados (com dupla
ofensa ao bem jurdico patrimonial). Isso configuraria concurso formal
de crimes. Prprio ou imprprio? A mais conservadora doutrina diria
imprprio, em razo dos desgnios autnomos. Ocorre que as razes
de poltica criminal que esto por detrs do concurso formal (evitar o
exagero de penas) nos conduz a sustentar o seguinte: o concurso
formal imprprio somente deve ter pertinncia quando se trata de
bens jurdicos muito relevantes (vida, por exemplo). Tratando-se do
patrimnio, no haveria espao para o concurso formal imprprio.
Seria ento sustentvel a tese do concurso formal prprio no caso de
roubo + sequestro relmpago (tal como boa parte da jurisprudncia
faz com o roubo em nibus, contra vrias vtimas, v.g.).
- Roubo agravado pela privao da liberdade da vtima +
sequestro relmpago: isso possvel. Vamos imaginar: o agente,
durante o roubo em sua casa, priva a vtima da liberdade para a
consumao do roubo (tranca a vtima no banheiro, v.g.). Em seguida
coloca a vtima no carro e vem a pratica o sequestro relmpago. O
que temos? Roubo agravado (art. 157, 2, V) + sequestro relmpago
(art. 158, 3). So duas privaes da liberdade diferentes (para
finalidades distintas). Da a pertinncia do roubo agravado pela
privao da liberdade + sequestro relmpago.
Extorso mediante sequestro (art. 159)
- Sujeito ativo. crime comum, podendo ser praticado por qualquer
pessoa.
- Sujeito passivo. a pessoa humana. EXEMPLO: prender a
cachorrinha da Vera Loyola extorso e no extorso mediante
seqestro.
- Conduta. Privar algum de sua liberdade para obteno de
QUALQUER VANTAGEM, como condio ou preo de resgate. Importa
se a vantagem devida ou indevida? Tem que ser patrimonial ou
extra-patrimonial? No importa, por ter o legislador utilizado a
expresso QUALQUER VANTAGEM, pode ser vantagem devida ou
indevida ou econmica ou no econmica (BITENCOURT e RGIS LUIZ
PRADO). H jurisprudncia discordando pelos seguintes motivos: deve
ser vantagem patrimonial porque est no ttulo dos crimes contra o
patrimnio; se o legislador no foi expresso no tipo, o foi no ttulo
193

(nesse sentido, vide Nucci e Magalhes Noronha); e deve ser


vantagem indevida porque se devida exerccio arbitrrio das
prprias razes (vide, Nucci).
* E se for uma extorso mediante crcere privado aplica-se o artigo
159? A doutrina toda adverte que no texto o seqestro est em
sentido amplo, abrangendo o sequestro propriamente dito e o crcere
privado.
- Dolo. O crime punido a ttulo de dolo acrescido do elemento
subjetivo do tipo: locupletamento.
- Consumao. A discusso se repete em relao natureza jurdica
do crime. Corrente minoritria: crime material, assim a consumao
exige a obteno do locupletamento. Corrente majoritria: crime
formal, basta a extorso sem a necessidade do locupletamento.
- Tentativa. A maioria entende que o crime deve perdurar por tempo
juridicamente relevante (mas, o sequestro-relmpago est tipificado
no art. 158, 3, do CP). O fato de o crime ser formal no afasta a
tentativa. EXEMPLO: tentar colocar a vtima no veculo para realizar a
extorso mediante sequestro. A tentativa ocorre quando o ato de
sequestrar frustrado por circunstncias alheias vontade do
sequestrador.
- Hediondo. Trata-se de crime hediondo.
Modalidades qualificadas:
- Durao superior a 24 horas (art. 159, 1): o tempo somente
ser relevante juridicamente para fins da aplicao da qualificadora.
Para aqueles que entendem no haver necessidade de privao de
liberdade por tempo juridicamente relevante para a consumao do
delito, argumentam que esse dispositivo afasta a teoria de que o
tempo juridicamente relevante para a configurao da tentativa ou
consumao do crime. Essa qualificadora se justifica porque cria
maior sofrimento para a vtima e para os seus familiares. Deve-se
contar do momento em que foi privada a sua liberdade at a sua
soltura, pouco importando que tenha sido pago o resgate nesse meio
tempo.
- Vtima com menos de 18 ou maior de 60 anos (art. 159, 1):
essas vtimas presumidamente iro sofrer mais do que os outros, iro
carregar sequelas insuperveis ou de difcil superao. Nessa
modalidade, ficou afastado o idoso que tem a idade igual a 60 anos.
Se a vtima tem 60 anos ou foi libertada no dia em que completou 60
anos, NO ser aplicvel a qualificadora.
* Hediondo. O art. 9 da Lei de Crimes Hediondos determina causa de
aumento de pena para certos crimes, sejam eles hediondos ou no,
quando a vtima estiver em qualquer das hipteses referidas no art.
224, CP. O art. 224, CP, presume a violncia, nos crimes contra os
costumes, quando a vtima: a) no maior de catorze anos; b)
194

alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; c)


no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia. Nessas
hipteses a pena aumenta-se da metade. So atingidos por essa
causa de aumento: o roubo qualificado (art. 157, 3, ou seja, roubo
seguido de leso corporal grave ou morte, sendo que o primeiro no
hediondo); a extorso qualificada (art. 158, 2, ou seja, extorso
seguida de leso corporal grave ou morte, sendo que a primeira no
hediondo); a extorso mediante sequestro (art. 159, caput e seus
1, 2 e 3), estupro (213, caput e sua combinao com o art. 223,
caput e pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art. 223, caput
e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal). So acrescidas de metade,
respeitado o limite superior de trinta anos de recluso. Deve-se ter
cuidado para que a incidncia do art. 9 no configure bis in idem.
Assim, o roubo praticado na forma de reduzir a possibilidade de
resistncia da vtima, quando qualificado, no pode aceitar essa
causa de aumento de pena. A extorso mediante seqestro contra
menor de 18 anos crime qualificado (art. 159, 1o) e hediondo, mas
se praticado contra menor de 14 anos no deve receber a causa de
aumento, pois o fundamento desta causa j constitui elemento
do tipo. (STJ, HC 84453/SP, 5a turma, Rel. Min. Jane Silva, DJ
08/10/2007).
* Aplicao intertemporal. A smula do 711 do STF aplica-se a esse
crime (A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade ou da permanncia).
- Cometido por quadrilha ou bando (art. 159, 1): devem estar
presentes os requisitos do artigo 288.
- Qualificao por leso grave e morte (art. 159, 2 e 3).
* No h necessidade de que a leso grave ou morte decorram de
violncia, bastando que decorram do seqestro.
* Em ambas as hipteses, o resultado qualificador deve recair sobre a
pessoa seqestrada. Se os seqestradores matam o segurana da
vtima ou a pessoa que estava efetuando o pagamento do resgate, h
concurso material com homicdio qualificado.
* Trata-se de duas hipteses de crime qualificado pelo resultado. O
resultado qualificador pode advir de dolo ou culpa.
- O reconhecimento de qualificadora mais grave automaticamente
afasta a aplicao das menos graves, pois as penas so distintas.

Delao premiada (159, 4)


- Causa especial de diminuio de pena.
- Ocorre quando o agente voluntariamente (no se confunde com
espontaneidade), ou seja, pode ser incentivado por terceiros, delata
195

eficazmente. Ser eficaz quando permitir a libertao do seqestrado.


Maior ser a reduo da pena quanto maior for a colaborao do
agente na libertao da vtima.
- 04 requisitos cumulativos: a) cometimento de um crime de extorso
mediante sequestro; b) crimes praticados mediante concurso de
pessoas; c) denncia por parte de um dos criminosos autoridade; d)
facilitao do sequestrado (delao eficaz).
- Direito subjetivo do ru - alm disso constitui-se em circunstancia
pessoal ou subjetiva, no se comunicando aos demais coautores ou
partcipes que no denunciaram o fato autoridade (art. 30 CP).
Extorso indireta (art. 160)

- Elementos essenciais. (i) exigncia ou recebimento de documento


que possa dar causa a procedimento criminal 1 contra a vtima ou
terceiro; (ii) abuso da situao de necessidade do sujeito passivo; (iii)
visando a garantir o pagamento da dvida. So imprescindveis os
elementos acima, sob pena de desaparecer o prprio crime.
EXEMPLO: o credor exige que a vtima assine um cheque em branco,
para que depois possa utilizar o cheque para ajuizamento de uma
ao criminal por estelionato.
- Sujeito ativo: a maioria dos exemplos dados pela doutrina de
agente economicamente forte em face de agente economicamente
fraco.
- Sujeito passivo: a pessoa que fez o emprstimo, bem como o
terceiro contra quem se intentou a ao penal. Assim, claro que se
trata de crime comum.
- Conduta: so dois os ncleos do tipo: EXIGIR ou RECEBER. So
duas as modalidades criminosas: EXIGIR: para a realizao do
negcio; e RECEBER: para a realizao do negcio. H elemento
normativo abusar
- Documento: indispensvel que o documento tenha
potencialidade para prejudicar a vtima. Assim, h doutrina que
afirma que cheque pr-datado no d ensejo a processo penal, tratase de mero ilcito civil. Documento qualquer escrito que seja capaz
de materializar algo que prejudique a vtima, pode ser declarao em
cartrio confessando um crime ou uma dvida inexistente, uma notapromissria ou um cheque, entre outros.
1 Como o tipo fala de procedimento criminal, este pode ser inqurito ou processo penal.
196

- Extorso indireta e Denunciao caluniosa: a consumao da


extorso indireta ocorre independentemente da instaurao do
procedimento criminal contra a vtima ou contra terceiro. Se
entretanto, for iniciado o procedimento criminal, estar caracterizado
a denunciao caluniosa (art. 339 CP). Se o agente, sabendo que a
vtima inocente, d incio ao processo penal, fica absorvida a
denunciao caluniosa? H divergncia. So bens jurdicos diversos:
denunciao caluniosa (administrao da justia) e extorso
(patrimnio).
- Dolo: o crime punido a ttulo de dolo. Exige-se o elemento
subjetivo especfico como garantia de dvida
- Natureza do crime: de mera conduta, formal ou material?
Depende da modalidade de conduta. Na modalidade exigir formal e
no ncleo receber o crime material.
- Tentativa: a tentativa sempre possvel. Na modalidade exigir,
admitida a tentativa quando a conduta for feita por escrito.

3.

Usurpao (lialima2010@yahoo.com.br)
OBRA(S) CONSULTADA(S):
Resumo TJDFT 2012;
Cdigo Penal Comentado, Cleber Masson,
edio 2013;
Cdigo Penal Comentado, Cesar Roberto
Bitencout, edio 2012 (somente pequenas
consultas em algumas partes)

Usurpao: Alterao de limites, usurpao de guas e


esbulho possessrio (art. 161)

- Elemento subjetivo - No admitem modalidade culposa. Exigem dolo


especfico. Crimes formais e no transeuntes.
- Tentativa - admite.
- Ao penal propriedade particular e sem violncia (ao penal
privada); propriedade privada com violncia ( ao penal publica
incondicionada).
197

Esbulho possessrio e competncia imveis construdos pelo SFH


(Justia Comum Estadual); imveis de autarquias ou empresas da
Unio (Justia comum Federal).

- Alterao de limites. Classificao. Crime prprio (devendo ser


praticado pelo vizinho), formal (no exige resultado naturalstico), de
forma vinculada (pode ser cometido pelas condutas descritas no tipo),
podendo ser comissivo ou omissivo imprprio, unissubjetivo (pode ser
praticado por um s agente), plurissubsistente (vrios atos integram
a conduta), e admite tentativa.

- Usurpao de guas. Classificao. Crime comum (pode ser


praticado por qualquer pessoa), exige elemento subjetivo do tipo
especfico (agir em proveito prprio ou de outrem), formal (no
exige resultado naturalstico), de forma livre (pode ser cometido por
qualquer meio), podendo ser comissivo ou omissivo imprprio,
unissubjetivo
(pode
ser
praticado
por
um
s
agente),
plurissubsistente (vrios atos integram a conduta), e admite
tentativa.

- Esbulho possessrio. Classificao. Crime comum (pode ser


praticado por qualquer pessoa), exige elemento subjetivo do tipo
especfico (agir para o fim de esbulho possessrio no basta
turbao), formal (no exige efetiva perda da posse cf. Nucci), de
forma livre (pode ser cometido por qualquer meio, desde que haja
violncia a pessoa, grave ameaa ou concurso), podendo ser
comissivo ou omissivo imprprio, unissubjetivo ou plurissubjetivo
(pode ser praticado por um s agente, ou por vrios),
plurissubsistente (vrios atos integram a conduta), e admite
tentativa. Exige o elemento normativo do tipo alheio a qualificar o
terreno ou edifcio.

- Ao penal. Em regra pblica incondicionada, mas se o crime foi


praticado contra propriedade privada e sem violncia, a ao ser
privada.

198

Usurpao: Supresso ou alterao de marca em animais (rt.


162)

- Classificao. Crime comum (aceita qualquer sujeito ativo), formal


(no exige resultado naturalstico), de forma livre (pode ser cometido
por qualquer meio), podendo ser comissivo ou omissivo imprprio,
unissubjetivo
(pode
ser
praticado
por
um
s
agente),
plurissubsistente (vrios atos integram a conduta), e admite
tentativa.
- para a caracterizao do crime exige-se que a conduta seja
praticada sobre mais de um animal (mas para consumao basta a
supresso ou alterao da marca de um animal).
- Elemento subjetivo dolo, no admitindo modalidade culposa.
- Lei 9.099 delito de mdio potencial ofensivo. Delito compatvel
com a suspenso condicional do processo, se presentes os demais
requisitos do art. 89 da lei.

4.

Dano (lialima2010@yahoo.com.br)
OBRA(S) CONSULTADA(S):
Resumo TJDFT 2012;
Cdigo Penal Comentado, Cleber Masson,
edio 2013;
Cdigo Penal Comentado, Cesar Roberto
Bitencout, edio 2012 (somente pequenas
consultas em algumas partes)

Dano (art. 163)

- Conduta. A conduta envolve destruir (extinguir), inutilizar (tornar


imprestvel) ou deteriorar (estragar). Para corrente majoritria, quem
desaparece com coisa alheia no pratica dano; se o desaparecer no
envolver o nimo de apropriar, tambm no h furto.
- Coisa. Deve ser bem suscetvel de apreciao econmica.
199

- Elemento normativo do tipo. O dano deve atingir coisa alheia.


- Classificao. Crime comum (pode ser praticado por qualquer
pessoa), material (exige resultado naturalstico), de forma livre (pode
ser praticado por qualquer meio), comissivo ou omissivo imprprio, de
dano, unissubjetivo (pode ser praticado por um agente),
plurissubsistente (vrios atos integram a conduta) e admite tentativa.
- Modalidade qualificada:
(i) emprego de violncia pessoa ou grave ameaa ( ao penal
pblica incondicionada);
(ii) emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato no
configurar crime mais grave (assim, se explodo veculo em
descampado, h dano qualificado; se o fao no meio da cidade,
aplica-se o art. 251, CP, que trata da exploso); A ao penal
pblica incondicionada;
(iii) a leso a bem pblico, de concessionria de servio pblico ou de
sociedade de economia mista; ao penal pblica incondicionada;
* Questo da danificao de cela para fuga de preso h dano
qualificado pela leso ao patrimnio pblico? Duas correntes: 1) h
crime de dano qualificado, pouco importando se o preso busca a sua
liberdade, pois no tem ele direito de lesar o patrimnio alheio; 2) no
h crime de dano, pois o agente no quer danificar o patrimnio
pblico, faltando, portanto, animus nocendi. Sua finalidade limita-se
busca da liberdade.
(iv) motivo egostico; ao penal privada e grave prejuzo vtima
(art. 167).
Ao Penal. Nos termos do art. 167, CP, na hiptese do art. 163
(dano simples), do inciso IV do seu pargrafo (dano qualificado
mediante motivo egostico ou grave prejuzo vtima), somente se
procede mediante queixa. Nas demais hipteses de dano qualificado,
a ao pblica incondicionada.

Introduo ou abandono de animais em propriedade alheia


(art. 164)

200

- Ao penal. Nos termos do art. 167, CP, se procede mediante queixa


(ao penal privada)

Dano em coisa de valor artstico, arqueolgico ou histrico


(art. 165)

- Nota. Artigo tacitamente revogado pelo art. 62 da Lei n. 9.605/98.

Alterao de local especialmente protegido (art. 166)

- Nota. Artigo tacitamente revogado pelo art. 63 da Lei n. 9

5.

Apropriao indbita (lialima2010@yahoo.com.br)


OBRA(S) CONSULTADA(S):
Resumo TJDFT 2012;
Cdigo Penal Comentado, Cleber Masson,
edio 2013;
Cdigo Penal Comentado, Cesar Roberto
Bitencout, edio 2012 (somente pequenas
consultas em algumas partes)

Apropriao indbita (art. 168)

- Bem jurdico: inviolabilidade do patrimnio, em relao


PROPRIEDADE. Protege o direito de propriedade contra eventuais
abusos do possuidor, que possa ter a inteno de dispor da coisa
como se fosse sua.
- Sujeito ativo: qualquer pessoa que tenha a posse ou deteno
LCITA de coisa alheia mvel.
- Sujeito passivo: qualquer pessoa titular de direito patrimonial
atingido pela ao tipificada. Em regra o proprietrio, mas o possuidor
201

pode ser vtima quando a posse decorra de DIREITO REAL (usufruto


ou penhor, j que se relacionam com a propriedade).
- Tipo objetivo: apropriar-se tomar para si, INVERTER a natureza
da posse, passando a agir como se dono fosse de coisa alheia de que
tem posse ou deteno. PRESSUPOSTO: anterior posse ou deteno
legtima.
- Tipo Subjetivo: DOLO (animus rem sibi habendi) constitudo pela
vontade livre e consciente de apropriar-se de coisa alheia mvel, ou
seja, a vontade definitiva de no restituir a coisa alheia ou desvi-la
de sua finalidade. o DOLO SUBSEQUENTE, pois a apropriao seguese posse lcita da coisa. H a INVERSO DA NATUREZA DA POSSE.
- Consumao e tentativa: de difcil preciso, porque ocorre no
momento em que ocorre a INVERSO DA NATUREZA DA POSSE, ou
seja trata-se de uma atitude subjetiva. Como crime material em
tese possvel a tentativa.
- Apropriao indbita de uso - no existe;
- Apropriao indbita de coisa fungvel: Para parte da doutrina,
a coisa fungvel, emprestada ou depositada, para ser restituda na
mesma espcie, quantidade e qualidade, no pode, geralmente, ser
objeto de apropriao indbita. Para o STJ, entretanto, possvel a
apropriao indbita de coisas fungveis.
- Requisitos entrega voluntria do bem pela vitima; posse ou
deteno desvigiada; boa-f do agente ao tempo do recebimento do
bem; modificao posterior no comportamento do agente.

Majorantes (Aumento de pena)


- Depsito necessrio: o depsito que se efetua no desempenho
de obrigao legal (DEPSITO LEGAL; art. 647, do CC) ou aquele que
efetuado por ocasio de alguma calamidade, como incndio,
inundao, naufrgio e saque (DEPSITO MISERVEL; art. 647, II, do
CC), ou por equiparao, que se refere s bagagens dos viajantes,
hspedes ou fregueses, nas hospedarias, hotis ou penses onde
estiverem (art. 649, CC).
* Ser que todas as hipteses so alcanadas pela majorante em
estudo? Nelson Hungria (acompanhado pela maioria da doutrina) diz
que o dispositivo somente abrange a hiptese de depsito ocorrido
202

em calamidades, j que o depositrio legal ser sempre o funcionrio


pblico, que cometer o crime de peculato, recebendo a coisa em
razo do cargo. No depsito por equiparao, dever o agente
responder como incurso no art. 168, 1, III.
- Qualidade especial do agente: A pena aumentada se recebida
na condio de tutor, curador, administrador judicial, inventariante,
testamenteiro ou depositrio judicial. A lista numerus clausus. So
condies justificadoras de maior confiana.
- Ofcio, emprego ou profisso: sujeito viola deveres inerentes sua
qualidade.

Apropriao indbita previdenciria (art. 168-A)


- Antes os crimes previdencirios estavam na Lei 8212/91 (artigo 95).
A lei 9983/00 revogou o art. 95. Houve abolitio criminis? NO, pois
tudo que estava previsto no art. 95 veio para o artigo 168- O tipo
mudou de lugar (PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVO-TPICA).
Nesse sentido, o STJ: Inocorrncia da alegada abolitio criminis, uma
vez que a novatio legis (art. 168-A, 1, do CP, acrescentado pela Lei
n. 9.983/00), conquanto tenha revogado o disposto no art. 95 da Lei
n. 8.212/91, manteve a figura tpica anterior no seu aspecto
substancial, no fazendo desaparecer o delito em questo (HC
33.670; Quinta Turma; DJ de 25/10/2004).
- Sujeito passivo: INSS (NO a Unio nem os segurados).
- Sujeito ativo: Qualquer pessoa, desde que responsvel pelo
repasse aos cofres pblicos, aps o desconto das contribuies.
Empresrio individual, scios solidrios, gerentes, diretores ou
administradores
que
efetivamente
tenham
participado
da
administrao da empresa. Trata-se de norma penal em branco, pois
os prazos e as formas de repasse esto estabelecidas na Lei n.
8.212/91.
- Competncia: Justia Federal.
- Objeto do crime: s as contribuies recolhidas dos contribuintes
e no repassadas ao INSS, assim aquela parte do empregador no
recolhida no configura crime.
* crime omissivo prprio ou puro e independe de vantagem ilcita.
Contenta-se com o dolo genrico de repassar, no se exigindo o
animus rem sibi habendi, conforme ampla jurisprudncia do STF e do
203

STJ. Por isso, tipo penal congruente, ou seja, no se exige nada


alm do dolo, nenhum requisito subjetivo especial, no necessrio
ter o nimo de possuir a coisa.
* Se o empregador est impossibilitado de pagar h crime? A
jurisprudncia exclui a culpabilidade, por inexigibilidade conduta
diversa. Mas exige-se a prova inequvoca da impossibilidade de
repassar a contribuio.
- Requisito subjetivo do crime: dolo, no existe apropriao na
forma culposa, somente dolosa.
- Presuno do art. 33, 5, da Lei 8.212/91 a presuno de que o
desconto ocorrera, preleciona LUIZ REGIS PRADO, vedada no mbito
penal; aqui se impe a comprovao de que o agente efetuou a
deduo da contribuio. A consumao desta modalidade exige
efetivo desconto e, consequentemente, o no repasse.
- Condutas: Versam sobre normas penais em branco colmatadas
pela legislao previdenciria 2:
* (CAPUT) Deixar de repassar previdncia social as contribuies
recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional
contenta-se com o dolo genrico de no repassar, no se exigindo o
animus rem sibi habendi; crime omissivo prprio, inadmitindo, desta
feita, a tentativa; consuma-se com o vencimento do prazo fixado para
o repasse aos cofres da Previdncia. A figura diz com o substituto
tributrio, tal qual previsto no art. 31 da Lei 8.212/91.

2 APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA. CRDITO TRIBUTRIO. Cinge-se a questo em


saber se, em relao ao delito de apropriao indbita previdenciria, previsto no
art. 168-A do CP, faz-se necessrio o exaurimento da via administrativa em que se
discute a exigibilidade do crdito tributrio. Isso posto, a Turma negou provimento
ao recurso ao entendimento de que, em relao ao delito de apropriao indbita
previdenciria, exige-se a constituio definitiva do crdito tributrio para que se
d incio persecuo criminal. Precedentes citados: HC 96.348-BA, DJ 4/8/2008, e HC
82.397-RJ, DJ 19/5/2008 (STJ, 5a T, REsp 1.028.984-MT, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em
2/10/2008.Penal e Processual Penal - Apropriao Indbita Previdenciria - Prtica de
dumping e underselling - Dificuldades financeiras - Causa excludente de culpabilidade. 1 - A
prtica de dumping e underselling (venda com preo abaixo do custo) contra empresa
brasileira caracteriza fato excepcional e ilcito, praticado por terceiro, alm, pois, da lea
atinente aos negcios, justificador, portanto, do no-repasse ao INSS das contribuies
previdencirias descontadas dos salrios dos empregados. Comprovao, ademais, pelos
apelados, de incessante busca de soluo para a prtica de concorrncia desleal com a
Secretaria de Direito Econmico e com o Cade. 2 - Demonstrao de que a concorrncia
desleal perdurou durante anos e que a ausncia de repasse das contribuies foi fincada ao
tempo da prtica ilegal de mercado ou em momento posterior absorvido pelo reflexo das
condutas ilcitas. Incidncia de causa supralegal excludente de culpabilidade em razo do
reconhecimento das dificuldades financeiras. 3 - Apelao improvida (TRF-3 Regio - 1 T.;
ACr n 29.337-Campinas-SP; Processo n 2003.61.05.008001-7; Rel. Des. Juiz Federal
convocado Paulo Sarno; j. 16/9/2008; m.v.)

204

* (inc. I) Deixar de recolher, no prazo legal, contribuio ou outra


importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada
de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do
pblico aqui tambm crime omissivo prprio; presena apenas do
dolo genrico. Elementos normativos: outra importncia elemento
normativo do tipo a depender de complemento pela legislao
previdenciria, tal como o art. 91 da Lei 8.213/91; arrecadada do
pblico contribuio oriunda dos concursos prognsticos e tambm
a incidente sobre a receita bruta decorrente de realizao de
espetculos desportivos.
* (INC II) Deixar de recolher contribuies devidas previdncia social
que tenha integrado despesas contbeis ou custos relativos a venda
de produtos ou prestao de servios igualmente, crime omissivo
prprio; presena apenas do dolo genrico; exemplificando a
incidncia da norma incriminadora: no recolher ao rgo
previdencirio contribuio embutida no preo final do produto ou
servio.
* (INC III) Deixar de pagar benefcio devido a segurado quando as
respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa
pela previdncia social - crime comissivo prprio; essa a modalidade
que mais se aproxima da apropriao indbita, em razo de existir
uma conduta precedente, qual seja, o anterior reeembolso.

Formas assemelhadas (art. 168-A, 1).


Diferencia-se quanto ao sujeito ativo. As figuras aqui previstas
destinam-se ao contribuinte-empresrio, que deve recolher a
contribuio que arrecadou do contribuinte.
Trs so as condutas previstas neste pargrafo:
a) inciso I- o empresrio no repassa Previdncia os valores das
contribuies devidas pelo segurado;
b) inciso II- hiptese do contribuinte contabilizar no preo final do
produto que comercializa o valor da contribuio devida em razo da
manuteno de funcionrios, no promovendo, porm, o devido
recolhimento.
c) inciso III- o contribuinte deixa de repassar ao empregado benefcio
previdencirio j reembolsado pela Previdncia Social.

Extino da punibilidade (art. 168-A, 2)


Houve revogao tcita do dispositivo pelo art. 9 da Lei 10.684/03.
Se o agente for beneficirio pela concesso do parcelamento dos
205

valores devidos a titulo de contribuio social previdenciria, ou


qualquer acessrio, o pagamento integral do dbito importar na
extino da punibilidade ( art. 83, 4 da lei 9.430/96).
Na hiptese de concesso de parcelamento do credito tributrio, a
representao fiscal para fins penais somente ser encaminhada ao
MP aps a excluso da pessoa fsica ou jurdica do parcelamento ( art.
83, 1 da Lei 9.430). alm disso, fica suspensa a pretenso punitiva
do estado durante o perodo em que a pessoa fsica ou pessoa jurdica
estiver includa no parcelamento, desde que o pedido de
parcelamento tenha sido formalizado antes do recebimento da
denuncia criminal ( art. 83, 2). Alm disso, a prescrio criminal
no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva ( 3
da lei retro mencionada).

Perdo judicial e figura privilegiada (art. 168A, 3, CP)


- Condio subjetiva para obteno do favor: agente primrio e de
bons antecedentes;
- Condies objetivas alternativas: pagamento da contribuio,
acrescida dos acessrios, at o recebimento da denncia; ou ser o
dbito, principal e acessrios, de valor inferior ao patamar
estabelecido pela previdncia para ajuizamento de execues fiscais.
A hiptese prevista no inciso I do 3 no mais se aplica, em
decorrncia da regra do artigo 9 s Lei 10.684/03, permissiva do
pagamento do dbito previdencirio a qualquer tempo, at o transito
em julgado da sentena penal condenatria, para fins de extino de
punibilidade.
O inciso II do 3 de rara utilidade, pois os requisitos autorizadores
abrem ensejo para o princio da insignificncia, mais favorvel ao ru.
- Princpio da insignificncia o STF entende que os crimes contra a
ordem triburria so compatveis com tal princpio quando a quantia
no ultrapassar dez mil reais, uma vez que o art. 20 da lei 10.522/02,
determina o arquivamento das execues fiscais sem cancelamento
da distribuio, quando os dbitos inscritos como dvida ativa da
Unio no excedam tal patamar. Por relevante perodo o STJ pensou
de modo contrrio, sustentando o entendimento de que o parmetro
contido no artigo 20 dizia respeito ao arquivamento, sem baixa na
distribuio, da ao de execuo fiscal (suspenso da execuo), o
que denotava sua inaptido para caracterizar o que deveria ser
penalmente relevante. O melhor parmetro para isso seria o contido
no art. 18, 1 do citado diploma, que cuida de extino de dbito
fiscal igual ou inferior a 100,00. Mas o STJ tem se curvado ao
206

posicionamento consagrado no STF. Mas em decises inovadoras, o


STF afastou o princpio da insignificncia no crime de apropriao
indbita previdenciria, levando em conta o valor supraindividual do
bem jurdico tutelado.
A portaria 130/2012 alterou o valor acima referido de 10.000,00 para
20.000,00. Se o STF e STJ mantiverem seus entendimentos, o
princpio da insignificncia ser cabvel nos crimes tributrios,
inclusive apropriao indbita previdenciria, quando o valor das
contribuies recolhidas e no repassadas apresentar valor igual ou
inferior a 20.000,00.
ATENO: No (informativo 493), o STJ reconheceu a continuidade
delitiva entre as figuras dos artigos 168-A e 337-A (sonegao
previdenciria), ambas do Cdigo Penal.

Apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou fora


da natureza (art. 169)
Forma de apropriao indbita privilegiada (art. 170).
Se a conduta for praticada mediante fraude, o crime ser de
estelionato.
No admite modalidade culposa. Exige dolo e conhecimento acerca
da origem do bem em decorrncia de erro, caso fortuito ou fora da
natureza.
Figuras equiparadas (art. 169, p. nico)
- Apropriao de tesouro: lei penal em branco homognea (artigo
1.264 a 1.266 do CC).
- Apropriao de coisa achada: deve ter se apropriado de seu
proprietrio ou possuidor em local pblico ou de uso pblico (coisa
esquecida caracteriza furto). Constitui crime a prazo.
Art. 170 - Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto
no art. 155, 2.
- aplicao de privilgio.

207

6.

[FALTA] Estelionato e outras fraudes


(advogado.ma@gmail.com)

7.

[FALTA] Receptao (advogado.ma@gmail.com)

III - [FALTA] CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL


[Ponto 8.b] (advogado.ma@gmail.com)
IV [FALTA] CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO
[Ponto...] (advogado.ma@gmail.com)
V - [FALTA] CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO E
CONTRA O RESPEITO AOS MORTOS [Ponto 5.b]
(advogado.ma@gmail.com)
VI [FALTA] CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL [Pontos 1.b
/ 3.b / 8.b / 9.b / 10.b] taurusrj@yahoo.com.br

VII [FALTA] CRIMES CONTRA A FAMLIA [Pontos 6.b]


taurusrj@yahoo.com.br

VIII CRIMES CONTRA A INCOLUMIDADE PBLICA [Pontos 2.b /


4.b] veiga_aline@yahoo.com

OBRA(S) CONSULTADA(S): CDIGO PENAL


CONCURSOS, ROGRIO SANCHES, 2012.

PARA

CDIGO PENAL COMENTADO, ROGRIO GRECO, 2012.


LEGISLAO

BSICA: ARTS.

250

285, CP.

AUTOR E EMAIL: ALINE VEIGA


VEIGA_ALINE@YAHOO.COM

TTULO VIII - DOS CRIMES CONTRA A INCOLUMIDADE PBLICA


208

CAPTULO I - DOS CRIMES DE PERIGO COMUM


Incndio
Art. 250 - Causar incndio, expondo a perigo a vida, a integridade
fsica ou o patrimnio de outrem:
Pena - recluso, de trs a seis anos, e multa.
Aumento de pena
1 - As penas aumentam-se de um tero:
I - se o crime cometido com intuito de obter vantagem pecuniria
em proveito prprio ou alheio;
II - se o incndio :
a) em casa habitada ou destinada a habitao;
b) em edifcio pblico ou destinado a uso pblico ou a obra de
assistncia social ou de cultura;
c) em embarcao, aeronave, comboio ou veculo de transporte
coletivo;
d) em estao ferroviria ou aerdromo;
e) em estaleiro, fbrica ou oficina;
f) em depsito de explosivo, combustvel ou inflamvel;
g) em poo petrolfico ou galeria de minerao;
h) em lavoura, pastagem, mata ou floresta.
Incndio culposo
2 - Se culposo o incndio, pena de deteno, de 6 (seis) meses
a 2 (dois) anos.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, abalada pela


conduta do agente (causar incndio).
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
209

Sujeito Passivo: O Estado, a coletividade (crime vago), bem como


aqueles que, eventualmente, so atingidos (em sua vida, integridade
pessoal ou patrimonial) pela prtica incendiria.
Conduta: Pune-se a conduta daquele que causar (provocar) incndio,
expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de
outrem. Trata-se de crime de perigo concreto, que dever ser
efetivamente demonstrado para efeito de reconhecimento do crime.
No h crime de incndio se o fogo no teve potencialidade para
expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de um
indeterminado nmero de pessoas.
Ser necessria a realizao do exame pericial para efeitos de
caracterizao do delito de incndio, nos termos do art. 173 do CPP.
Tipo Subjetivo: o dolo. O agente deve saber que de tal ato resultar
perigo comum. No se exige finalidade especial por parte do
incendirio (podendo servir, no entanto, como causa de aumento de
pena, art. 250, 1, I, do CP).
Consumao e tentativa: O crime de incndio consuma-se quando
estiver criada a situao de perigo comum, pouco importando a
extenso ou durao do fogo. pacfica a admissibilidade da
tentativa de incndio doloso.

Exploso
Art. 251 - Expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem, mediante exploso, arremesso ou simples
colocao de engenho de dinamite ou de substncia de efeitos
anlogos:
Pena - recluso, de trs a seis anos, e multa.
1 - Se a substncia utilizada no dinamite ou explosivo de
efeitos anlogos:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Aumento de pena
2 - As penas aumentam-se de um tero, se ocorre qualquer das
hipteses previstas no 1, I, do artigo anterior, ou visada ou
atingida qualquer das coisas enumeradas no n II do mesmo
pargrafo.
Modalidade culposa

210

3 - No caso de culpa, se a exploso de dinamite ou substncia


de efeitos anlogos, a pena de deteno, de 6 (seis) meses a 2
(dois) anos; nos demais casos, de deteno, de 3 (trs) meses a
1 (um) ano.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, colocada em


risco diante da utilizao de substncias que podem provocar danos
integridade das pessoas e do patrimnio alheio.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: O Estado, representado pela coletividade (corpo
social), bem como pessoas eventualmente atingidas pela prtica
criminosa.
Conduta: Consiste o crime em expor a perigo a vida, a integridade
fsica ou o patrimnio de outrem, mediante exploso, arremesso ou
simples colocao de engenho de dinamite ou de substncia de
efeitos anlogos.
Trs so as aes tpicas previstas:
a) na primeira, o agente provoca diretamente a exploso, que a
arrebentao repentina, violenta e ruidosa, causada pela libertao
de um gs ou pela expanso abrupta de um corpo slido, que, no
processo, parte-se em pedaos.
b) na segunda, o agente, por meios prprios ou de aparelhos,
arremessa o engenho explosivo.
c) por fim, o sujeito coloca (pe, prepara, arruma) o explosivo em
determinado local.
dispensvel a efetiva exploso, bastando que da ao do
agente ocorra perigo concreto incolumidade pblica.
O crime de exploso exige, como circunstncia elementar, a
comprovao de que a conduta perpetrada causou efetivamente
afronta s vidas e integridade fsica das pessoas, ou mesmo concreto
dano ao patrimnio de outrem.
Ser necessria a prova pericial, aplicando-se o art. 175 do CPP.
Tipo Subjetivo: o dolo, consistente na vontade consciente de
praticar uma das condutas previstas no tipo. No se exige finalidade
especial por parte do agente. Havendo fim especfico animando a sua
conduta - como, por exemplo, matar algum -, diverge a doutrina se
ocorrer ou no concurso formal de crimes.
Consumao e tentativa: O crime se consuma no momento em que a
ao criminosa causa o perigo coletividade. A tentativa
admissvel.
Figura privilegiada (1): A constatao do crime na forma
privilegiada depender de anlise pericial, imprescindvel na
211

determinao se a substncia utilizada pelo agente era ou no de


potencialidade lesiva prpria ou anloga dinamite.
Modalidade culposa ( 3): diminui a pena pela prtica do crime na
forma culposa, variando a sano conforme a natureza da substncia
que causou a exploso: se for dinamite ou substncia de efeitos
anlogos, a reprimenda de deteno, de seis meses a dois anos;
nos demais casos, deteno, de trs meses a um ano.
Uso de gs txico ou asfixiante
Art. 252 - Expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem, usando de gs txico ou asfixiante:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Modalidade Culposa
Pargrafo nico - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.

Objetividade jurdica: A tutela penal recai sobre a incolumidade


pblica, agora colocada em risco pelo uso de gs txico ou asfixiante.
Para Luiz Regis Prado, o artigo em comento foi parcialmente revogado
pelo art. 54 da Lei 9.605/98.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: a coletividade, bem como aqueles que sofrem risco
advindo do comportamento criminoso do agente.
Conduta: No basta, para a configurao do delito, o uso de gs
txico (ou asfixiante), sendo imprescindvel a comprovao da
ocorrncia de perigo concreto coletividade. Txico o gs
venenoso; asfixiante aquele de natureza sufocante, que atua sobre
as vias respiratrias, impedindo a vtima de respirar.
Tipo Subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade consciente de
usar gs txico ou asfixiante, com a cincia de que causa perigo
comum.
Consumao e tentativa: O crime se consuma com a causao do
perigo comum, sendo indispensvel sua comprovao. Admite-se a
tentativa.
Fabrico, fornecimento, aquisio posse ou transporte de
explosivos ou gs txico, ou asfixiante
Art. 253 - Fabricar, fornecer, adquirir, possuir ou transportar, sem
licena da autoridade, substncia ou engenho explosivo, gs txico
ou asfixiante, ou material destinado sua fabricao:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


212

Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).


Sujeito Passivo: Ser a coletividade (corpo social).
Conduta: Note-se que o legislador incrimina o que caracterizaria
meros atos preparatrios para a prtica do crime de uso de gs txico
e asfixiante, considerando crime seu manuseio ou o de substncias
destinadas sua fabricao. Importante frisar que estamos diante de
um tipo misto alternativo. Assim, a prtica, pelo agente, de mais de
uma dessas condutas previstas pelo tipo importar em infrao nica.
Tipo Subjetivo: o dolo.
Consumao e tentativa: O momento consumativo do crime se
verificar quando o agente fabricar, fornecer, adquirir ou transportar
gs txico ou asfixiante, ou material destinado sua fabricao, como
tambm manufatura de substncia ou engenho explosivo. A maioria
da doutrina ensina ser o crime de perigo abstrato, presumindo-se o
risco da simples prtica de qualquer uma das condutas. A tentativa
de remota configurao, j que a preparao do material destinado
fabricao do gs ou do explosivo j consumar o crime.
A Lei n. 9.437/1997, ao disciplinar as matrias referentes a artefatos
explosivos e/ou incendirios, sendo, portanto, lei posterior especial,
derrogou tacitamente o disposto no art. 253 do CP quanto a este
tema.
Inundao
Art. 254 - Causar inundao, expondo a perigo a vida, a
integridade fsica ou o patrimnio de outrem:
Pena - recluso, de trs a seis anos, e multa, no caso de dolo, ou
deteno, de seis meses a dois anos, no caso de culpa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, em razo dos


prejuzos fsicos e patrimoniais que um grande alagamento pode
causar.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade, bem como eventuais atingidos
pela inundao provocada pelo agente.
Conduta: Consiste a figura criminosa em causar inundao, expondo
a perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem.
Inundao significa a grande afluncia de gua, desviada de onde
deveria permanecer natural ou artificialmente, provocando a
submerso de um local no preparado ou designado a receb-la.
Primeiramente, deve-se ter em considerao a necessidade de que o
213

extravasamento das guas seja apto a causar efetivo perigo


incolumidade pblica.
Tipo Subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade consciente de
provocar inundao, com a cincia de que expe a vida, a integridade
ou o patrimnio de outrem a perigo. No se exige finalidade especial
pelo agente.
Consumao e tentativa: O delito se consuma no momento em que a
coletividade exposta a efetivo perigo pela inundao causada. A
tentativa perfeitamente admissvel.
Perigo de inundao
Art. 255 - Remover, destruir ou inutilizar, em prdio prprio ou
alheio, expondo a perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem, obstculo natural ou obra destinada a
impedir inundao:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, mas agora em


razo do perigo, no da inundao efetiva.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade, bem como aqueles que,
individualmente, forem ameaados pela ao criminosa.
Conduta: A figura criminosa tpica consiste em remover, destruir ou
inutilizar, em prdio prprio ou alheio, expondo a perigo a vida, a
integridade fsica ou o patrimnio de outrem, obstculo natural
(margem de um rio) ou obra destinada a impedir inundao
(barragem, comporta etc.). O perigo de inundao deve ser concreto,
comprovando-se no s a possibilidade de sua ocorrncia, como
tambm de que, da ao, advir ameaa incolumidade pblica.
Trata-se de um tipo misto alternativo.
Tipo Subjetivo: O tipo subjetivo do crime o dolo, consubstanciado na
vontade consciente do agente de praticar uma das aes tpicas
previstas no dispositivo, com a cincia de que causa perigo de
inundao. No h previso de finalidade especial.
Consumao e tentativa: A consumao ocorrer com a instalao do
perigo comum. Se a inundao ocorrer sem que o agente a tenha
querido ou assumido o risco de provoc-la, responder em concurso
formal com o art. 254, na forma culposa.
Desabamento ou desmoronamento
Art. 256 - Causar desabamento ou desmoronamento, expondo a
perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
214

Modalidade culposa
Pargrafo nico - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de seis meses a um ano.

Objetividade jurdica: Recai sobre a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade e, secundariamente, o indivduo
lesado pela conduta do agente.
Conduta: Pune-se o agente que causar desabamento (queda, total ou
parcial, de construo) ou desmoronamento (derrocada,
deslizamento, ainda que parcial, do solo), expondo a perigo a vida, a
integridade fsica ou o patrimnio de outrem (nmero indeterminado
de indivduos).
O crime pode ser tambm cometido por omisso, no caso em
que o agente, sendo possvel ou tendo o dever jurdico de agir, no
evita o resultado.
necessrio que se comprove a ocorrncia de perigo concreto
incolumidade pblica.
Tipo Subjetivo: Apenas o dolo. No se exige a presena de elemento
subjetivo especial do injusto.
Consumao e tentativa: Consuma-se com a ocorrncia do
desabamento ou desmoronamento, desde que estes fatos causem
perigo comum. A tentativa admissvel.
Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de
salvamento
Art. 257 - Subtrair, ocultar ou inutilizar, por ocasio de incndio,
inundao, naufrgio, ou outro desastre ou calamidade, aparelho,
material ou qualquer meio destinado a servio de combate ao
perigo, de socorro ou salvamento; ou impedir ou dificultar servio
de tal natureza:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.

Objetividade jurdica: a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Sujeito passivo ser a coletividade, bem como,
secundariamente, eventuais atingidos pela conduta delituosa.
Conduta: O crime se consubstancia em subtrair, ocultar ou inutilizar,
por ocasio de incndio, inundao, naufrgio, ou outro desastre ou
calamidade, aparelho, material ou qualquer meio destinado a servio
de combate ao perigo, de socorro ou salvamento; ou impedir ou
215

dificultar servio de tal natureza. Como objeto material do delito


temos o aparelho, material ou qualquer meio destinado a servio de
combate ao perigo, de socorro ou salvamento.
Tipo Subjetivo: o dolo. Contudo, se a inteno do agente for a
prtica de um outro crime, como homicdio, leses corporais etc. ele
poder responder por estes em concurso formal.
Consumao e tentativa: De acordo com a maioria, o crime se
consuma com a prtica de uma das condutas descritas no caput, no
havendo necessidade de comprovao de perigo concreto (crime de
perigo abstrato).
Formas qualificadas de crime de perigo comum
Art. 258 - Se do crime doloso de perigo comum resulta leso
corporal de natureza grave, a pena privativa de liberdade
aumentada de metade; se resulta morte, aplicada em dobro. No
caso de culpa, se do fato resulta leso corporal, a pena aumentase de metade; se resulta morte, aplica-se a pena cominada ao
homicdio culposo, aumentada de um tero.
O art. 258 elenca majorantes aplicveis ao captulo dos crimes de
perigo comum. A primeira parte aumenta a pena se do crime doloso
resulta leso corporal de natureza grave ou morte. Trata-se de figura
preterdolosa.
Difuso de doena ou praga
Art. 259 - Difundir doena ou praga que possa causar dano a
floresta, plantao ou animais de utilidade econmica:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.
Modalidade culposa
Pargrafo nico - No caso de culpa, a pena de deteno, de um a
seis meses, ou multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


Trata-se de uma norma penal em branco, havendo necessidade de um
complemento para que possam ser identificadas as doenas ou
pragas que tm o condo de causar dano a floresta, plantao ou
animais de utilidade econmica.
Com a entrada em vigor da Lei n 9.605/98, o seu artigo 61 passou a
regular inteiramente a matria, ensejando a revogao tcita do
dispositivo em comento.
Deve ser observado que as penas cominadas na Lei n. 9.605/98 so
inferiores quelas constantes do revogado art. 259 do CP, tratandose, pois, de novatio legis in mellius, devendo ter aplicao retroativa
aos fatos que lhe antecederam.
216

CAPTULO II - DOS CRIMES CONTRA A SEGURANA DOS MEIOS


DE COMUNICAO E TRANSPORTE E OUTROS SERVIOS
PBLICOS
Perigo de desastre ferrovirio
Art. 260 - Impedir ou perturbar servio de estrada de ferro:
I - destruindo, danificando ou desarranjando, total ou parcialmente,
linha frrea, material rodante ou de trao, obra-de-arte ou
instalao;
II - colocando obstculo na linha;
III - transmitindo falso aviso acerca do movimento dos veculos ou
interrompendo ou embaraando o funcionamento de telgrafo,
telefone ou radiotelegrafia;
IV - praticando outro ato de que possa resultar desastre:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.
Desastre ferrovirio
1 - Se do fato resulta desastre:
Pena - recluso, de quatro a doze anos e multa.
2 - No caso de culpa, ocorrendo desastre:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
3 - Para os efeitos deste artigo, entende-se por estrada de ferro
qualquer via de comunicao em que circulem veculos de trao
mecnica, em trilhos ou por meio de cabo areo.
Objetividade jurdica: a incolumidade pblica.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa.
Sujeito Passivo: A coletividade e, eventualmente, os lesados pela
ocorrncia do desastre.
Conduta: O crime pode ocorrer tanto por ao quanto por omisso,
como no caso do funcionrio do servio ferrovirio que deixa de
operar a chave de desvio, podendo faz-lo, sabendo que dois veculos
iro passar pelo mesmo local, gerando perigo de coliso ou sua
efetiva ocorrncia. Nota-se ser dispensvel que o veculo esteja em
movimento ou com passageiros, bastando que a ao seja
concretamente capaz de causar um desastre ferrovirio.
Cuida-se de um tipo misto alternativo.
Tipo Subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade consciente de
impedir ou perturbar servio de estrada de ferro. No se exige
qualquer finalidade especial por parte do agente.
ATENO: Configura o crime a ao conhecida como "surf ferrovirio"
(jovens se equilibrando sobre a composio do trem em andamento)?
A jurisprudncia no tem admitido, no vislumbrando no
comportamento do "surfista urbano" outra inteno que no a de
expor a perigo a prpria vida.
217

Consumao e tentativa: O crime se consuma no momento em que


instalado o perigo de desastre ferrovirio. A tentativa possvel,
desde que na forma comissiva.
Atentado contra a segurana de transporte martimo,
fluvial ou areo
Art. 261 - Expor a perigo embarcao ou aeronave, prpria ou
alheia, ou praticar qualquer ato tendente a impedir ou dificultar
navegao martima, fluvial ou area:
Pena - recluso, de dois a cinco anos.
Sinistro em transporte martimo, fluvial ou areo
1 - Se do fato resulta naufrgio, submerso ou encalhe de
embarcao ou a queda ou destruio de aeronave:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
Prtica do crime com o fim de lucro
2 - Aplica-se, tambm, a pena de multa, se o agente pratica o
crime com intuito de obter vantagem econmica, para si ou para
outrem.
Modalidade culposa
3 - No caso de culpa, se ocorre o sinistro:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Sujeito passivo ser a coletividade e,
secundariamente, em caso de desastre, os lesados.
Conduta: imprescindvel que se trate de aeronave ou embarcao
destinada a transporte coletivo.
Tipo Subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade consciente de
expor a perigo embarcao ou aeronave, prpria ou alheia, ou
praticar qualquer ato tendente a impedir ou dificultar navegao
martima, fluvial ou area. No se exige finalidade especial por parte
do agente.
Consumao e tentativa: Consuma-se o crime no momento em que se
verifica a criao do perigo ao regular funcionamento do transporte
martimo, fluvial ou areo.
Atentado contra a segurana de outro meio de transporte
Art. 262 - Expor a perigo outro meio de transporte pblico, impedirlhe ou dificultar-lhe o funcionamento:
Pena - deteno, de um a dois anos.
1 - Se do fato resulta desastre, a pena de recluso, de dois a
cinco anos.
2 - No caso de culpa, se ocorre desastre:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.
218

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade e, em caso de desastre, os
lesados pelo comportamento criminoso.
Conduta: Ao se referir a outro meio de transporte pblico, o tipo penal
excluiu, evidentemente, aqueles j tratados nos dois dispositivos
anteriores.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige finalidade especial por parte do
agente. Se o fim era matar algum, entende a maioria da doutrina
que o agente responder pelos dois crimes em concurso formal (art.
70 do CP).
Consumao e tentativa: Trata-se de crime de perigo concreto, em
que se exige a efetiva comprovao de risco incolumidade pblica.
Forma qualificada
Art. 263 - Se de qualquer dos crimes previstos nos arts. 260 a 262,
no caso de desastre ou sinistro, resulta leso corporal ou morte,
aplica-se o disposto no art. 258.

O art. 263 do CP impe a majorao da pena dos crimes previstos


neste captulo (arts. 260 a 262), nos termos do artigo 258 do CP, que
determina: se do crime doloso de perigo comum resulta leso
corporal de natureza grave, a pena privativa de liberdade
aumentada de metade; se resulta morte, aplicada em dobro.
Arremesso de projtil
Art. 264 - Arremessar projtil contra veculo, em movimento,
destinado ao transporte pblico por terra, por gua ou pelo ar:
Pena - deteno, de um a seis meses.
Pargrafo nico - Se do fato resulta leso corporal, a pena de
deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos; se resulta morte, a
pena a do art. 121, 3, aumentada de um tero.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: a coletividade e, eventualmente, o lesado pela
conduta do agente.
Conduta: O transporte pblico, neste caso, ser qualquer dos
referidos nos artigos 260 a 262. Para a configurao do crime
imprescindvel que o projtil seja atirado contra veculo pblico em
movimento.
219

Ressalte-se que o veculo dever estar a servio de transporte


pblico, ficando afastados, nesse caso, os veculos particulares,
mesmo que em seu interior se encontrem vrias pessoas.
No importa que o prestador do servio de transporte seja
pessoa jurdica de direito pblico ou mesmo um particular.
Tipo Subjetivo: O tipo subjetivo o dolo, consistente na vontade
consciente de arremessar projtil contra veculo, em movimento,
destinado ao transporte pblico por terra, por gua ou pelo ar. No se
exige elemento subjetivo especial do injusto. Se o escopo do agente
o de atingir pessoa determinada que se encontra no veculo,
responder por leses corporais ou homicdio, tentado ou consumado,
em concurso formal (art. 70 do CP) com o delito em estudo.
Consumao e tentativa: Consuma-se o crime no momento em que o
projtil lanado, ainda que no atinja o veculo. De acordo com
parte da doutrina, o crime unissubsistente, no admitindo a
tentativa.
Atentado contra a segurana de servio de utilidade
pblica
Art. 265 - Atentar contra a segurana ou o funcionamento de
servio de gua, luz, fora ou calor, ou qualquer outro de utilidade
pblica:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
Pargrafo nico - Aumentar-se- a pena de 1/3 (um tero) at a
metade, se o dano ocorrer em virtude de subtrao de material
essencial ao funcionamento dos servios. (Includo pela Lei n
5.346, de 3.11.1967)

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: o Estado, representado pelo seu corpo social
(coletividade). Secundariamente, pessoas atingidas pela conduta do
agente figuraro como vtimas.
Conduta: indiferente o meio utilizado pelo agente, desde que seja
apto a causar risco segurana ou ao funcionamento dos servios
pblicos.
Tipo Subjetivo: Pune-se a conduta dolosa. No se exige o elemento
subjetivo especial do injusto.
Consumao e tentativa: Consuma-se o crime com o atentado contra
o servio de utilidade pblica. Por ser crime de perigo abstrato,
dispensa-se a demonstrao do perigo concreto, real e efetivo.

220

Interrupo ou perturbao de servio telegrfico,


telefnico, informtico, telemtico ou de informao de
utilidade pblica (Redao dada pela Lei n 12.737, de
2012)
Art. 266 - Interromper ou perturbar servio telegrfico,
radiotelegrfico ou telefnico, impedir ou dificultar-lhe o
restabelecimento:
Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.
1o Incorre na mesma pena quem interrompe servio telemtico
ou de informao de utilidade pblica, ou impede ou dificulta-lhe o
restabelecimento.
(Includo pela Lei n 12.737, de 2012)
2o Aplicam-se as penas em dobro se o crime cometido por
ocasio de calamidade pblica.
(Includo pela Lei n 12.737, de
2012)

Objetividade jurdica: Encontra-se o art. 266 sob a rubrica dos crimes


contra a incolumidade pblica, embora nem sempre cause situao
de perigo comum, mas atenta contra o interesse coletivo na
continuidade da prestao dos servios de telecomunicaes.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum). Art. 265 e 266
Sujeito Passivo: Ser a coletividade.
Conduta: A ao deve ser dirigida a atingir nmero indeterminado de
pessoas (crime de perigo comum). A enumerao dos servios de
telecomunicaes taxativa. Assim, no poderia, por analogia, ser
includo o servio postal. Cuida-se de tipo misto alternativo.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige finalidade especial pelo agente.
Consumao e tentativa: O momento consumativo atingido com a
prtica de algum dos atos previstos, ou seja, interromper, perturbar,
impedir ou dificultar. De acordo com a maioria, trata-se de infrao de
perigo abstrato.
CAPTULO III - DOS CRIMES CONTRA A SADE PBLICA
Epidemia
Art. 267 - Causar epidemia, mediante a propagao de germes
patognicos:
Pena - recluso, de dez a quinze anos. (Redao dada pela Lei n
8.072, de 25.7.1990)
1 - Se do fato resulta morte, a pena aplicada em dobro.
2 - No caso de culpa, a pena de deteno, de um a dois anos,
ou, se resulta morte, de dois a quatro anos.

221

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, especialmente


no que diz respeito sade das pessoas.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Sujeito passivo a coletividade, bem como
(secundariamente) aqueles que forem atingidos pela disseminao.
Conduta: Consiste a infrao penal em causar epidemia, mediante a
propagao de germes patognicos. Epidemia o surto de uma
doena transitria que ataca simultaneamente nmero indeterminado
de indivduos em certa localidade. Ressalte-se que a epidemia no se
confunde com a endemia (molstia infecciosa que ocorre
habitualmente e com incidncia significativa em determinada
populao) e pandemia (enfermidade amplamente disseminada, ou
seja, que atinge vrias naes).
Tipo Subjetivo: o dolo, no se exigindo qualquer finalidade especial
por parte do agente.
Consumao e tentativa: Admitido qualquer meio idneo
disseminao da doena, o crime pode ser praticado inclusive por
omisso. Ressalte-se que somente a propagao de doena humana
que configura o crime, j que em se tratando de enfermidade que
atinja plantas ou animais, o crime ser o do artigo 61 da Lei n
9.605/98.
Infrao de medida sanitria preventiva
Art. 268 - Infringir determinao do poder pblico, destinada a
impedir introduo ou propagao de doena contagiosa:
Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se o agente
funcionrio da sade pblica ou exerce a profisso de mdico,
farmacutico, dentista ou enfermeiro.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade, bem como eventuais lesados pela
conduta delituosa.
Conduta: Pode se dar de maneira comissiva ou omissiva. Para que
ocorra a infrao penal em estudo, a determinao do poder pblico
dever ser destinada a impedir a introduo ou a propagao de
doena contagiosa.
Trata-se de norma penal em branco, impondo-se, para sua
configurao, que se demonstre qual a determinao do poder
pblico que teria sido cumprida.
222

Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige finalidade especial por parte do


sujeito ativo.
Consumao e tentativa: Consuma-se no momento em que violada
a determinao, tratando-se de crime de perigo abstrato.
Omisso de notificao de doena
Art. 269 - Deixar o mdico de denunciar autoridade pblica
doena cuja notificao compulsria:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica.


Sujeito Ativo: Somente pode ser praticado por mdico (crime prprio),
admitindo-se a participao de terceiros estranhos profisso.
Sujeito Passivo: Ser a coletividade.
Conduta: A conduta omissiva punida a de deixar o mdico de
denunciar autoridade pblica doena cuja notificao
compulsria, competindo s autoridades sanitrias, por meio de
norma administrativa complementar, elaborarem o rol dessas
molstias.
Trata-se de norma penal em branco, na qual a complementao
o preceito do regulamento sanitrio relativo s doenas cuja
notificao compulsria.
A autoridade pblica mencionada no tipo penal a autoridade
sanitria.
Tipo Subjetivo: o dolo, consistente na vontade consciente de se
omitir em denunciar autoridade pblica doena cuja notificao
compulsria. No se exige a presena do elemento subjetivo especial
do injusto.
Consumao e tentativa: Consuma-se no momento em que o agente
deixa de denunci-la autoridade sanitria. No caso de haver prazo
determinado, o delito se consuma no momento em que este se
expira.
Envenenamento de gua potvel ou de substncia
alimentcia ou medicinal
Art. 270 - Envenenar gua potvel, de uso comum ou particular, ou
substncia alimentcia ou medicinal destinada a consumo:
Pena - recluso, de dez a quinze anos. (Redao dada pela Lei n
8.072, de 25.7.1990)
1 - Est sujeito mesma pena quem entrega a consumo ou tem
em depsito, para o fim de ser distribuda, a gua ou a substncia
envenenada.
Modalidade culposa
2 - Se o crime culposo:
223

Pena - deteno, de seis meses a dois anos.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: A coletividade e, secundariamente, eventuais
atingidos pelo envenenamento.
Conduta: A primeira parte do art. 270 (envenenar gua potvel, de
uso comum ou particular) foi derrogada pelo artigo 54 da Lei n
9.605/98, que pune a conduta de causar poluio de qualquer
natureza.
O 1 punia a conduta daquele que entregava a consumo ou
tinha em depsito, para o fim de distribuio, a substncia
envenenada. Este dispositivo foi integralmente revogado pelo art. 56
da Lei 9.605/98.
Rogrio Greco no concorda com este entendimento, pois, para
ele, a conduta de envenenar importa em um juzo maior de
reprovao do que a de poluir, utilizada no tipo penal do art. 54 da Lei
de Crimes Ambientais. Dessa forma, no houve revogao tcita do
art. 270 e 1 do CP.
Tratando-se de crime de perigo comum, imprescindvel que a
substncia envenenada seja acessvel a um nmero indeterminado de
pessoas, ainda que de uso particular.
Tipo Subjetivo: o dolo, consistente na vontade consciente de
envenenar substncia alimentcia ou medicinal destinada a consumo.
No se exige finalidade especfica.
Consumao e tentativa: Consuma-se no momento em que se verifica
o envenenamento da substncia em condio de ser consumida,
presumindo-se o perigo.
Corrupo ou poluio de gua potvel
Art. 271 - Corromper ou poluir gua potvel, de uso comum ou
particular, tornando-a imprpria para consumo ou nociva sade:
Pena - recluso, de dois a cinco anos.
Modalidade culposa
Pargrafo nico - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de dois meses a um ano.

Luiz Regis Prado (Curso de Direito Penal. vol. 3, p. 730) alerta que o
crime em estudo foi ab-rogado pelo art. 54 da Lei 9.605/98 (Lei dos
Crimes Ambientais).
Rogrio Greco entende pela manuteno do art. 271 do CP,
devendo ser aplicado o art. 54 da Lei n. 9.605/1998 somente
quando, de acordo com o seu 2, III, a conduta do agente causar
224

poluio hdrica que torne necessria a interrupo do abastecimento


pblico de gua de uma cominidade.
Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de
substncia ou produtos alimentcios (Redao dada pela Lei
n 9.677, de 2.7.1998)
Art. 272 - Corromper, adulterar, falsificar ou alterar substncia ou
produto alimentcio destinado a consumo, tornando-o nociva
sade ou reduzindo-lhe o valor nutritivo: (Redao dada pela Lei n
9.677, de 2.7.1998)
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
1-A - Incorre nas penas deste artigo quem fabrica, vende, expe
venda, importa, tem em depsito para vender ou, de qualquer
forma, distribui ou entrega a consumo a substncia alimentcia ou
o produto falsificado, corrompido ou adulterado. (Includo pela Lei
n 9.677, de 2.7.1998)
1 - Est sujeito s mesmas penas quem pratica as aes
previstas neste artigo em relao a bebidas, com ou sem teor
alcolico. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
Modalidade culposa
2 - Se o crime culposo: (Redao dada pela Lei n 9.677, de
2.7.1998)
Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, mais


precisamente no que diz respeito sade pblica (individual ou
coletiva).
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade. Secundariamente, eventuais
lesados tambm podero figurar como vtimas.
Conduta: Ao contrrio do que ocorre em outros dispositivos, no se
pune somente a conduta de quem torna a substncia ou produto
alimentcio nocivo sade, mas tambm daquele que diminui seu
valor nutritivo.
Sem a prova da nocividade positiva ou da reduo do valor
nutritivo no se configura o ilcito. O laudo pericial de suma
importncia, a fim de se apurar se esto presentes os elementos
configuradores do tipo penal.
Trata-se de tipo misto alternativo.
Pode o crime ocorrer tambm de forma omissiva, na hiptese
em que o agente no se atenta s cautelas necessrias a impedir que
o produto seja corrompido.
225

necessrio que a substncia seja destinada ao consumo e que


a nocividade tenha a capacidade de causar efetivo dano ao
organismo de quem a ingerir.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige finalidade especfica por parte
do agente.
Consumao e tentativa: A consumao ocorre com a prtica de uma
das condutas nucleares tpicas, no se exigindo a demonstrao do
dano.
Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de
produto
destinado
a
fins
teraputicos
ou
medicinais (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
Art. 273 - Falsificar, corromper, adulterar ou alterar produto
destinado a fins teraputicos ou medicinais: (Redao dada pela
Lei n 9.677, de 2.7.1998)
Pena - recluso, de 10 (dez) a 15 (quinze) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe
venda, tem em depsito para vender ou, de qualquer forma,
distribui ou entrega a consumo o produto falsificado, corrompido,
adulterado ou alterado. (Redao dada pela Lei n 9.677, de
2.7.1998)
1-A - Incluem-se entre os produtos a que se refere este artigo os
medicamentos, as matrias-primas, os insumos farmacuticos, os
cosmticos, os saneantes e os de uso em diagnstico. (Includo
pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
1-B - Est sujeito s penas deste artigo quem pratica as aes
previstas no 1 em relao a produtos em qualquer das seguintes
condies: (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
I - sem registro, quando exigvel, no rgo de vigilncia sanitria
competente; (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
II - em desacordo com a frmula constante do registro previsto no
inciso anterior; (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
III - sem as caractersticas de identidade e qualidade admitidas
para a sua comercializao; (Includo pela Lei n 9.677, de
2.7.1998)
IV - com reduo de seu valor teraputico ou de sua atividade;
((Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
V - de procedncia ignorada; (Includo pela Lei n 9.677, de
2.7.1998)
VI - adquiridos de estabelecimento sem licena da autoridade
sanitria competente. (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
Modalidade culposa
2 - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. (Redao dada
pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
226

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, mais


precisamente no que diz respeito sade pblica (individual ou
coletiva).
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Sujeito passivo ser a coletividade e,
secundariamente, eventuais lesados pela ao delituosa.
Conduta: O tipo trs quatro aes nucleares tpicas. Como objeto
material, temos o produto destinado a fins teraputicos ou
medicinais.
Trata-se de tipo misto alternativo.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige nenhuma finalidade especfica
por parte do agente.
Consumao e tentativa: Consuma-se com a simples prtica de um
dos ncleos do tipo. Trata-se de crime de perigo abstrato, no sendo
necessria a demonstrao do real perigo que a conduta pode gerar.
A tentativa admissvel.
Emprego de processo proibido ou de substncia no
permitida
Art. 274 - Empregar, no fabrico de produto destinado a consumo,
revestimento, gaseificao artificial, matria corante, substncia
aromtica, anti-sptica, conservadora ou qualquer outra no
expressamente permitida pela legislao sanitria:
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, mais


precisamente no que diz respeito sade pblica (individual ou
coletiva).
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade e, secundariamente, eventuais
lesados pela conduta.
Conduta: Pune-se a conduta de quem, sem permisso expressa da
legislao sanitria, empregar, no fabrico de produto destinado a
consumo, revestimento, gaseificao artificial, matria corante,
substncia aromtica, anti-sptica, conservadora ou qualquer outra.
Trata-se de lei penal em branco, cujo contedo criminoso deve
ser complementado pela legislao sanitria especfica.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige nenhuma finalidade especfica
por parte do agente.
227

Consumao e tentativa: A consumao ocorre no momento em que o


agente emprega a substncia, independentemente da ocorrncia de
disposio do produto fabricado irregularmente, pois se trata de crime
de perigo abstrato.
Invlucro ou recipiente com falsa indicao
Art. 275 - Inculcar, em invlucro ou recipiente de produtos
alimentcios, teraputicos ou medicinais, a existncia de
substncia que no se encontra em seu contedo ou que nele
existe em quantidade menor que a mencionada: (Redao dada
pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)

Objetividade jurdica: a incolumidade pblica, ainda no que diz


respeito sade coletiva.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: a coletividade (corpo social).
Conduta: Pune-se a conduta de inculcar, em invlucro ou recipiente
de produtos alimentcios, teraputicos ou medicinais, a existncia de
substncia que no se encontra em seu contedo ou que nele existe
em quantidade menor que a mencionada.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige nenhuma finalidade especfica
por parte do agente.
Consumao e tentativa: O momento consumativo do crime se d
com a falsa indicao, prescindindo-se da disposio do produto ao
consumidor.
Produto ou substncia nas condies dos dois artigos
anteriores
Art. 276 - Vender, expor venda, ter em depsito para vender ou,
de qualquer forma, entregar a consumo produto nas condies dos
arts. 274 e 275.
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.(Redao dada
pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica, visando a


manuteno da sade coletiva.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade.
228

Conduta: Incrimina-se a conduta de vender, expor venda, ter em


depsito para vender ou, de qualquer forma, entregar a consumo: a)
produto fabricado com alguma substncia no autorizada por lei
(artigo 274); b) ou que contenha, em invlucro ou recipiente,
informao falsa acerca de substncia que o integra (artigo 275).
Trata-se de tipo misto alternativo.
Tipo Subjetivo: o dolo, ciente o agente de que os objetos esto nas
condies previstas nos arts. 274 e 275 do CP.
Consumao e tentativa: Verifica-se a consumao no momento da
prtica de uma das condutas nucleares tpicas. A tentativa, embora
possvel, de difcil ocorrncia, j que a mera posse dos produtos,
para vend-los, perfaz o crime.
Substncia destinada falsificao
Art. 277 - Vender, expor venda, ter em depsito ou ceder
substncia destinada falsificao de produtos alimentcios,
teraputicos ou medicinais:(Redao dada pela Lei n 9.677, de
2.7.1998)
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998)

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica no que diz


respeito sade coletiva.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: Ser a coletividade.
Conduta: A conduta punvel a de quem vender, expuser venda,
mantiver em depsito ou ceder substncia destinada falsificao de
produtos alimentcios, teraputicos ou medicinais.
A lei pune as condutas somente em relao a substncias,
excluindo, portanto, maquinrios e outros aparatos utilizados para a
falsificao.
Tipo Subjetivo: O tipo subjetivo do delito o dolo, consubstanciado na
vontade consciente de praticar uma das condutas previstas no tipo.
Consumao e tentativa: Consuma-se o crime com a prtica de uma
das condutas tpicas, independentemente da ocorrncia de dano. A
tentativa, embora possvel, de difcil configurao, j que o simples
depsito j consuma o crime.
Outras substncias nocivas sade pblica
Art. 278 - Fabricar, vender, expor venda, ter em depsito para
vender ou, de qualquer forma, entregar a consumo coisa ou
substncia nociva sade, ainda que no destinada alimentao
ou a fim medicinal:
229

Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.


Modalidade culposa
Pargrafo nico - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de dois meses a um ano.

Objetividade jurdica: tutela-se a incolumidade pblica no que


concerne sade coletiva.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito Passivo: A coletividade.
Conduta: A conduta punvel a de fabricar, vender, expor venda,
ter em depsito para vender ou, de qualquer forma, entregar a
consumo coisa ou substncia nociva sade, ainda que no
destinada alimentao ou a fim medicinal. Substncia nociva a
aquela prejudicial, que causa dano sade de quem a consome. No
se confunde com a imprpria para consumo, que a no
recomendvel, inadequada.
Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige finalidade especial do agente,
com exceo da manuteno em depsito, que demanda a inteno
de vender o objeto (coisa ou substncia).
Consumao e tentativa: A consumao se d com a prtica de
qualquer das condutas descritas no tipo, independentemente da
ocorrncia de dano (perigo abstrato).
A tentativa, embora possvel, de difcil configurao.
Substncia avariada
Art. 279 - (Revogado pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)
Medicamento em desacordo com receita mdica
Art. 280 - Fornecer substncia medicinal em desacordo com receita
mdica:
Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa.
Modalidade culposa
Pargrafo nico - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de dois meses a um ano.

Objetividade jurdica: tutela-se a incolumidade pblica no que


concerne sade coletiva.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa pode praticar o delito, j que a lei no
se refere somente ao farmacutico, mas a todos que, de alguma
forma, possam fornecer medicamentos em descordo com a receita
mdica.
230

Sujeito Passivo: Ser a coletividade e, secundariamente, a pessoa que


adquirir ou consumir o medicamento.
Conduta: Consiste o delito em fornecer substncia medicinal em
desacordo com receita mdica. Note-se que to somente a receita
mdica vincula o fornecedor do medicamento, razo pela qual no
configura o crime, por exemplo, a fornecida por dentista. H casos em
que o medicamento receitado pelo mdico, mas manipulado pelo
farmacutico. Nestes casos, somente o exame pericial poder
determinar se houve ou no a prtica do crime.
Tipo Subjetivo: o dolo, consistente na vontade consciente de
fornecer o medicamento em desacordo com a receita mdica. No se
exige finalidade especial por parte do agente.
Consumao e tentativa: Consuma-se com a entrega do
medicamento em desacordo com a receita mdica. No se exige dolo
especfico.
Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica
Art. 282 - Exercer, ainda que a ttulo gratuito, a profisso de
mdico, dentista ou farmacutico, sem autorizao legal ou
excedendo-lhe os limites:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado com o fim de lucro, aplicase tambm multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica no que tange


sade coletiva, agora pelo exerccio ilegal da medicina, arte dentria
ou farmacutica.
Sujeito Ativo: No que tange ao sujeito ativo do delito, devemos, para
a devida anlise, dividir o tipo em duas partes: na primeira (exerccio
sem autorizao legal), qualquer pessoa pode figurar como autor
(crime comum); na segunda (excedendo-lhe os limites da autorizao
legal), somente o mdico, o dentista ou o farmacutico (crime
prprio).
Sujeito Passivo: A coletividade e, secundariamente, a pessoa atendida
pelo agente.
Conduta: Pune-se a conduta daquele que exerce, ainda que a ttulo
gratuito, a profisso de mdico, dentista ou farmacutico, sem
autorizao legal ou excedendo-lhe os limites.
Em determinadas circunstncias o crime deixa de existir como nos
casos de urgncia ou por ocasio de calamidades pblicas,
comportando-se o agente em estado de necessidade (art. 24 do CP).
A questo, todavia, no pacfica na jurisprudncia.
Exige-se um comportamento contnuo do agente.
231

Tipo Subjetivo: o dolo. No se exige finalidade especial por parte do


agente.
Consumao e tentativa: Consuma-se com a prtica reiterada
(habitual) de atos inerentes profisso sem que haja autorizao
legal ou mediante excesso.
Charlatanismo
Art. 283 - Inculcar ou anunciar cura por meio secreto ou infalvel:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a incolumidade pblica no que tange


sade coletiva. Protege-se tambm a boa-f daqueles que devem se
submeter a algum tipo de tratamento.
Sujeito Ativo: Qualquer pessoa (crime comum), inclusive o mdico no
exerccio da medicina pode incorrer neste crime.
Sujeito Passivo: Sujeito passivo ser a coletividade, bem como
eventuais lesados pela conduta do agente.
Conduta: Os pontos fundamentais deste delito esto estabelecidos no
segredo e na infalibilidade, casos em que a atuao da medicina se
desgarra da sua necessria franqueza e lealdade.
Tipo Subjetivo: O tipo subjetivo o dolo, consubstanciado na vontade
consciente de inculcar ou anunciar cura por meio secreto ou infalvel.
O sujeito ativo deve estar ciente de que o meio por ele divulgado
ineficaz, sendo imprescindvel, pois, a existncia de m-f em sua
conduta.
Consumao e tentativa: O momento consumativo do crime se
verifica com um ato s: inculcar ou anunciar, independentemente do
fato de ser algum ludibriado pela ao criminosa. Ao contrrio do
dispositivo anterior, no se exige a habitualidade.
Curandeirismo
Art. 284 - Exercer o curandeirismo:
I - prescrevendo, ministrando ou aplicando, habitualmente,
qualquer substncia;
II - usando gestos, palavras ou qualquer outro meio;
III - fazendo diagnsticos:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado mediante remunerao, o
agente fica tambm sujeito multa.

Objetividade jurdica: Tutela-se a sade coletiva.


Sujeito Ativo: Qualquer pessoa pode praticar o delito.
232

Sujeito Passivo: Ser a coletividade, bem como eventual lesado pela


conduta criminosa.
Note-se que o curandeirismo pode ser praticado em concurso formal
com outros crimes, como por exemplo, estelionato ou mesmo estupro.
Tipo Subjetivo: o dolo. O tipo no exige finalidade especial do
agente.
Consumao e tentativa: Para que se verifique o delito de
curandeirismo, a habitualidade imprescindvel, j que a ao
nuclear tpica exige a prtica reiterada de atos. No se condiciona a
consumao ocorrncia de dano (perigo abstrato). A tentativa
impossvel, em razo da necessidade da prtica habitual.
Forma qualificada
Art. 285 - Aplica-se o disposto no art. 258 aos crimes previstos
neste Captulo, salvo quanto ao definido no art. 267.

O art. 285 estende aos crimes previstos neste Captulo a majorante


do art. 258, aplicvel aos delitos de perigo comum.
A primeira parte aumenta a pena se do crime doloso resulta leso
corporal de natureza grave ou morte. Trata-se de figura preterdolosa.
A segunda parte do dispositivo prev majorao se do crime culposo
resultam tais resultados.

IX [FALTA] CRIMES CONTRA A PAZ PBLICA [Pontos 1.b / 5.b]


pedradeprata@hotmail.com
X [FALTA] CRIMES CONTRA A F PBLICA [Pontos 4.b / 6.b /
7.b] pedradeprata@hotmail.com
XI [INCOMPLETO] CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO
PBLICA [Pontos 2.b / 9.b / 10.b]
1. Crimes praticados por FUNCIONRIO PBLICO contra a
Administrao em Geral (vitorhugoaquino@gmail.com)
OBRA(S)

CONSULTADA(S):

Sanches. Manual

de

Cunha,

Direito

Rogrio

Penal,

Parte

Especial, Volume nico, 5 ed. Juspodivm:


2013;

Masson,

Cleber,

Direito

Penal

Esquematizado, vol 3 : parte especial, arts.


233

213 a 359-H, 2 Edio Mtodo: 2012;


Caderno Curso Intensivo LFG (2012).
LEGISLAO

BSICA: ARTS.

312

337-A CP

DOS CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONRIOS PBLICOS


CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL3
DISPOSIES GERAIS:
Crime funcional pode ser conceituado como aquele praticado, em
regra, por funcionrio pblico, nos termos definidos pela lei penal,
contra a Administrao Pblica. No se pode olvidar que as
elementares do tipo penal se comunicam ao coautor particular (no
funcionrio pblico), motivo pelo qual ele tambm pode executar o
delito funcional (art. 30, CP).
Assim, em regra, o sujeito ativo o funcionrio pblico.
De

outra

parte,

sujeito

passivo

ser

sempre

Administrao Pblica pessoa jurdica de direito pblico da


administrao direta e indireta e de direito privado prestadoras de
servios pblicos, contratadas ou conveniadas, podendo ter, tambm,
o particular como vtima secundria.
A

objetividade

jurdica

genrica

tutelada

pelos

delitos

funcionais, conforme lecionado por Vicenzo Manzini, o interesse


pblico concernente ao normal funcionamento e ao prestgio da
Administrao Pblica em sentido lato, naquilo que diz respeito
probidade,

ao

desinteresse,

capacidade,

competncia,

disciplina, fidelidade, segurana, liberdade, ao decoro funcional


e ao respeito devido vontade do Estado em relao a determinados
atos ou relaes da prpria administrao4.

3 Art. 312 a 327, CP.


4 Apud Masson, Cleber, Direito Penal Esquematizado, vol 3 : parte especial,
arts. 213 a 359-H, 2 Edio Mtodo: 2012, p. 566
234

Em razo da gravidade e do aspecto difuso dos efeitos advindos dos


delitos

funcionais,

ordenamento

jurdico

penal

traz

sua

extraterritorialidade, uma vez que os fatos praticados no estrangeiro,


vale dizer, alm do territrio nacional, sero punidos pela lei penal
brasileira (art. 7, I, c, do CP).
Ademais, a Lei 10.763/2003 acrescentou o 4 ao art. 33 do
Cdigo Penal, condicionando a progresso de regime prisional nos
crimes contra a Administrao Pblica prvia reparao do dano
causado, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com
os acrscimos. H doutrina defendendo a inconstitucionalidade
dessa norma, uma vez que, na hiptese de o condenado no ter
condies para reparar o dano ou devolver os valores, tornaria
impossvel a progresso do regime de cumprimento de pena.
Contudo, por meio da interpretao sistemtica e analogia in bonam
partem, a fim de afastar eventual inconstitucionalidade, deve-se
aplicar as previses sobre o Sursis (art. 78, 2, 81, II CP), o
livramento condicional (art. 83, IV, CP), a reabilitao (art. 94, III, CP)
e a suspenso condicional do processo (art. 89, 1, inciso I, da Lei.
9099/95), as quais permitem a concesso do benefcio legal, caso o
agente no tenha condies financeiras.
Os delitos funcionais so divididos em duas espcies: prprios
e imprprios.
Crimes funcionais prprios (puros ou propriamente ditos):
inexistindo a qualidade de servidor pblico do agente, o fato
passa a ser um indiferente penal, sem subsuno a qualquer
outro tipo penal, sendo uma atipicidade absoluta (Ex:
prevaricao- art. 319, CP).
Crimes funcionais imprprios (impuros ou impropriamente
ditos): no havendo a qualidade de servidor pblico do agente,
o fato deixa de ser crime funcional, configurando delito
comum, operando-se, assim, a desclassificao da conduta do
agente, o que a doutrina denomina de atipicidade relativa.
Ex: peculato-furto (art. 312, 1 CP) desclassificado para furto.
235

CONCEITO DE FUNCIONRIO PBLICO PARA FINS PENAIS:


O ornamento jurdico-penal traz o conceito de funcionrio
pblico para fins penais no art. 327, CP, o qual mais abrangente ao
estipulado no Direito Administrativo, pois inclui aqueles que prestam
servios sem qualquer remunerao.
Nesse contexto, conforme Heleno Cludio Fragoso: O Cdigo
Penal, afastando as controvrsias, determinou com segurana o que
se deve entender, para fins do direito penal, intra poenia juris
poenalis, por funcionrio pblico: quem, embora transitoriamente e
sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Esto a
includos, portanto, no s os funcionrios que desempenham cargos
criados por lei, regularmente investidos e nomeados, remunerados
pelos cofres pblicos, como tambm os que exercem emprego
pblico (contratados, mensalistas, diaristas, tarefeiros, nomeados a
ttulo precrio), e, ainda, todos os que de qualquer forma exercem
funo pblica. realmente o exerccio de funo pblica o que
caracteriza o funcionrio pblico perante o direito penal.5.
Didaticamente, pode-se dividir o conceito de funcionrio pblico em:
Funcionrio pblico tpico (art. 327, caput, CP): quem
embora transitoriamente e sem remunerao exera (i)
cargo [estatutrio], (ii) emprego [celetista], ou (iii) funo
pblica [jurado, mesrio de eleies].
Contudo, no se pode confundir funo pblica com encargo
pblico: o antigo sndico ou atual administrador exerce encargo
pblico. A funo pblica no pode ser recusada (jurado no pode
recusar, mas pode justificar); enquanto encargo pblico pode ser
recusado.
Nelson Hungria, citado por Rogrio Sanches Cunha, ensina que:
preciso, porm, no confundir funo pblica com mnus pblico.
Assim, no so exercentes de funo pblica os tutores e curadores
5 Apud Cunha, Rogrio Sanches. Manual de Direito Penal, Parte Especial,
Volume nico, 5 ed. Juspodivm: 2013, p. 772.
236

dativos, os inventariantes judiciais, os sndicos falimentares (estes


ltimos esto sujeitos a lei penal especial) etc.6
Portanto, aqueles que exercem encargo pblico devem responder por
delitos no funcionais, como furto, (art. 155, CP), apropriao indbita
(168, CP) etc.
Ressalte-se, por oportuno, que no STJ encontram-se julgados no
sentido de que os advogados dativos 7 exercem funo pblica para
fins penais:
PENAL E PROCESSO PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS
CORPUS. ART. 317, CAPUT, DO CDIGO PENAL.

ADVOGADO

CONTRATADO POR MEIO DE CONVNIO FIRMADO ENTRE A


PROCURADORIA
ADVOGADOS

DO

GERAL
BRASIL

DO

ESTADO

PARA

ATUAR

ORDEM

DOS

EM

DEFESA

DOS

BENEFICIRIOS DA JUSTIA GRATUITA. TRANCAMENTO DA AO


PENAL. ATIPICIDADE. INOCORRNCIA. O advogado que, por
fora de convnio celebrado com o Poder Pblico, atua de forma
remunerada em defesa dos agraciados com o benefcio da
Justia Pblica, enquadra-se no conceito de funcionrio pblico
para fins penais. (Precedente) Recurso desprovido (RHC 17321,
M. Felix Fischer, Quinta Turma 28.06.2005.
PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 317, CAPUT, DO CDIGO
PENAL.

CONCEITO DE FUNCIONRIO PBLICO PARA FINS

PENAIS. ADVOGADO CONTRATADO POR MEIO DE CONVNIO


FIRMADO ENTRE A PROCURADORIA GERAL DO ESTADO E A OAB
PARA ATUAR EM DEFESA DOS BENEFICIRIOS DA JUSTIA
GRATUITA.
O advogado que, por fora de convnio celebrado com o Poder
Pblico, atua de forma remunerada em defesa dos agraciados

6 Apud Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 773.


7 Causdicos nomeados por meio de convnio com a Defensoria Pblica ou a
Procuradoria Geral do Estado para assistir os jurisdicionados que no tm
condies financeiras para contratar advogado.
237

com o benefcio da Justia Pblica, enquadra-se no conceito de


funcionrio pblico para fins penais (Precedentes).
Recurso especial provido.
(REsp 902037/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA,
julgado em 17/04/2007, DJ 04/06/2007, p. 426)
Todavia a doutrina, como a de Rogrio Sanches Cunha, discorda de tal
posicionamento, entendendo que o advogado nomeado exerce mnus
ou encargo pblico.
Por fim, diante da conceituao abrangente de funcionrio
pblico tpico, podendo o agente exercer o cargo, o emprego ou a
funo pblica de modo transitrio e sem remunerao, devem ser
includos neste conceito o estagirio de rgo publico, bem como o
conselheiro tutelar, sendo que este exerce servio pblico relevante
(art. 135, ECA).
Funcionrio pblico atpico ou por equiparao (1,
do art. 327, CP): equiparado a funcionrio pblico, para
efeitos penais, quem exerce cargo, emprego ou funo
em entidade paraestatal, bem como quem trabalha para
empresa prestadora de servio contratada ou conveniada
para a execuo de atividade tpica da Administrao
Pblica.
A Lei n. 9983/2000 inseriu a segunda parte do 1, do art. 327,
CP, em razo da poltica de desestatizao, para incidir as regras
sobre quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada
ou

conveniada

para

execuo

de

atividade

tpica

da

Administrao Pblica.
O funcionrio por equiparao somente abrangido se for
execuo de atividade tpica da administrao.
Atividade tpica aquela que visa direta ou indiretamente o
bem estar do administrado.

238

Ressalte-se, ainda, que o mdico que faz atendimento por meio


de convnio firmado com SUS funcionrio pblico por equiparao
para fins penais.
Por sua vez, o art. 327, 2, CP traz majorante de tera parte
quando o agente for ocupante de:
(i) cargo em comisso;

(I)

rgo da administrao

direta.
(ii) funo de direo;

(II)

Sociedade

de

economia

mista;
(iii) assessoramento;

(III) Empresa pblica;


(IV) Fundao instituda pelo

Poder Pblico.
Verifica que a autarquia no est abrangida, no se podendo
aplicar a majorante ao funcionrio pblico desta, pois configuraria
analogia in malan partem.
Os ocupantes de cargo de chefe do Poder Executivo sofrem a
incidncia da majorante? A resposta afirmativa, conforme o
resultado do julgamento proferido nos autos do Inq. 1769-PA/STF, pois
exercem funo de direo em rgo da administrao direta
(votao por 6 x 5). Todavia, segundo os votos divergentes, eles
presentam o rgo e no representam, exercendo a prpria
administrao. Confira-se o raciocnio do voto (vencedor) prolatado
pelo Ministro Carlos Velloso relator: Neste caso, procurei realizar uma
interpretao compreensiva do texto e no posso compreender que
um mero exercente de funo de comisso DAS (Direo e
Assessoramento Superior) esteja sujeito regra do 2 do art. 327 do
Cdigo Penal e no o prefeito, o governador, o presidente da
Repblica: o agente poltico, enfim.
PROCEDIMENTO ESPECIAL DOS CRIMES FUNCIONAIS.
O Cdigo de Processo Penal, nos artigos 513 a 518, prev um
procedimento especial para o processo e julgamento dos crimes de
239

responsabilidade

de

funcionrios

pblicos.

De

modo

pacfico,

entende-se que crimes de responsabilidade so os atuais crimes


funcionais.
Ressalte-se que, conforme julgado prolatado pela 5 Turma do
STJ, nos RHC 22.118/MT, o procedimento especial somente aplicvel
aos

crimes

praticados

por

funcionrios

pblicos

contra

Administrao Pblica, nos termos do Cdigo Penal (art. 312-326, CP):


RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. CRIME CONTRA A
ORDEM TRIBUTRIA PRATICADO POR FUNCIONRIO PBLICO
(ARTIGO 1, INCISO II, COMBINADO COM OS ARTIGOS 11 E 12
DA LEI 8.137/1990, NA FORMA DO ARTIGO 71 DO CDIGO
PENAL). ALEGAO DE VIOLAO AO ARTIGO 514 DO CDIGO
DE PROCESSO PENAL. RECEBIMENTO DA DENNCIA SEM
NOTIFICAO PARA APRESENTAO DE DEFESA PRELIMINAR.
DELITO

QUE

NO

SE

QUALIFICA

COMO

FUNCIONAL.

DESNECESSIDADE. RECURSO IMPROVIDO.


1. O procedimento especial previsto nos artigos 513 a 518 do
Cdigo de Processo Penal s se aplica aos delitos funcionais
tpicos, descritos nos artigos 312 a 326 do Cdigo Penal.
Precedentes.
2. No caso dos autos, o recorrente, na qualidade de funcionrio
pblico, teria concorrido para a prtica de crime fiscal,
consistente em fraudar a fiscalizao tributria, inserindo
elementos

inexatos,

ou

omitindo

operao

de

qualquer

natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal.


3. Hiptese que no se enquadra no conceito de "crimes de
responsabilidade dos funcionrios pblicos", para fins de
notificao para apresentao de resposta preliminar, nos
termos do artigo 514 da Lei Processual Penal.
4. Recurso improvido.
(RHC 22118/MT, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA,
julgado em 01/06/2010, DJe 09/08/2010)

240

O procedimento aplicvel aos delitos funcionais afianveis


(art. 514, CPP). Atualmente, com o novo regramento trazido pela Lei
n 12.403/2011, todos os delitos funcionais previstos no Cdigo Penal
so afianveis8.
A especificidade do processo a existncia de defesa prvia,
em que o juiz, antes de receber a denncia ou a queixa, determinar
a notificao do denunciado para respond-la, no prazo de quinze
dias (art. 514, CPP).
H divergncia na jurisprudncia dos Tribunais Superiores
acerca da necessidade de concesso de oportunidade para a
apresentao de defesa prvia caso a inicial acusatria seja instruda
por meio de inqurito policial.
O STF entende que indispensvel a defesa prvia no caso da
denuncia estar lastreada em inqurito policial:
HABEAS

CORPUS.

PROCESSUAL

PENAL.

NECESSIDADE

DE

DEFESA PRVIA. ART. 514 DO CPP. DENNCIA QUE IMPUTA AO


PACIENTE,
QUADRILHA

ALM
E

DE
DE

CRIMES

FUNCIONAIS,

USURPAO

DE

CRIMES

FUNO

DE

PBLICA.

PROCEDIMENTO RESTRITO AOS CRIMES FUNCIONAIS TPICOS.


ORDEM DENEGADA. I - A partir do julgamento do HC 85.779/RJ,
passou-se a entender, nesta Corte, que indispensvel a
defesa preliminar nas hipteses do art. 514 do Cdigo de
Processo Penal, mesmo quando a denncia lastreada em
inqurito policial (Informativo 457/STF). II - O procedimento
previsto no referido dispositivo da lei adjetiva penal cinge-se s
hipteses em que a denncia veicula crimes funcionais tpicos,
8 Cleber Masson de modo sinttico e direto leciona: Em face da atual
redao do art. 323 do Cdigo de Processo Penal, implementada pela Lei
12.403/2011, os delitos em geral so afianveis. Escapam desta regra
unicamente os crimes de racismo, tortura, trfico de drogas, terrorismo e os
definidos como hediondos, alm daqueles cometidos por grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico
(Ob. cit. 578).
241

o que no ocorre na espcie. Precedentes. III - Habeas corpus


denegado.

(HC

95969,

Relator(a):

Min.

RICARDO

LEWANDOWSKI, Primeira Turma, julgado em 12/05/2009, DJe108 DIVULG 10-06-2009 PUBLIC 12-06-2009 EMENT VOL-0236401 PP-00143)
Por sua vez, a Corte Especial do STJ sedimento sua
jurisprudncia no enunciado de Smula n 330 nos seguintes
termos: desnecessria a resposta preliminar de que trata o
artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal
instruda por inqurito policial.
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ESPECIAL.
DESCABIMENTO.
RECENTE ORIENTAO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
CORRUPO PASSIVA. CRIME FUNCIONAL. ART. 514 DO
CPP.

INOBSERVNCIA.

PENAL

PLEITO

EMBASADA

POR

DE

NULIDADE.

INQURITO

AO

POLICIAL.

NOTIFICAO PARA DEFESA PRVIA. DESNECESSIDADE.


SMULA

330

DO

STJ.

INCIDNCIA.

ORDEM

NO

CONHECIDA.
1. Buscando dar efetividade s normas previstas no
artigo 102, inciso II, alnea "a", da Constituio Federal,
e aos artigos 30 a 32, ambos da Lei n 8.038/90, a mais
recente jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
passou a no mais admitir o manejo do habeas corpus
em substituio a recursos ordinrios (apelao, agravo
em

execuo,

recurso

especial),

tampouco

como

sucedneo de reviso criminal.


2. O Superior Tribunal de Justia, alinhando-se nova
jurisprudncia da Colenda Corte, passou tambm a
restringir as hipteses de cabimento do habeas corpus,
no

admitindo

que

remdio

constitucional

seja

utilizado em substituio do recurso cabvel.


3. A jurisprudncia do STJ, consolidada no verbete
sumular n 330, firmou-se no sentido da desnecessidade
242

de resposta preliminar, conforme disciplina o artigo 514


do Cdigo de Processo Penal, quando a ao penal for
embasada por inqurito policial, como na hiptese.
4. Habeas corpus no conhecido, por ser substitutivo do
recurso cabvel.
(HC

148.435/SP,

Rel.

(DESEMBARGADOR

Ministro

CONVOCADO

CAMPOS
DO

MARQUES

TJ/PR),

QUINTA

TURMA, julgado em 19/02/2013, DJe 22/02/2013)


A doutrina e a jurisprudncia so unssonas em afirmar
que a ausncia de notificao para apresentar defesa prvia,
nos termos do art. 514 do CPP, gera nulidade. Contudo,
divergem sobre a natureza desta nulidade relativa ou
absoluta?
1 Corrente nulidade absoluta fundamenta-se na
violao do princpio da ampla defesa (art.5, LIV, CF)
(Fernando da Costa Tourinho). O STF j se manifestou neste
sentido: a no observncia de formalidade essencial em
procedimentos

especficos

viola

frontalmente

garantia

constitucional da ampla defesa (HC 95.402/SP)


2 Corrente nulidade relativa- a falta de notificao
para

apresentao

de

defesa

prvia

depende

de

comprovao do prejuzo e de arguio no momento oportuno


(Julio Fabbrini Mirabete) e STJ:
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL PENAL. SUPRESSO DE
DOCUMENTOS.

CRIME

CONTRA

ADMINISTRAO

PBLICA. CONCURSO MATERIAL. PENA MNIMA MAIOR


QUE DOIS ANOS.

FIANA IMPOSSIBILIDADE.

CRIMES

FUNCIONAIS E NO FUNCIONAIS. FALTA DE NOTIFICAO


PRVIA PARA RESPOSTA PRELIMINAR.
PRESCINDIBILIDADE. NULIDADE RELATIVA. PREJUZO NO
DEMONSTRADO.
1. No se podendo oferecer fiana, por ter a soma das
penas

mnimas

cominadas,

em

concurso

material,
243

ultrapassado

dois

anos

de

recluso,

inexiste

constrangimento ilegal pelo no oferecimento de prazo


para apresentar resposta preliminar denncia.
2.

Imputando

funcionais,

no

processamento

denncia
se

dos

crimes

aplica
crimes

rito

de

funcionais
previsto

no

para

responsabilidade

do

funcionrio pblico, o que afasta a determinao do art.


514 do Cdigo de Processo Penal.
3. A nulidade por inobservncia do art. 514 do Cdigo de
Processo Penal relativa, devendo, pois, ser arguida em
momento

oportuno,

concomitantemente

com

demonstrao do prejuzo sofrido pela parte.


4. Recurso provido.
(REsp 670739/RJ, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA
TURMA, julgado em 26/04/2005, DJ 23/05/2005, p. 335)
A Suprema Corte, apesar do posicionamento acima, j
decidiu que aps a prolao da sentena penal condenatria
no se justifica a declarao de nulidade por ausncia de
notificao para a defesa prvia, conforme publicado no
Informativo 572:
A Turma indeferiu habeas corpus em que condenados
por

concusso

alegao

de

(CP,

art.

nulidade

316,

absoluta

caput)

reiteravam

decorrente

de

no

intimao para defesa preliminar, nos termos do art. 514


do CPP, com a consequente anulao do processo, ab
initio. Realou-se que o STF j apreciara o tema,
definindo que a defesa preliminar, no rito especial
destinado ao julgamento dos funcionrios pblicos, se
destina a evitar a ritualidade penosa da pendncia do
processo penal. Aduziu-se, contudo, que o argumento da
inviabilidade da ao penal perderia relevncia diante da
supervenincia de sentena condenatria, como ocorre
na situao dos autos. Asseverou-se que, se a finalidade
da defesa preliminar permitir que o denunciado
244

apresente razes capazes de induzir concluso da


inviabilidade da ao penal, a ulterior edio de deciso
condenatria - fundada no exame da prova produzida
com todas as garantias do contraditrio-, faz presumido
o atendimento daquele requisito inicial. Concluiu-se que
anular todo o processo, para que a defesa tivesse
oportunidade de oferecer fundamentos que no foram
capazes de evitar a sentena condenatria, no teria
sentido,

haja

viabilidade

vista

da

que

ao,

esta

mas,

denotaria
sobretudo,

no
a

prpria

procedncia desta, e deve, assim, ser impugnada por


seus fundamentos. Precedente citado: HC 85779/RJ (DJU
de 29.6.2007).
EFEITOS DA SENTENA PENAL CONDENATRIA:
Nos termos do art. 92, inciso I, do Cdigo efeito da
condenao a perda de cargo, funo pblica ou mandato
eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por
tempo igual ou superior a um ano, nos delitos praticados com
abuso

de

poder

ou

violao

de

dever

para

com

Administrao;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por
tempo superior a 4 (quatro) anos.
Saliente-se

que

efeito

deve

ser

motivado

pelo

magistrado na sentena, no se tratando de efeito automtico


da sentena, conforme disposto no art. 92, pargrafo nico,
CP.
Analisados os aspectos gerais dos delitos contra a
Administrao praticados por funcionrio pblico, passamos
ao exame dos crimes em espcie.

245

PECULATO
(art. 312 a 313-B, CP)
Preambularmente, Antonio Pagliaro e Paulo Jos da Costa Jnior
lembram que: anteriormente inveno da moeda, carneiros e bois
(pecus) eram objeto de comrcio, por constiturem a expresso de
riqueza. Da o nome peculatus, derivado de pecus, consistente na
subtrao de coisas pertencentes ao Estado. O direito romano
promoveu o peculato a crime autnomo no em razo da qualidade
do sujeito agente, que pode ser funcionrio pblico ou particular, mas
pela condio da coisa desviada ou subtrada, que era uma coisa
pblica (res publicae) ou sagrada (res sacrae), uma vez que bois e
carneiros eram destinados aos sacrifcios em homenagem aos deuses
pagos9.
O nosso ordenamento jurdico prev seis formas de peculato:
a) Peculato apropriao (art. 312, caput, 1 parte, CP)peculato
b)
c)
d)
e)

prprio.
Peculato desvio (art. 312, caput, 2 parte, CP)
Peculato furto (art. 312, 1, CP)
peculato imprprio.
Peculato culposo (art. 312, 2, CP)
Peculato mediante erro de outrem ou peculato-estelionato (art.

313, CP)
f) Peculato eletrnico (art. 313-A e 313-B, CP, inserido pela Lei n.
9983/00)
O peculato prprio gnero do qual so espcies: peculato
apropriao (art. 312, caput, 1 parte, CP) e peculato desvio (art.
312, caput, 2 parte, CP). Enquanto o peculato imprprio o
peculato furto (art. 312, 1, CP).
PECULATO PRPRIO
(PECULATO APROPRIAO E PECULATO DESVIO)
O art. 312, caput, CP pune a conduta de o agente se apropriar
ou desviar dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou
particular, que tem a posse em razo do cargo.
9 Apud Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 773.
246

Peculato apropriao (art. 312, caput, 1 parte, CP)


apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou
qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem
a posse em razo do cargo.
Peculato desvio (art. 312, caput, 2 parte, CP): ou
desvi-lo, em proveito prprio ou alheio.
Tutela-se o patrimnio e a moralidade administrativa.
Sujeito ativo:
Em regra, o funcionrio pblico conforme disposto no art. 327,
do CP, tratando-se de crime prprio. O particular que concorrer de
qualquer modo para o resultado (art. 29, CP), tambm, responder
pelo crime de peculato, caso tenha conhecimento da qualidade
funcional do coautor (art. 30, CP). Se no tiver este, poder responder
pelo delito patrimonial, como, por exemplo, apropriao indbita.
O diretor de sindicato pratica peculato? O diretor do sindicato,
nos termos art. 552, CLT (redao pelo Decreto-lei 925/1969)
responde por peculato: sem equiparar o sujeito, equiparou o fato
como impunvel. Contudo, este dispositivo foi editado poca em que
a ditadura militar controlava os sindicatos e muitos defendem que o
dispositivo no foi recepcionado pela CF que prega a liberdade dos
sindicatos.
Contudo, o STJ j decidiu que o dispositivo continua vigente:
PENAL.

CONFLITO

EQUIPARAO.

DE

ART.

COMPETNCIA.

552

DA

CLT.

PECULATO

ENTIDADE

POR

SINDICAL.

INEXISTNCIA DE OFENSA A BENS, SERVIOS OU INTERESSE DA


UNIO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. 1. Os atos que
importem em malversao ou dilapidao do patrimnio das
associaes ou entidades sindicais ficam equiparados ao crime
de peculato julgado e punido na conformidade da legislao
penal. 2. No pelo fato de encontrar-se a tipificao do crime
de

peculato

inserida

no

Ttulo

dos

Crimes

Contra

a
247

Administrao da Justia, no Cdigo Penal, que haver a


incidncia da regra constitucional que define a competncia da
Justia Federal. 3. O simples fato da necessidade de registro dos
sindicatos no Ministrio do Trabalho no aponta o mnimo
interesse da Unio na ao penal para o processo e o
julgamento dos crimes contra eles praticados. 4. Inexiste ofensa
a bens, servios ou interesse da Unio, de suas entidades
autrquicas

ou

empresas

pblicas,

restando

afastada

competncia da Justia Federal. 5. Conflito conhecido para


declarar a competncia do Juzo de Direito da 1 Vara Criminal
da Comarca de Ituverava/SP, suscitado. (STJ, CC 31354, relator
Min. Arnaldo Esteves Lima, da Terceira Seo, julgamento em
13/12/2004)
Com base no princpio da especialidade, em se tratando de
Prefeito Municipal, primeiramente, devem ser analisados os tipos do
Decreto-lei 201/67, porque o CP aplica-se de forma subsidiria.
Do mesmo modo, tratando-se de agente controlador ou
administrador de instituies financeiras, pblicas ou privadas,
interventor, liquidante e sndico (administrador judicial), a indevida
apropriao de dinheiro, ttulo, valor ou qualquer outro bem mvel de
que tenha posse, ou o seu desvio em proveito prprio ou alheio,
configura o delito do art. 5, da Lei 7492/86.
Sujeito passivo:
a Administrao pblica em geral (primria) e o particular
pode ser vtima (secundria).
Tipo objetivo:
Peculato apropriao:
O crime previsto na primeira parte do artigo 312, caput, do CP
composto dos seguintes elementos:
1- Apropriar-se: inverter a posse, agindo arbitrariamente
como se dono fosse.
248

2- Funcionrio pblico: (art. 327, CP);


3- De dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel: capaz
de transporte de um lugar para outro, sem perder sua
substncia.
4- Pblico ou particular: particular figura como vtima
secundria.
5- De que tem a posse: abrange a mera deteno?
1 Corrente: a expresso posse deve ser tomada no seu
sentido amplo abrangendo a mera deteno.
2 Corrente: a expresso posse no se confunde com a mera
deteno.

Assim,

existindo

to-somente

deteno,

configura-se, em tese, o crime de peculato furto. Esta


segunda corrente a correta, segundo Rogrio Sanches
Cunha, pois quando o legislador quer abranger a deteno
prev expressamente no tipo penal, como fez no art. 168,
CP.
Todavia, h julgados no STJ adotando a primeira corrente,
conforme ementa abaixo:
CRIMINAL. RHC. PECULATO. TRANCAMENTO DA AO PENAL.
ATIPICIDADE. DELITO FORMAL. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA
NO-EVIDENCIADA DE PLANO. ALEGAO DE INPCIA DA
DENNCIA. INOCORRNCIA. RECURSO DESPROVIDO.
I. O delito de peculato-apropriao consuma-se no momento
em que o funcionrio pblico, em razo do cargo que ocupa,
inverte o ttulo da posse, agindo como se fosse dono do
objeto material, retendo-o, alienando-o, etc, no sendo
exigvel que o agente ou terceiro obtenha vantagem com a
prtica do delito.
II. A expresso posse, utilizada no tipo penal do art. 312,
caput, do Cdigo Penal, no deve ser analisada de forma
restrita, e sim, tomada como um conceito em sentido amplo,
que abrange, tambm, a deteno. Dessa forma, o texto da
lei aplica-se posse indireta, qual seja, a disponibilidade
jurdica do bem, sem apreenso material.
249

III. A falta de justa causa para a ao penal s pode ser


reconhecida quando, de pronto, sem a necessidade de
exame

valorativo

do

conjunto

ftico

ou

probatrio,

evidenciar-se a atipicidade do fato, a ausncia de indcios a


fundamentarem a acusao ou, ainda, a extino da
punibilidade.
IV. Eventual inpcia da denncia s pode ser acolhida
quando demonstrada inequvoca deficincia a impedir a
compreenso da acusao e em flagrante prejuzo defesa
do ru.
Recurso desprovido.
(RHC 10.845/SP, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA,
julgado em 13/03/2001, DJ 23/04/2001, p. 166)
6- Em razo do cargo: coisa diversa de por ocasio do
cargo. O exerccio da posse est entre suas funes,
devendo haver um nexo funcional entre o exerccio da
funo e o recebimento do na qualidade de servidor, no
bastando o nexo temporal.
Peculato desvio:
O crime previsto na segunda parte do artigo 312, caput, do CP
composto dos seguintes elementos:
1- Desviar: retirar da finalidade, dar destinao diversa
coisa.
2- Funcionrio pblico: (art. 327, CP);
3- Dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel;
4- Pblico ou particular: particular figura como vtima
secundria.
5- De que tem a posse: abrange a mera deteno? Vide
acima.
6- Em razo do cargo: vide acima.
Tipo subjetivo:
So punidos (peculato-apropriao e peculato-desvio) a ttulo
de dolo.

250

Existe o crime na hiptese de nimo de uso? A inteno do


agente apenas usar momentaneamente a coisa, restituindo-a
depois, responde por peculato? Depende:
a) tratando-se de coisa consumvel: configura-se o crime.
b) tratando-se de coisa no consumvel: o fato atpico
(permanece a improbidade administrativa dano ao errio ou ato que
atenta contra princpio da administrao). Ex: veculo, objetos, etc.
A mo de obra consumvel ou no consumvel? A mo de obra
servio e no coisa, portanto no entra na discusso acima.
Contudo, no caso de Prefeitos, o peculato de uso
sempre crime (art. 1, II, DL 201/67). Vale dizer, a diferenciao
entre coisa consumvel ou no consumvel no importa, fazendo o uso
indevido crime (Ex: Prefeito utilizando mquinas da administrao
para cavar piscina na sua chcara).
Parte da doutrina critica o DL 201/67, pois ofende a isonomia,
sendo fruto de descriminao, uma vez que os demais chefes do
Poder Executivo no respondem pelo crime dependendo da natureza
do objeto (consumvel ou inconsumvel).
Consumao:
O peculato apropriao consuma-se no momento em que o
funcionrio se apropria do objeto de que tem posse em razo do
cargo, agindo como se dono fosse (vendendo, retendo, destruindo,
etc.); ocasio em que h inverso da posse.
J o peculato desvio consuma-se no momento em que o
funcionrio altera o destino normal da coisa.
Em nenhum dos tipos h necessidade de finalidade de lucro,
tanto que pode agir em benefcio prprio ou alheio.
Tentativa:
251

doutrina

admite

tentativa,

pois

so

delitos

plurissubsistentes.
Aplica-se o princpio da insignificncia?
1 Corrente: sendo um princpio geral de direito, aplica-se
tambm aos crimes funcionais (STF).
Habeas Corpus. 2. Ex-prefeito condenado pela prtica do crime
previsto no art. 1, II, do Decreto-Lei 201/1967, por ter utilizado
mquinas e caminhes de propriedade da Prefeitura para
efetuar

terraplanagem

no

terreno

de

sua

residncia.

3.

Aplicao do princpio da insignificncia. Possibilidade. 4. Ordem


concedida. (HC 104286, Relator(a):

Min. GILMAR MENDES,

Segunda Turma, julgado em 03/05/2011, DJe-095 DIVULG 19-052011 PUBLIC 20-05-2011 EMENT VOL-02526-01 PP-00042 RT v.
100, n. 909, 2011, p. 425-434)
2 Corrente: o princpio da insignificncia incompatvel com o
bem jurdico tutelado [moralidade administrativa] (STJ).
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CRIME CONTRA A
ADMINISTRAO PBLICA. PECULATO. APLICAO DO PRINCPIO
DA INSIGNIFICNCIA. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES.
1. O entendimento firmado nas Turmas que compem a
Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia no
sentido

de

insignificncia

que
aos

no

se

aplica

crimes

contra

princpio

da

Administrao

Pblica, ainda que o valor da leso possa ser considerado


nfimo, uma vez que a norma visa resguardar no apenas o
aspecto

patrimonial,

mas,

principalmente,

moral

administrativa. 2. Agravo regimental a que se nega provimento.


(AgRg no REsp 1275835/SC, Rel. Ministro ADILSON VIEIRA
MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RJ), QUINTA
TURMA, julgado em 11/10/2011, DJe 01/02/2012)
Diferena entre o crime de peculato-desvio e o crime de
emprego irregular de verbas.
252

Peculato desvio

Emprego irregular de verbas

Art. 312, caput, CP


Art. 315, CP
Desvio de verbas.
Desvio de verbas.
No interesse particular do A aplicao ocorre no interesse pblico.
agente ou de terceiro.

Ex: desvio de verba da educao para


construo de uma ponte.
Obs. Cuidado com estado de necessidade.

PECULATO IMPRPRIO
PECULATO FURTO
(art. 312, 1, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, no seu aspecto patrimonial e
moral.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico (art. 327, CP), com as ressalvas acima
quanto ao particular. No caso de Prefeito verificar se no se a conduta
no se subsume ao DL 201/67.
Passivo:
Imediato: a Administrao em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
O crime consiste em subtrair ou concorrer para que seja
subtrada, diferentemente do art. 312, caput, CP, agente no tem a
posse da coisa visada, sendo alcanada mediante posse ilcita.
A subtrao, para fins de peculato furto, de ser facilitada
pelo cargo (art. 312, 1, CP).
Lado outro, se no for facilitada pelo cargo o agente, mesmo
funcionrio pblico, responder por furto (art. 155, CP).
253

Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo de subtrair/apoderar [finalidade
especfica] do dinheiro, valor ou bem.
Consumao:
a mesma discusso do furto; prevalece que a consumao
ocorre com a efetiva subtrao/apoderamento da coisa, independente
da posse mansa e pacfica (teria da amotio ou apprehensio).
Tentativa:
Admite-se, pois estamos diante de um crime plurissubsistente.
PECULATO CULPOSO
(art. 312, 2, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, no seu aspecto patrimonial e
moral.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico (art. 327, CP), com as ressalvas acima
quanto ao particular. No caso de Prefeito verificar se no se a conduta
no se subsume ao DL 201/67.
Passivo:
Imediato: a Administrao em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
Concorrer culposamente para o crime de outrem, vale dizer,
o funcionrio negligente, cuja negligncia facilitou o crime de
outrem.
O que significa crime de outrem? Peculato doloso (caput e 1)
ou pode ser qualquer crime doloso?
1 Corrente: prevalece que h peculato culposo quando o
funcionrio pblico concorre, culposamente, para prtica do peculato
doloso, por questo topogrfica.
2 Corrente: para a corrente divergente, h crime de peculato
culposo quando h crime comum, pois se a lei no restringe no cabe
ao intrprete faz-lo. Nesse sentido, a lio de Rui Stocco: De
qualquer modo, estranho seria que a lei visse peculato no concurso
254

culposo

do

funcionrio,

dando

oportunidade

que

outro

se

apoderasse de valores da repartio e se quedasse indiferente


quando, no mesmo caso, a subtrao fosse executada por particular,
evidente, assim maior culpa do funcionrio.10
Por que o funcionrio negligente responde pelo peculato culposo e
no pelo peculato doloso? Ser responsabilizado pelo 2 do artigo
313 do Cdigo Penal eis que no se configura concurso de agentes,
haja vista heterogeneidade do elemento subjetivo11. Assim, cada um
responde pelo seu crime, um pelo peculato culposo e o outro doloso.
Tipo subjetivo:
O crime culposo.
Consumao:
Para a consumao deve haver o descuido e a prtica
delituosa de outrem. Vale dizer, aperfeioando-se o crime de outrem
o peculato culposo tambm se consuma. Em outra palavras, o
simples descuido ou desdia do agente no tem o condo de tornar
sua conduta delituosa.
Tentativa:
O crime culposo no admite tentativa.
Benefcio legal
O art. 312,3, CP prev benefcio exclusivo para o peculato
culposo:
(i)
Caso a reparao do dano precede sentena irrecorrvel
extingue a punibilidade;
(ii)

Sendo posterior sentena recorrvel reduz de metade a


pena imposta.

E se o peculato doloso, qual a consequncia para o agente?


(i)

At o recebimento da denncia:

10 Apud Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 773.


11 Requisitos do concurso de agentes: (i) pluralidade de agentes; (ii)
relevncia causal das vrias condutas; (iii) liame subjetivo entre os agentes
[a vontade dos agentes devem convergir para o mesmo fim
homogeneidade do elemento subjetivo] (iv) identidade de infrao penal
(regra, monista).
255

1 Corrente: Se a reparao do dano ocorrer at o recebimento


da denncia, configura-se arrependimento posterior (art. 16, CP)
(STJ).
2 Corrente: No cabe arrependimento posterior em peculato
doloso, pois crime contra a moralidade, sendo mera causa
atenuante (art. 66, CP).
(ii) Do recebimento

da

denncia

at

sentena

condenatria:
1 Corrente: neste caso, configura-se uma atenuante (art. 65,
CP) (STJ)
2 Corrente: sempre causa atenuante.
PECULATO DE MEDIANTE ERRO DE OUTREM OU
PECULATO ESTELIONATO
(ART. 313, CP).
Tutela-se a Administrao Pblica, no seu aspecto patrimonial e
moral.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico (art. 327, CP), com as ressalvas acima
quanto ao particular. No caso de Prefeito verificar se no se a conduta
no se subsume ao DL 201/67.
Passivo:
Imediato: a Administrao em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
Apropriar-se de dinheiro ou qualquer outra utilidade de, no
exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem.
Peculato prprio
Peculato imprprio
Peculato estelionato
Apropriar-se ou desviar Subtrair + no tem Apropriar-se
+
posse
+ posse legtima
posse
ilegtima (1)
(1)A posse recebida por erro de outrem, por isso ilegtima.
O erro do ofendido deve ser espontneo, pois, caso seja
provocado pelo funcionrio, poder configurar o crime de
estelionato.
Tipo subjetivo:
256

o dolo de apropriar do bem recebido, na funo, por erro de


outrem. Saliente-se que no exigido dolo no momento do
recebimento da coisa, o qual deve existir na ocasio em que o
funcionrio se apropria da coisa.
Consumao:
Consuma-se no momento que o funcionrio pblico recebe a
coisa e percebe o engano ocorrido, seguido da sua conduta de no
desfazer o erro, agindo como se dono fosse.
Tentativa:
Doutrinariamente possvel, sendo um crime plurissubsistente.
PECULATO ELETRNICO
(art. 313-A e art. 313-B, CP).
INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAO
Art. 313-A, CP
Tutelam-se dados constantes de sistema de informao da
Administrao Pblica.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio autorizado, no sendo o funcionrio amplo do
art. 327, CP. Vale dizer, aquele que estiver lotado na repartio
encarregada de cuidar dos sistemas informatizado ou bando de dados
da Administrao Pblica12
Se o sujeito que insere os dados no funcionrio autorizado? Se o
art. 313-A, CP limitou como autor o funcionrio autorizado, assim o
funcionrio desautorizado foi equiparado ao particular. Contudo, os
dados so documentos virtuais, devendo, portanto, responder pelo
delito de falsidade ideolgica (art. 299, CP).
Nesse sentido a lio de Rui Stoco:
No sendo funcionrio pblico autorizado, sua conduta no se
subsume apenas ao novo delito de insero de dados falsos em
sistema de informtica, mas se o legislador equiparou o
funcionrio pblico ao particular, quando no esteja autorizado
a operar o sistema, caber ento concluir que no ficar
impune. Inserir dados falsos, alterar ou excluir indevidamente
12 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 786.
257

dados corretos nos sistemas informatizados o mesmo que


falsific-los. O banco de dados constitui um documento virtual,
que pode ser materializado de diversas formas. Est-se diante
de um falso ideolgico, em que o agente funcionrio pblicocomete o crime prevalecendo-se do cargo, subsumindo-se a
hiptese, em tese, no art. 299 e seu pargrafo nico.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular, eventualmente, atingido pelo ato do
agente (Ex: funcionrio do DETRAN retira os pontos da carteira de
habilitao de seu amigo, e, insere no registro de outrem).
Tipo objetivo:
Inserir, facilitar a insero, alterar e excluir dados
constantes de um sistema.
Objeto material:
So os dados de um sistema. A conduta do agente recai sobre
os dados e no sobre o sistema em si.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo com o fim especfico de obter
vantagem indevida para si ou para outrem, ou para causar dano.
Consumao:
Trata-se de um crime formal, consumando-se com a simples
prtica dos ncleos, independentemente de dano ou de obteno da
vantagem indevida. Caso ocorra o dano ou locupletamento ilcito, o
juiz deve consider-los na sentena (art. 59, CP).
Tentativa:
Admite-se a tentativa.
Princpio da Especialidade:

258

A Lei das eleies (Lei n 9.504/1997) prev como crime, em


seu art. 72, incisos I e II, condutas de alterao de sistema de
informao com a finalidade de alterar a apurao ou a contagem de
votos.
MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA
DE SISTEMA DE INFORMAES
(ART. 313-B, CP)
Tutela-se o prprio sistema de dados ou programa

de

informtica. No anterior tutelam-se os dados, enquanto aqui o prprio


sistema ou programa.
Contudo, ressalte-se que o delito em anlise crime de menor
potencial ofensivo (pena de deteno, de trs meses a dois anos),
enquanto o anterior no (pena de recluso de dois a doze anos).
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico (art. 327, CP), com as ressalvas acima
quanto ao particular. No caso de Prefeito verificar se no se a conduta
no se subsume ao DL 201/67.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular, eventualmente, atingido pelo ato do
agente.
Objeto material:
o sistema de informaes ou programa.
Assim, se o agente altera os dados configura o crime do art.
313-A, CP; se altera o prprio sistema, configura o crime do art. 313B, CP.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo, sem finalidade especial (acima o
agente visa vantagem para si para outrem, prejuzo ou dano).
Consumao:
Trata-se de crime formal, consumando-se com a simples
prtica dos ncleos, independentemente de dano. Ocorrendo dano
259

para a administrao ou para o administrado incide a majorante (de


1/3 at a 1/2) prevista no pargrafo nico, do art. 313-B, CP.
Tentativa:
Admite-se a tentativa.
Qual dos crimes mais grave? Depende da situao: mas a
diferena de pena totalmente desproporcional:
- art. 313-A, CP: pena de 2 a 12 anos;
- art. 313-B, CP: pena 3 meses a 2 anos.

EXTRAVIO, SONEGAO OU INUTILIZAO


DE LIVRO OU DOCUMENTO
(Art. 314, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, no mbito patrimonial e
moral.
Sujeitos:
Ativo:
De modo majoritrio entende-se que o funcionrio pblico em
sentido amplo (art. 327, CP).
Todavia,

Nelson

Hungria

leciona

que

somente

agente

incumbido, em razo de seu ofcio, da guarda do livro ou documento


o sujeito ativo13. Nesse contexto, caso o agente seja funcionrio sem
a competncia citada ou particular responder pelo crime de
subtrao ou inutilizao de livro ou documento (art. 337, CP).
Ressalte-se, ainda, que se o agente funcionrio pblico lotado em
repartio fiscal ou tributria extraviar livro oficial, processo fiscal ou
qualquer outro documento executar o crime do art. 3, inciso I, da
Lei 8.137/90.
13 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 790.
260

Ademais, tratando-se de autos judiciais ou documentos de valor


probatrio, cuja inutilizao ou sonegao seja pratica por advogado
ou procurador que os receba nesta qualidade, responder pelo delito
do art. 356, CP.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular, eventualmente, atingido pelo ato do
agente.
Tipo objetivo:
A lei pune as (trs) condutas de: extraviar (retirar do caminho
natural, desaparecer); sonegar (ocultar ou deixar de mencionar
quando tinha o dever de faz-lo) e inutilizar (tornar intil, inapto ou
imprestvel) o livro oficial ou o documento (pblico ou particular)
guardado pelo funcionrio pblico em razo de sua funo.
Deve ser considerado documento toda a pea escrita hbil a
condensar graficamente o pensamento de algum e apto a provar um
fato ou a realizao de algum ato de significao ou relevncia
jurdica.

No

so

considerados

documentos,

para

efeitos

de

incriminao ora estudada, os escritos j sem valor ou relevncia


jurdica para administrao14.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo, sem finalidade especial.
Consumao:
Consuma-se o delito quando h efetivo extravio, sonegao e
inutilizao de livro oficial ou documento. Ressalte-se que o tipo
admite a consumao com destruio total ou parcial do objeto
material.
Tentativa:
possvel a tentativa.
Subsidiariedade expressa:

14 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 791.


261

O preceito secundrio da norma penal incriminadora prescreve


a pena de recluso de 1(um) a 4 (quatro) anos, se o fato no
constituir crime mais grave.
Nesse contexto, se o agente tiver a conscincia e vontade de
suprimir documento para atingir a f pblica em benefcio prprio ou
alheio, configurar-se- o delito do art. 305 do Cdigo Penal e no
previsto no art. 314 do Estatuto Repressivo.

EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS OU RENDAS PBLICAS


(Art. 315, CP)
Tutela-se o emprego correto das verbas ou rendas pblicas.
Ensina Julio Fabbrini Mirabete: Embora o fato possa no causar
dano patrimonial, inegvel que o emprego irregular de verbas e
rendas pblicas casa dano regularidade administrativa. Visa o
referido preceito impedir o arbtrio administrativo no tocante
discriminao da verbas, rendas e respectivas aplicaes, sem a qual
haveria anarquia nas finanas pblicas, no se cogitando do prejuzo
resultante do seu emprego irregular15
O presente delito difere-se do peculato desvio, pois neste caso o
agente d s verbas ou rendas pblicas aplicao diferente do
previsto em lei, contudo, em proveito da prpria Administrao.
De outro lado, no peculato desvio a conduta visa o proveito
prprio ou alheio, em prejuzo da Administrao Pblica.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico que tem competncia para dar
destinao s verbas ou rendas pblica. Tratando-se de Prefeito (ou
outro em seu exerccio), configurar-se- o delito do art. 1, inciso III, do
Decreto-lei 201/1967.
Passivo:
15 Apud, Cleber Masson, ob. cit., p. 623.
262

Imediato: a administrao pblica em geral;


Mediato: o particular, eventualmente, atingido pelo ato do
agente.
Tipo objetivo:
A lei pune a conduta de dar verba ou rendas pblicas
aplicao diversa da prevista em lei, a fim de realizar a correta
administrao financeira da Administrao Pblica.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo, sem finalidade especial.
Todavia a doutrina ressalta a possibilidade de a conduta ser
praticada em estado de necessidade, quando dada destinao
diversa da prevista na lei no caso de ocorrncia de calamidade
pblica, como enchentes de grandes propores.
Outrossim, pode ocorrer, ainda, a dirimente de inexigibilidade
de conduta diversa como na hiptese de um superior destinar os
valores para abastecimento de viatura de policiamento preventivo,
em detrimento da compra de autopeas, com a finalidade de no
interrupo do ronda ostensiva16.
Consumao:
Consuma-se o delito com a aplicao irregular das verbas ou
rendas em finalidade diversa da prevista em lei, tratando-se de crime
material.
A aprovao das contas pblicas pelos rgos fiscalizadores
somente convalesce as irregularidades administrativas verificadas na
execuo do oramento; as infraes penais permanecem intactas,
competindo Justia Criminal comum dizer a responsabilidade ou no
do administrador (RT 575/42317
Tentativa:
Possvel, caso ocorra a simples destinao sem posterior aplicao.
16 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit. 793.
17 Cunha, Rogrio Sanches, p. 793.
263

CONCUSSO
(art. 316, CP)
O presente tipo penal visa tutelar de modo imediato, a
administrao em geral, principalmente a moralidade administrativa,
mediato o patrimnio do particular constrangido.
Sujeitos:
a) Ativo:
(I)
Funcionrio pblico no exerccio da funo;
(II)
Funcionrio pblico fora da funo;
(III) Particular antes de assumir funo pblica

(Faltam

apenas

procedimentos burocrticos18).
Se o sujeito ativo for militar, configura o crime do art. 305, CPM.
Se o sujeito ativo for fiscal de rendas, configura o crime do art.
3, II, da Lei n. 8137/90. Neste caso, no crime funcional contra a
administrao pblica, mas, sim, contra a ordem tributria.
Passivo:

(i)

primrio:

Administrao

pblica

em

geral;

(ii)

secundrio: particular constrangido pelo ato do agente.


Tipo objetivo:
A lei penal pune a conduta de exigir, para si ou para outrem,
direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de
assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida.
Exigir: a intimidao exercida pelo funcionrio pblico, em
razo do cargo pblico exercido, visando obteno de vantagem
indevida. Ex: agente de trnsito exige valores do motorista para no
apreender a mercadoria, a despeito da inexistncia de qualquer
ilegalidade no transporte.
A exigncia ou intimao pode ser explcita, em que o
funcionrio pblico faz a exigncia e demonstra quais as represlias
sero executadas; ou implcita, na qual h exigncia sem deixar
clara a consequncia de no cumprir a intimidao.
18 Carteirada com dirio oficial.
264

A exigncia pode ser, ainda, direta, quando realizada pelo


funcionrio na presena da vtima, e indireta, ocasio em que a
intimao feita por interposta pessoa (Ex: amigo do fiscal da
secretaria de urbanismo faz a exigncia para liberao de alvar de
construo) ou de modo velado, de modo subliminar a exigncia. (Ex:
O fiscal da secretaria de urbanismo diz para o construtor que precisa
construir um cmodo nos fundos do seu terreno e caso fizesse o
servio no teria problemas no prdio que construa).
Ressalte-se, ainda, que o funcionrio pblico deve ter a
atribuio para praticar o fato mal prometido, pois caso contrrio
responder por extorso (se houver grave ameaa).
Contudo no pode haver constrangimento mediante violncia
ou grave ameaa, pois neste caso configurar-se- o delito de extorso
(art. 158, CP).
Assim, a despeito de alguns doutrinadores escreverem que a
concusso

uma

forma

especial

de

extorso

praticada

por

funcionrio pblico, tem-se que para a execuo do delito funcional


no pode haver violncia ou grave ameaa, sob pena de a conduta
ser classificao como extorso e no concusso.
Nesse sentido a lio de Cleber Masson: A concusso se
caracteriza pela exigncia fundada na promessa de concretizao de
um mal relacionado ao campo de atuao do funcionrio pblico. No
h violncia pessoa ou grave ameaa. o complexo de poderes
atinentes ao cargo do agente que leva intimidao da vtima.
Reclama-se, portanto, um vnculo entre o mal prometido, a exigncia
de vantagem indevida e a funo pblica desempenhada pelo sujeito
ativo. Na extorso, por sua vez, o art. 158, caput, do Cdigo Penal
elenca como meio de execuo a violncia pessoa ou a grave
ameaa. Veja-se portanto, que nem toda exigncia de vantagem
indevida formulada pelo funcionrio pblico caracteriza concusso,
ainda que tenha apresentado sua condio funcional. Esta a regra.
No entanto, o crime poder ser de extorso, desde que sirva o

265

funcionrio pblico de violncia pessoa ou de grave ameaa


relacionada a mal estranho funo pblica19.
Ademais, no se pode confundir exigncia com solicitao,
pois o funcionrio pblico solicita vantagem indevida, em razo do
cargo pblico exercido, responder por corrupo passiva (art. 317,
CP) e no concusso.
Nesse ponto, caso o particular entregue ao funcionrio pblico o
valor exigido no estar configurado o delito de corrupo ativa (art.
333, CP), pois agiu em razo do constrangimento sofrido, sendo
incompatvel o delito de concusso e de corrupo ativa. O art. 333
do Cdigo Penal, inclusive, no pune a conduta de dar ou
entregar valores exigidos/solicitados por funcionrio pblico, mas
sim oferecer ou promoter vantagem indevida
O STJ j se manifestou pela atipicidade da conduta do
particular:
HABEAS CORPUS. CORRUPO PASSIVA. DELEGADO DE POLCIA
QUE EXIGE VANTAGEM FINANCEIRA PARA LIBERAR VECULO
ILEGALMENTE APREENDIDO. PROVA INDICIRIA OBTIDA EM
CONVERSA INFORMAL COM CO-RU ACUSADO DE CORRUPO
ATIVA. NULIDADE. INEXISTNCIA. ATIPICIDADE DA CONDUTA.
LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO.
1. No existe na ao penal movida em desfavor do Paciente
confisso extrajudicial obtida por meio de depoimento informal,
prova sabidamente ilcita. No caso, ocorre testemunho indireto,
ou por ouvir dizer, o que no vedado, em princpio, pelo
sistema processual penal brasileiro.
2. O legislador brasileiro adotou

princpio

do

livre

convencimento motivado, segundo o qual o juiz, extraindo a sua


convico das provas produzidas legalmente no processo,
decide a causa de acordo com o seu livre convencimento,
devendo, no entanto, fundamentar a deciso exarada.
3. No configura o tipo penal de corrupo ativa sujeitar-se a
pagar propina exigida por Autoridade Policial, sobretudo na

19 Cleber Masson, ob. cit., p. 632.


266

espcie, onde no houve obteno de vantagem indevida com


o pagamento da quantia.
4. "Caso a oferta ou promessa seja efetuada por imposio ou
ameaa do funcionrio, o fato atpico para o extraneus,
configurando-se

delito

de

concusso

do

funcionrio."

(MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo Penal Interpretado, 3 ed., So


Paulo, Atlas, 2003, p. 2.177.)
5. Habeas corpus denegado. Ordem concedida de ofcio para
trancar a ao penal em relao, apenas, Fbio Ribeiro
Santana e Jos Hormindo da Silva, diante da

evidente

atipicidade da conduta que lhes foi imputada.


(HC 62908/SE, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA,
julgado em 06/11/2007, DJ 03/12/2007, p. 339)
Para si ou para outrem: pode ser vantagem pode ser pessoal
ou para terceiro ligado ao autor dos fatos.
Vantagem indevida: A maioria da doutrina entende que pode
ser qualquer vantagem (econmica, moral, sexual, sentimental, etc.),
devendo ser indevida. E se for uma vantagem devida pode
configurar excesso de exao (art. 316, 1, CP) caso seja tributo, ou
abuso de autoridade (art. 4, Lei n. 4898/65).
Dispensa-se

vtima

sentir-se

intimidada,

bastando

potencialidade lesiva.
Questo bastante discutida na doutrina a situao do mdico
credenciado e que atende pelo SUS. Neste contexto, se ele, para
realizar um procedimento cirrgico, exige um valor por fora. Qual o
crime configura? A classificao jurdica da conduta depender da
ao praticada:
- Se o mdico exigiu o dinheiro para atender, configura
concusso (art. 316, CP);
- Se o mdico solicitou dinheiro para atender, configura
corrupo passiva (art. 317, CP);
- Se o mdico simulou ser devida a quantia para atender (SUS
no cobra tudo)- configura estelionato (art. 171, CP), pois fraude em
prejuzo de outrem!
Tipo subjetivo:
267

O delito de concusso punido a ttulo de dolo + vantagem


para si ou para outrem [finalidade especial].
Consumao:
Trata-se de crime formal (ou de consumao antecipada),
consumando-se com a mera exigncia e a obteno da indevida
vantagem

exaurimento,

devendo

ser

considerada

nas

circunstncias judiciais (art. 59, CP).


Tentativa:
admitida,

como

na

hiptese

de

carta

concussionria

interceptada.

Os

bens

EXCESSO DE EXAO
(art. 316, 1, CP)
tutelados persistem como sendo

moralidade

administrativa (imediato) e o patrimnio do ofendido (mediato).


Sujeitos:
Ativo: o funcionrio pblico em sentido amplo (art. 327, CP) e
o particular ciente das qualidades do coautor (art. 30, CP).
Passivo: Passivo: (i) primrio: Administrao pblica em
geral; (ii) secundrio: particular constrangido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
punida a conduta do funcionrio pblico que excede na
cobrana de tributos, seja cobrando tributo que sabe ou deveria saber
indevido; ou, seja exigindo o recolhimento do tributo por meio
vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza.
Tipo subjetivo:
O delito de concusso punido a ttulo de dolo com a finalidade
de cobrar tributo indevido, ou emprego de meio gravoso ou vexatrio
na sua cobrana.
A doutrina minoritria defende a possibilidade de punio a
ttulo de culpa, quanto a conduta da primeira parte do art. 316, 1,
CP deveria saber indevido. Contudo, a doutrina majoritria,

268

incluindo Rogrio Sanches Cunha, Guilherme de Souza Nucci e Jos da


Costa Jr., conclui que se trata de previso de dolo eventual.
Na primeira parte, o agente pblico tem saber ou deveria saber
indevido o tributo exigido do contribuinte.
Consumao:
O excesso de exao delito formal (ou de consumao
antecipada), consumando-se, se o crime consiste na exigncia de
tributo indevido, no momento em que a cobrana ilegal executada;
se a ao foi cobrana vexatria ou gravosa, na ocasio do emprego
do meio constrangedor, independentemente do recolhimento do
tributo pelo contribuinte.
Tentativa:
admitida, como na hiptese de exigncia indevida ou
cobrana vexatria por escrito.
Qualificadora:
Nos termos do art. 216, 2, CP o delito de excesso de exao
qualificado (pena de recluso de dois a doze anos) se o funcionrio
que desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu
indevidamente para recolher aos cofres pblicos.
Portanto, caso o funcionrio pblico cobra tributo indevido ou
exigido o pagamento de tributo de modo vexatrio e no repassa os
valores aos cofres pblicos, desviando o numerrio para si ou para
outrem, responder pelo crime qualificado.
Contudo, se os valores j foram repassados aos Cofres Pblicos
e de l o funcionrio os desvia, configurar-se- o delito de peculato
desvio (prprio art. 312, caput, CP).
CORRUPO PASSIVA
(Art. 317, CP)
O presente tipo penal visa tutelar de modo imediato, a
administrao em geral, principalmente a moralidade administrativa,
mediato o patrimnio do particular constrangido.
Sujeitos:

269

Ativo: o funcionrio pblico em sentido amplo (art. 327, CP); e o


particular ciente das qualidades do coautor (art. 30, CP). Vale dizer: a)
funcionrio pblico no exerccio da funo; b) funcionrio pblico fora
da funo; (Ex: frias); c) particular na iminncia de assumir funo
pblica (faltam apenas procedimentos burocrticos20).
Em ateno ao princpio da especialidade, se o agente for funcionrio
pblico de rgo de arrecadao e fiscalizao tributria pratica crime
contra a ordem tributria (art. 3, II, Lei 8137/90). Se o agente for
testemunha, perito no oficial, tradutor ou intrprete em processo
judicial, policial, administrativo ou em juzo arbitral, o delito ser de
falso testemunho ou percia (art. 342, CP), com incidncia de causa
de aumento (art. 342, 1, CP).
Alm disso, se a conduta estiver ligada a resultado em
competio esportiva, o art. 41-C, da Lei 10671/2003 pune a conduta
de solicitar ou aceitar, para si ou para outrem, vantagem ou promessa
de vantagem patrimonial ou no patrimonial para qualquer ato ou
omisso destinada a alterar ou falsear o resultado de competio
esportiva.
Ressalte-se, ainda, que o corruptor (particular que suborna ou
promete vantagem para o corrupto), em exceo pluralista teoria
monista de concurso de agentes, responder pelo crime de corrupo
ativa (art. 333, CP).
Passivo:

(i)

primrio:

Administrao

pblica

em

geral;

(ii)

secundrio: particular constrangido pelo ato do agente, desde que


no seja corruptor.
Tipo objetivo
O crime de corrupo passiva pune trs condutas: solicitar
(pedir), explcita ou implicitamente, vantagem indevida; receber
vantagem indevida; e aceitar promessa (concordar, anuir com
proposta corrupta) de vantagem indevida.

20 Carteirada com dirio oficial


270

Quanto conduta de solicitar remete-se o leitor diferena


entre

corrupo

passiva

(solicita/pede)

concusso

(exige/intimida) vista linhas acima.


Todas as condutas tpicas enfocam a mercancia do agente com
a funo pblica21.
Saliente-se que a corrupo passiva estar consumada no caso da
vantagem indevida ser entregue para terceiro, como familiar do
corrupto.
A doutrina discute a possibilidade de se praticar a corrupo
passiva por omisso, conforme demonstrado claramente por Antnio
Pagliaro e Paulo Jos da Costa Jnior: Com respeito dvida sobre se
a corrupo passiva pode ser realizada mediante omisso, isto ,
atravs de violao do dever de recursar a vantagem, necessrio
observar o quanto segue. Os casos que se pretende enquadrar no
conceito de recebimento ou aceitao mediante omisso so
comportamentos omissivos s aparentemente. Trata-se, na realidade,
de verdadeiros comportamentos positivos, como no caso de receber
de presente o objeto que j se possui. Ou, ento, o agente se calar,
numa situao concreta em que o silncio configura verdadeira
aceitao de promessa22
Todavia, nem sempre a corrupo passiva (funcionrio pblico)
corresponder corrupo ativa (particular):
Corrupo passiva
Corrupo ativa
Art. 317, CP
Art. 333, CP
Solicitar
Dar**
Receber
Oferecer
Aceitar promessa
Prometer
**A ao de dar no configura corrupo ativa nos termos
art. 333 do CP, pois o legislador est preocupado em punir o
corruptor. Assim somente aquele que faz a proposta de corrupo,
responde pelo crime de corrupo passiva e o particular no responde
pelo crime contra administrao lacuna legislativa.
21 Cunha, Rogrio Sanhes, ob. cit., p. 802.
22 Apud, Cunha, Rogrio Sanhes, ob. cit., p. 802.
271

Entretanto, h mais trs espcies de corrupes ativa, as quais


abrangem a ao de dar.
Corrupo ativa de estrangeiro (art. 337- B, CP)
Corrupo ativa de testemunha (art. 343, CP)
Corrupo ativa eleitoral (art. 299, CE Lei n. 4737/65).
Verbos
Dar
Oferecer
Prometer
Dessa forma, somente o dar da corrupo passiva genrica
(art. 333, CP) no crime.
Os crimes de corrupo (passiva/ativa) visam impedir a
mercancia da funo pblica. Logo, indispensvel que o ato de ofcio
esteja entre os atos de competncia do agente do ilcito.
A vantagem indevida pode ser para si ou para terceiros, assim a
solicitao indevida pode ser at para familiares do agente.
Vantagem indevida: prevalece que a vantagem deve ser de
qualquer natureza, desde que indevida. H corrente doutrina que
defende a natureza patrimonial da vantagem indevida.
A doutrina discute a possibilidade ou no de configurao do
delito nas hipteses de o funcionrio pblico receber doaes de
lembrana ou objetos de pequeno valor econmico, como as
lembranas em datas festivas (Ex: Natal).
Alguns doutrinados enxergam a atipicidade da conduta, em
razo da incidncia do princpio da insignificncia. Todavia, como
visto linhas acima, a questo convertida na jurisprudncia dos
Tribunais Superiores.
Cleber Masson defende que o recebimento de pequenas
lembranas desprovido de dolo. Destarte, nas gratificaes de
pequena monta e nas oferendas em datas festivas inexiste, da parte
do funcionrio pblico, a inteno de aceitar alguma vantagem como
272

retribuio de alguma ao ou omisso envolvendo ato de ofcio j


praticado ou a praticar em momento futuro. Em sntese, no h dolo,
pois o agente pblico limita-se a receber um presente, desvinculado
da sua atuao funcional23

Classificao doutrinria da corrupo passiva:


Corrupo prpria ou propriamente dita: o ato de ofcio
comercializado ilegtimo. Ex: solicitar vantagem para liberar objeto
apreendido. Ex2: solicitar vantagem para facilitar fuga de preso.
Corrupo imprpria: o ato de ofcio comercializado legtimo.
Ex: solicitar vantagem para permitir entrega de alimentos para
familiar preso.
Corrupo passiva antecedente: o agente primeiro solicita,
recebe, aceita a promessa para num segundo momento realizar o ato
de ofcio.
Corrupo passiva subsequente: o agente primeiro realiza o ato e
depois solicita, recebe ou aceita promessa.
A corrupo ativa pode ser antecedente ou subsequente? Somente
antecedente, sendo a corrupo ativa subsequente um fato atpico,
pois se exige que o particular oferea ou prometa vantagem indevida
a funcionrio pblico para determin-lo a praticar, a omitir ou a
retardar ato de ofcio. A ao de dar quando solicitado pelo agente
no configura ilcito penal, conforme visto linhas acima.
Art. 308, CPM: Corrupo passiva militar:
Corrupo passiva
Art. 317, CP
Solicitar
Receber

Corrupo passiva
Art. 308, CPM
------------Receber

23 Masson, Cleber, ob. cit., p. 652.


273

Aceitar promessa
Aceitar promessa
Nesse contexto, se o policial militar recebe e aceita promessa
responde pelo CPM perante a Justia Militar 24. Caso o PM solicita
vantagem indevida, responde pelo art. 317, CP, perante a Justia
Comum.
Elemento subjetivo:
O crime punido a ttulo de dolo com a inteno de locupletamento
ilcito (elemento especial).
Consumao:
O crime de corrupo passiva, em regra, formal. Temos trs
ncleos: solicitar (formal); receber (material somente se
consuma com o recebimento do valor indevido) e aceitar promessa
(formal).
Tentativa:
perfeitamente possvel, com a interceptao da carta
corruptora nas hipteses formais, bem como na impossibilidade de
recebimento do suborno por circunstncias alheias vontade do
agente.
Majorante ou causa de aumento de pena (art. 317, 1 CP) (1/3).
Somente a corrupo passiva prpria [realiza ato ilegtimo]
pode ser majorada, pois incidir se o funcionrio retardar ou deixar de
praticar qualquer ato de ofcio ou o praticar infringindo dever
funcional.
Cuidado quando o ato ilegtimo configurar infrao penal, pois
neste caso o agente responde pelo art. 317, CP em concurso com o
crime do tipo especfico, sem incidncia da causa de aumento, em
razo do princpio do ne bis in idem. Ex: Solicitar vantagem para
alterar dado do sistema do Detran (art. 317 c.c. 313-A, CP, em
concurso material [art. 69, CP]).
24 O conceito de crime militar encontra-se no art. 9 do CPM.
274

CORRUPO PASSIVA PRIVILEGIADA


(Art. 317, 2, CP)
Na

hiptese

da

corrupo

ativa

privilegiada

ou

.....,

funcionrio pratica, deixar de praticar ou retarda ato de ofcio,


infringindo dever funcional, no em razo de vantagem ilcita, mas
cedendo a pedido ou influncia de outrem.
Logo, tendo em vista que se trata de uma conduta claramente
menos grave, o legislador a classificou como de menor potencial
ofensivo (pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) anos, ou
multa.
Confiram-se as diferenas da corrupo passiva privilegiada
com o crime de prevaricao.
Corrupo passiva privilegiada
Art. 317, 2, CP
H pedido ou influncia de outrem.

Prevaricao
Art. 319, CP
No h pedido ou influncia de outrem
(desgarra das funes administrativas

No

visa

satisfazer

interesse

sentimento pessoal.
So
os
famigerados
administrativos.

Ex:

espontaneamente)
ou Visa
satisfazer

interesse

sentimento pessoal.
favores
Funcionrio

quebra-galho.
Nesse caso, a corrupo passiva material.

FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO


(art. 318, CP)
Nessa hiptese, uma vez o legislador nacional, em exceo
pluralista a teoria monista ou unidade de concurso de agente, prev e
275

ou

pune em tipos legais distintos a conduta daquele que pratica o


contrabando e o descaminho (art. 334, CP) e do funcionrio pblico
que facilita, infringindo dever funcional, a prtica do contrabando ou
descaminho.
A objetividade jurdica tutela da Administrao Pblica, com
relao aos valores que deixaram de ser arrecadados aos cofres
pblicos (descaminho) e a ofensa a sade, a moral e a ordem pblica
por se importar ou exportar matria proibida (contrabando).
Sujeitos:
Ativo: o funcionrio pblico com competncia para impedir a
descaminho e o contrabando, pois tipo penal exige que haja infrao
a dever funcional. Se no tiver esta atribuio, responder como
partcipe do contrabando ou descaminho.
Passivo: Passivo: Administrao pblica em geral.
Tipo objetivo:
punida a conduta de facilitar (auxiliar, simplificar, tornar
mais fcil) o descaminho ou o contrabando.
Por contrabando entende-se a importao ou a exportao de
material cuja entrada ou sada do territrio nacional seja proibida,
enquanto descaminho toda fraude que visa iludir 25 o pagamento
de direitos ou impostos na importao ou exportao.
Tipo subjetivo:
O delito punido a ttulo de dolo.
Consumao:
Consuma-se com a efetiva facilitao do contrabando ou do
descaminho, com conscincia da infringncia do dever legal (formal),
independentemente de vantagem ilegal.
25 Segundo a doutrina tributria quando o contribuinte usa de meios lcitos
para fugir de tributao ou torn-la menos onerosa ocorre a eliso fiscal; j
se ele utiliza de meios ilcitos para fugir da tributao, tem-se a evaso
fiscal.
276

Tentativa:
admitida, por se trata de delito plurissubsistente, vale dizer, a
conduta admite fracionamento.

PREVARICAO
(art. 319, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, em especial, a moralidade
administrativa.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico em sentido amplo, nos termos do art.
327, CP.
Na hiptese de fiscal de rendas que, percebendo sonegao de
rendas, no remete ao MP o AIIM demonstrando sonegao fiscal,
responde por crime contra ordem tributria, nos termos do art. 7,
4729/65 (no remete o AIIM + visa satisfazer ou interesse pessoal).
A Lei 1079/50 (art. 9) prev formas especiais de prevaricao
praticadas pelo Presidente da Repblica, Ministros de Estado,
Ministros do STF e PGR. Tratando-se de Prefeitos tanto o Decreto-lei
201/67 (art. 1, V a XXIII), quanto a Lei 6.766/79 (art. 52) Lei do
Parcelamento

do

Solo

Urbano-,

trazem

tipos

especiais

de

prevaricao.
Passivo:
a Administrao em geral. E o particular pode figurar como
vtima secundria.
Tipo objetivo:
O art. 319 do CP pune a autocorrupo, ocasio em que o
funcionrio pblico retarda (atrasa, procrastina) ato ofcio; deixa de

277

pratic-lo; ou pratica-o em de forma ilegal; todos contra disposio


expressa de lei.
O funcionrio pblico age contra disposio expressa de lei,
tornando-o norma penal em branco. Na denncia, o Parquet deve
demonstrar qual a disposio de lei infringida.
Havendo certa discricionariedade do agente entre praticar ou
no o ato (se cabe a ele analisar a convenincia e oportunidade) no
h prevaricao.
O ato retardado, omitido ou praticado deve estar entre as
atribuies do agente, caso contrrio no haver violao do dever
funcional.
Elemento subjetivo:
punido a ttulo de dolo + satisfao de interesse ou
sentimento pessoal [finalidade especial].
A denncia deve descrever a satisfao de interesse ou
sentimento pessoal e no que consistiu. A denncia deve dizer o
interesse pessoal do agente (o agente agiu por ingratido, amizade,
inimizade), sob pena de inpcia.
O

interesse

pessoal

jamais

pode

ser

econmico,

seno

configura corrupo passiva (art. 317, CP vantagem material; art.


319, CP vantagem imaterial). Nesse sentido a lio de Basileu
Garcia: Se o funcionrio infringe a lei ou pratica indevidamente ato
de ofcio de maneira abusiva, porque tem em vista uma vantagem
pecuniria, suponhamos, incide no campo da corrupo passiva, e
no no campo da prevaricao delito menos grave, ao qual se
destinam penas reduzidas. Sentimento pessoal so palavras que
abrangem enorme variedade de motivos. O dio, a que se referia a lei
precedente: o despeito, a inveja e mesmo o amor e a simples
278

amizade. possvel prevaricar visando-se prejudicar e visando-se


favorecer a algum26
Preguia no configura prevaricao, segundo a jurisprudncia. Mas,
no deixa de ser um ato de improbidade administrativa (art. 11, da
Lei n. 8429/92).
Consumao:
Consuma-se com prtica de qualquer dos ncleos (retardar,
deixar de praticar e pratic-lo], dispensando a satisfao do interesse
ou sentimento pessoal, sendo crime formal.
Tentativa:
Admite-se nas formas comissivas [retardar ou praticar], mas
no na forma omissiva [deixar de praticar].
Princpio da especialidade:
O delito de prevaricao previsto em diversos diplomas legais:
art. 319 do CPM; art. 23 da Lei 7.493/1986- Crimes contra o sistema
financeiro nacional-; art. 345 da Lei 4737/65-Cdigo Eleitoral; art. 10,
4, Lei 1.521/51 Crime contra a economia popular; art. 15, 2, Lei
6.938/1981- Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiental.

PREVARICAO IMPRPRIA
(art. 319-A, CP)
Trata-se de delito criado pela Lei 11.466/2007 com a finalidade
de ingresso e permanncia de aparelhos comunicadores no interior
dos estabelecimentos penitencirios. Ressalte-se que o legislador no
trouxe o nomen iuris do crime, motivo pelo qual a doutrina o
denominou de prevaricao imprpria.

26 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 809.


279

Tutela-se de modo primrio a regularidade administrativa; e


secundrio a segurana interna e externa dos presdios.
A despeito da gravidade da conduta do funcionrio pblico que
insere aparelho eletrnico de comunicao nos presdios, o legislador
previu uma pena baixssima no preceito secundrio, constituindo
crime de menor potencial ofensivo.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico que tem por dever de ofcio vedar a
entrada de aparelhos de comunicao no presdio.
Abrange o diretor de manicmio judicirio? A expresso ao
preso no abrange o interno que cumpre medida de segurana,
assim o diretor de manicmio judicirio no figura como sujeito ativo.
Normalmente quando se fala em preso a doutrina costuma
abranger o adolescente interno, como no caso da Lei de Tortura.
O preso que recebe o telefone celular pratica falta grave
prevista no art. 50, VII, LEP.
O particular que introduz o aparelho no presdio, a partir da
edio da Lei n12.012, de 06 de agosto de 2009, responde pelo
delito previsto no art. 349-A, do Cdigo Penal, o qual tambm se
constitui crime de menor potencial ofensivo.
Vtima: a administrao em geral e a coletividade como vtima
secundria.
Tipo objetivo:
Pune-se a conduta de deixar (omitir, no cumprir) o seu dever
de vedar (proibir, impedir) ao preso o acesso (alcance) a aparelho
280

que possibilite a comunicao com outros presos ou com o


ambiente externo.
Logo, trata-se de crime omissivo prprio, pois pune deixar de
cumprir dever de vedar.
O tipo visa proibir a intercomunicabilidade entre presos ou
criminosos.
E se o funcionrio entrega o aparelho ao preso ou deixa de
retirar das mos do preso um aparelho celular? Guilherme de Souza
Nucci entende que o agente est descumprindo seu dever funcional
de vedar o acesso ao aparelho de comunicao, configurando o crime
do art. 319-A, CP: Ao contrrio, merece ser dada expresso o seu
real alcance. Portanto, se o funcionrio pblico deixar de retirar o
celular das mos de um preso, esteja o aparelho em uso ou no,
constitui crime previsto no art. 319-A. Do mesmo modo, se ele
mesmo, servidor pblico, fizer chegar s mos do preso o referido
aparelho. Embora o tipo penal seja omissivo (deixar de cumprir seu
dever de vedar o acesso), a partir do momento em que se fornece o
aparelho (atitude comissiva), est-se, logicamente, deixando de vedor
o acesso ao mesmo. Em suma, o agente pblico deve fiscalizar,
revistar, buscar e impedir que presos tenham ou usem qualquer meio
de comunicao telefnico, de rdio ou similar. A famosa vista grossa,
que significa fingir no ver o aparelho ou sua utilizao suficiente
para, quando houver dolo, gerar o crime previsto no novo tipo
penal27
Elemento subjetivo:
punido a ttulo de dolo, mas sem buscar satisfao ou sentimento
pessoal (sem finalidade especial diferentemente do art. 319, CP que
tem esta, justificando a denominao doutrinria de prevaricao
imprpria).
27 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 812.
281

Consumao:
O crime se consuma com a mera omisso, sendo dispensvel o
aparelho chegar ao real destinatrio.
Tentativa:
Tratando-se ser um crime omissivo prprio (de mera conduta)
inadmite tentativa.

CONDESCENDNCIA CRIMINOSA
(Art. 320, CP)
Tutela-se

Administrao

Pblica

no

tocando

ao

poder

disciplinar, uma vez que o competente para responsabilizar deixa de


punir o funcionrio faltoso ou, na hiptese de incompetncia, deixa de
comunicar ao superior hierrquico a falta praticada.
Trata-se de delito de menor potencial ofensivo, admitindo
proposta de aplicao antecipada da pena e de suspenso condicional
do processo.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico hierarquicamente superior ao infrator ou
aquele que toma conhecimento do fato no o comunica para o
superior competente.
Passivo:
A Administrao Pblica afetada pela conduta do servidor
infrator.
Tipo objetivo:
Por meio do presente tipo pune-se a conduta de o funcionrio
pblico, por indulgncia (perdo, clemncia ou tolerncia), no
responsabilizar

seu

subordinado

pela

prtica

de

infrao
282

administrativa ou penal no exerccio de cargo, ou faltando-lhe a


atribuio, no comunica a violao autoridade competente para
aplicar a sano.
Se o superior hierrquico se omite por sentimento outro que
no a indulgncia, configurar-se- outro delito como prevaricao ou
corrupo passiva, a depender da conduta do agente.
Elemento subjetivo:
O delito punido a ttulo de dolo. Exige-se que o agente tenha
conscincia

da

infrao

funcional

do

subordinado

de

sua

competncia para puni-lo.


Consumao:
Consuma-se quando ocorrer qualquer uma das omisses
elencadas no tipo penal, acrescida do decurso do prazo legal para a
punio do servidor infrator.
Tentativa:
Tratando-se de crime omissivo prprio inadmissvel a tentativa.
Princpio da especialidade:
O art. 322 do CPM pune a condescendncia criminosa no mbito
militar; enquanto Lei 1.079/50 prev o delito no mbito de sua
incidncia.

ADVOCACIA ADMINISTRATIVA
(Art. 321, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, em especial a moralidade
administrativa, visando punir o funcionrio pblico que patrocina
interesse privado perante o Poder Pblico.

283

Trata-se de delito de menor potencial ofensivo, admitindo


proposta de aplicao antecipada da pena e de suspenso condicional
do processo.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico na definio ampla do art. 327, CP,
admitida a participao do particular se tem conhecimento das
qualidades daquele (art. 30, CP).
Tratando-se de patrocnio de interesse particular perante
administrao fazendria, na qualidade de funcionrio pblica,
configura crime contra a ordem tributria (art. 3, III, Lei 8.137/90).
De outro lado, se o patrocnio estive nexo com procedimento
licitatrio, o funcionrio pblico responder pelo delito do art. 91 da
Lei 8.666/93.
Ademais, o art. 8, 1 e 3, da Lei 12.529/2011 prev o crime
de advocacia administrativa do ex-presidente ou ex-conselheiro do
Tribunal Administrativo de Defesa Econmica que patrocina interesse
privado dentro do prazo de 120 (cento e vinte) dias, contado da data
que deixou o cargo.
Por fim, o art. 334 do CPM pune a condescendncia criminosa
no mbito militar.
Passivo:
a Administrao Pblica.
Tipo objetivo:
O crime de advocacia administrativa condena a conduta do
agente que patrocinar, direta ou indiretamente, ainda que no
no exerccio do cargo, emprego ou funo, valendo-se da sua
284

qualidade de funcionrio pblico, interesse particular perante a


Administrao Pblica.
Patrocinar significar defender, pleitear, advogar, requerer
interesse privado junto aos seus colegas de rgo pblico.
Ressalte-se que o agente deve patrocinar os interesses privados
aproveitando-se das facilidades que sua qualidade de funcionrio
pblico proporciona.
A doutrina entende que, em razo de o legislador adotar o
verbo patrocinar, a busca de interesse prprio no configura o delito
em exame.
Segundo Basileu Garcia: Patrocnio proteo, auxlio, amparo.
Patrocinar uma causa advog-la, defend-la. (...) O que se desejou
punir , como a prpria denominao da modalidade criminosa
adverte, a atitude que comprove, da parte do funcionrio, o nimo de
advogar pretenses alheias, utilizando-se de sua qualidade e do seu
poder de funcionrio, como fora para a vitria que, desse modo
desleal, tende a ser concedida a uma das partes. Para essa advocacia
no preciso ser formado em direito28
Elemento subjetivo:
O delito punido a ttulo de dolo.
Consumao:
Consuma-se com a prtica de ato revelador do patrocnio,
independentemente da obteno da vantagem buscada.
Tentativa:
A

doutrina

admite

tentativa,

como

na

hiptese

de

interceptao da carta relevando o trabalho a ser executado pelo


servidor pblico.
28 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, p. 817.

285

Qualificadora:
Se o funcionrio, em razo de seu cargo, patrocina interesse
particular ilegtimo perante a Administrao Pblica, responder por
crime qualificado na forma do pargrafo nico, do art. 321, do Cdigo
Penal.

VIOLNCIA ARBITRRIA
(Art. 322, CP)
A despeito de grande parte dos doutrinadores, como Gilberto
Passos de Freitas, Vladimir Passos de Freitas, Damsio Evangelista de
Jesus e Jlio Fabbrini Mirabete, defenderem a revogao do presente
tipo penal pela Lei 4.898/95. Contudo, os Tribunais Superiores no
comungam

de

tal

entendimento,

conforme

ementas

abaixo

transcritas:
HABEAS CORPUS. PENAL. CP, ART. 322. CRIME DE VIOLNCIA
ARBITRRIA. REVOGAO PELA LEI N. 4.898/65. INOCORRNCIA.
O artigo 322 do Cdigo Penal, que tipifica o crime de violncia
arbitrria, no foi revogado pelo artigo 3, alnea i da Lei n.
4.898/65 (Lei de Abuso de Autoridade). Precedentes. Recurso
ordinrio
Relator(a):

em

habeas

corpus

no

provido.

(RHC

95617,

Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em

25/11/2008, DJe-071 DIVULG 16-04-2009 PUBLIC 17-04-2009


EMENT VOL-02356-04 PP-00795 RTJ VOL-00210-02 PP-00707)
HABEAS CORPUS. PENAL. ARTIGO 322 DO CDIGO PENAL.
CRIME DE VIOLNCIA ARBITRRIA. EVENTUAL REVOGAO PELA
LEI N. 4.898/65. INOCORRNCIA. PRECEDENTES DO STF.
1. O crime de violncia arbitrria no foi revogado pelo disposto
no artigo 3, alnea "i", da Lei de Abuso de Autoridade.
Precedentes da Suprema Corte.
2. Ordem denegada.
(HC 48.083/MG, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA,
julgado em 20/11/2007, DJe 07/04/2008)
286

Portanto,

em

razo

da

jurisprudncia

atual

das

Cortes

Superiores, tem-se que o delito de violncia arbitrria visa tutela a


Administrao Pblica, quanto execuo de suas atividades dentro
dos limites legais, bem como a integridade da pessoa afetada pela
conduta do agente.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico (art. 327, CP), admitindo-se a prtica
pelo particular caso tenha a conscincia das qualidades daquele (art.
30, CP). Se o agente exerce cargo de confiana ou na forma indicada
no art. 327, 2, CP, incide a causa de aumento da pena de 1/3.
O art. 333 do CPM pune a conduta do mbito militar.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular atingido pelo abuso do agente.
Tipo objetivo:
Pune-se a prtica de violncia no exerccio da funo pblica
a pretexto de exerc-la. Logicamente, a conduta violncia deve estar
desprovida de justificao, como no estrito cumprimento de dever
legal.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo.
Consumao:
Consuma-se o crime com a execuo da violncia. Ressalte-se
que da violncia advir leso corporal ou morte, o agente responder
por estes resultados em concurso de crimes (concurso material se
houver mais de uma conduta ou concurso formal imprprio se existir
apenas uma conduta).
Tentativa:
admitida.

287

ABANDONO DE FUNO
(Art. 323, CP)
Com o tipo penal busca-se tutelar a Administrao Pblica no
que

se

refere

ao

regular

desenvolvimento

das

atividades

administrativas.
Sujeitos:
Ativo:
Apesar da denominao legal do crime (abandono de funo), a
doutrina entende que somente o funcionrio pblico nomeado e em
exerccio de cargo pblico (servidor pblico) poder praticar o
delito.
Nesse sentido a lio de Edgard Magalhes Noronha: Sujeito
ativo o funcionrio que abandona o cargo. No, porm, todo
funcionrio, na amplitude dada pelo art. 327, pois o artigo, ao
contrrio do que a rubrica faz supor, refere-se exclusivamente a
cargo e no a funo. Consequentemente, nem todo abandono de
funo pblica constituir o delito em espcie29
O particular pode ser partcipe do delito (art. 30, CP). Se o agente
exerce cargo de confiana ou na forma indicada no art. 327, 2, CP,
incide a causa de aumento da pena de 1/3.
Na hiptese de militar, aplica-se o delito do art. 330 do CPM.
Passivo:
a administrao pblica em geral;
Tipo objetivo:
Pune-se a conduta do agente que abandona, deixa ao
desamparo,

cargo

pblico,

por

prazo

juridicamente

relevante,

podendo acarretar possveis danos Administrao Pblica.


A fim de classificar a conduta do agente dever ser analisada o
Estatuto do Servidor Pblico, como do Estado de So Paulo (art. 63 e
256, 1, da Lei Estadual n 10.261/2008) e do Rio de Janeiro (art.
298, 1, do Decreto 2479/79), os quais definem abandono de cargo a
falta injustificada por meio de trinta dias.
29 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 822
288

Ressalte-se que o art. 138 da Lei 8.112/91 Estatuto dos


Servidores Pblico Federais- prev que configura abandono de cargo a
ausncia intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias
consecutivos.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo. Ressalte-se que no punida a culpa,
motivo pelo qual o funcionrio negligente no responder por este
crime.
Consumao:
Consuma-se o delito sempre que a ausncia injustificada
perdurar por tempo suficiente para criar a possibilidade concreta (real
e efetiva) de dano para a Administrao Pblica.30
Tentativa:
Tratando-se de crime omissivo prprio (unissubsistente), inadmissvel
a tentativa.
Qualificadora:
Na hiptese de o abandono de funo acarretar prejuzo efetiva
para a Administrao, a conduta do agente ser qualificada na forma
do art. 323, 1, CP.
Ser qualificado, tambm, se o fato ocorre em faixa de fronteira
(at 150 km de largura, ao longo das fronteiras terrestres [art. 20 2,
da CF]).

EXERCCIO FUNCIONAL ILEGALMENTE ANTECIPADO OU

Tutela-se
desenvolvimento

a
de

PROLONGADO
(Art. 324, CP)
administrao
pblica
suas

atividades

com

relao

administrativas,

as

ao
quais

podero ficar desordenadas com o ingresso de funcionrio irregular.


30 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 824.
289

Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico que antecipa ou prolonga as suas
funes. a qualidade de funcionrio pblico que diferencia o
presente delito do crime de usurpao de funo pblica (art. 328,
CP), que executado por particular conta a administrao.
Passivo:
a administrao pblica em geral;
Tipo objetivo:
O tipo penal pune a conduta do funcionrio pblico em
antecipar o exerccio de funo pblica, exercendo-a sem observar
todas as exigncias legais. Alm disso, o funcionrio tambm pratica
o delito se prolonga o exerccio da funo pblica, a despeito de ele
ser exonerado, removido, substitudo ou suspenso.
A fim de configurar o delito, o funcionrio pblico deve ter plena
cincia de que no mais se justifica o exerccio da funo pblica.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo, com vontade e conscincia de exercer
funo pblica, sabendo estar impedido para tanto.
Consumao:
Consuma-se com o exerccio de qualquer ato inerente funo
a qual se encontra impedido.
Tentativa:
possvel, como ocorre quando o agente se apresenta na
repartio pblica com assumir ruas funes, mas impedida pelo
chefe ou diretor.
Princpio da especialidade:
Na hiptese de militar, configura-se o crime do art. 329 do CPM.

VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL


290

(Art. 325, CP)


Tutela-se o sigilo das informaes da Administrao Pblica, as
quais so imprescindveis para suas atividades.
Sujeitos:
Ativo:
o funcionrio pblico (art. 327, CP), admitindo-se a prtica
pelo particular caso tenha a conscincia das qualidades daquele (art.
30, CP). Se o agente exerce cargo de confiana ou na forma indicada
no art. 327, 2, CP, incide a causa de aumento da pena de 1/3.
A doutrina predominante inclui, tambm, os funcionrios
pblicos aposentados, porque eles no se desvinculam totalmente
dos deveres para com a administrao pblica. Contudo, Rogrio
Sanches discorda de tal posicionamento, sugerindo a alterao
legislao para incluir os aposentados, porque inclu-los atualmente
configura analogia in malam partem.
Passivo: a administrao pblica em geral; mediato, particular
atingido pela revelao do segredo.
Tipo objetivo:
A primeira conduta revelar segredo, ou seja, passar, de
qualquer forma (escrita ou verbal), fato da esfera de sigilo da
Administrao para a do indevido conhecimento de terceiro. A
segunda conduta tpica facilitar, de qualquer modo, que terceiro
realize a revelao de segredo.
A doutrina ressalta que o agente deve tomar conhecimento do
fato sigiloso em razo do cargo que exerce, estar a cincia entre as
atribuies de seu cargo, caso contrrio poder ocorrer o crime de
violao de segredo profissional (art. 154, CP).
O STF, no conhecido caso da transgresso do painel eletrnico
de votao do Senado Federal, rejeitou a denncia contra dois
parlamentares e uma servidora pblica pela suposta prtica do delito
de violao do sigilo funcional, sob o entendimento de que o crime
pressupe que o fato revelado tenha chegado ao conhecimento do

291

agente em razo do exerccio do cargo, o que no ocorrera na


espcie31.
Somente haver subsuno, caso o fato no configure outro delito
mais grave.
Tratando-se de espionagem ou revelao de segredo ligado
segurana nacional, poder configurar os delitos dos arts. 13, 14 e 21
da Lei 7.170/83. Sendo segredo de natureza militar, poder ocorrer o
delito do art. 326 do CPM.
Ademais, no caso de segredo epistolar praticada com abuso de
funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico, o
crime ser o previsto no art. 151 3 do Cdigo Penal. J a
transmisso de informaes sigilosas referente a energia nuclear,
configurar-se- o delito da Lei 6.453/77.
O art. 18 da Lei 7.492/86 traz o crime de violao de sigilo no
mbito do sistema financeiro nacional.
O dever de sigilo, institudo para assegurar a regularidade
administrativa, mereceu dupla ateno do legislador: a penal,
configurando como crime a sua violao, e a processual, proibindo de
depor as pessoas que, em razo de funo, de ministrio, ofcio ou
profisso, devem guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte
interessada, quiserem prestar testemunho32.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo, vale dizer, a vontade consciente de
transmitir um segredo a terceiro, devendo o agente saber do carter
secreto da informao.
Consumao:
Tratando-se de delito formal (ou consumao antecipada), o
delito estar consumado quando terceiro tomar conhecimento do
segredo funcional.
31 Inqurito 1.879-DF.
32 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 829.
292

Tentativa:
A doutrina admite a tentativa na hiptese de a revelao ser
iniciada por escrito, mas o contedo da missiva no chegar ao
conhecimento de terceiro.
Figuras equiparadas:
Por meio da Lei 9.983/2000, o legislador equiparou as condutas
seguintes prevista no caput do art. 325:
Permitir ou facilitar, mediante atribuio, o fornecimento e
o emprstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso
de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou
banco de dados da Administrao Pblica;
Se utilizar, indevidamente, do acesso restrito.
Nestas hipteses, o sujeito ativo o funcionrio pblico que
opera o sistema que armazena os segredos funcionais, sendo sujeito
passivo a prpria administrao pblica.
Qualificada:
Se da conduta comissiva ou omissiva do agente advir dano
Administrao Pblica ou a outrem, o delito ser qualificado,
apenando-o de modo mais severo.

VIOLAO DE SIGILO DE PROPOSTA DE CONCORRNCIA


(Art. 326, CP).
O presente crime foi revogado tacitamente pelo art. 94 da Lei
8666/9333

33 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 830/831; Masson, Cleber, ob. cit., p.
706.
293

2. Crimes praticados por PARTICULAR contra a


Administrao em Geral (vitorhugoaquino@gmail.com)

OBRA(S)

CONSULTADA(S):

Sanches. Manual

de

Cunha,

Direito

Rogrio

Penal,

Parte

Especial, Volume nico, 5 ed. Juspodivm:


2013;

Masson,

Cleber,

Direito

Penal

Esquematizado, vol 3 : parte especial, arts.


213 a 359-H, 2 Edio Mtodo: 2012;
Caderno Curso Intensivo LFG (2012).
LEGISLAO

BSICA: ARTS.

312

337-A CP

DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A


ADMINISTRAO EM GERAL34
DISPOSIES GERAIS:
Nas

linhas

que se seguem sero

analisados

os

crimes

praticados por particular contra a Administrao Pblica em geral.


H

divergncia

doutrinria

se

conceito

estendido

de

funcionrio pblico previsto no art. 327, 1, do Cdigo Penal tambm


aplicvel na hiptese de ele ser vtima do crime praticar por
particular; vale dizer, configura o delito de desacato contra servidor
pblico celetista lotado no Banco do Brasil S/A?
Uma primeira corrente majoritria entende que o conceito
equiparado de funcionrio pblico somente aplicado na hiptese de
ele ser sujeito ativo do delito. Nessa corrente, o esclio de Nelson
Hungria: Necessrio, entretanto, observar que essa equiparao
34 Art. 328 a 337-A, CP.
294

feita exclusivamente tendo em vista os efeitos penais, quando


aqueles empregados forem sujeitos ativos do crime. Destarte, se
algum, v.g., ofender um empregado de entidade paraestatal, no
exerccio de funo, no comete o delito de desacato (art. 331)35.
De outra parte, a corrente divergente leciona que o conceito trazido
pelo art. 327 do Cdigo Penal aplicvel a todo o sistema, motivo
pelo qual as figuras equiparadas tambm devem ser consideradas
para fins de incidncia dos delitos praticados por particulares contra a
Administrao em geral. De acordo com este entendimento, a lio
de Julio Fabbrini Mirabete: Embora o art. 327 do Cdigo Penal esteja
no captulo dos crimes praticados por funcionrios pblicos, o
conceito a definido, como pacfico na jurisprudncia, estende-se
no s a toda a parte especial como s leis extravagantes, tendo a
caracterstica de regra geral, como a chama o art. 12 do CP. O fato de
ser sido includa Ana parte especial no lhe retira essa qualidade.
Ademais, referindo a lei genericamente a efeitos penais, no h
porque se excluir do conceito de sujeito passivo do crime aqueles que
a lei equipara ao funcionrio pblico como agentes do delito36.

35 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 833.


36 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 833.
295

USURPAO DE FUNO PBLICA


(Art. 328, CP)
Tutela-se o regular funcionamento da administrao pblica, punindo
as condutas de indevido exerccio da funo pblica por pessoa
inabilitada.
Sujeitos:
Ativo:
Qualquer

pessoa

que

exera

indevidamente

uma

funo

pblica. Expressiva parcela da doutrina defende a possibilidade de o


funcionrio pblico responder por este delito, caso ele pratique uma
ao de competncia de outro agente pblico, absolutamente
diferente da qual est investido (Csar Roberto Bittencourt).
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
O crime pune a conduta de usurpar (assumir, exercer ou
desempenhar indevidamente) uma atividade pblica, de natureza
civil ou multar, gratuita ou remunerada, permanente ou temporria,
executando atos inerentes ao ofcio arbitrariamente ocupado.
Se o agente se passa por funcionrio pblico (falsamente), sem
praticar qualquer ato inerente ao cargo, responder por estelionato
(na hiptese de obteno de vantagem ilcita em prejuzo da vtima,
em razo do engodo) ou a contraveno penal do art. 45 do Decreto
3668/41 (simulao de qualidade de funcionrio pblico), a depender
da conduta praticada.
O exerccio da atividade de detetive particular configura o
ilcito em anlise? Uma corrente defende a tipicidade da conduta,
uma vez que as aes praticadas pelo detetive particular pratica
atos pertinentes a funcionrios pblicos legalmente investidos na
296

atividade de investigar e a ilicitude decorre da atuao de quem


indbita ou ilegalmente executa ato de ofcio 37. Todavia, Rogrio
Sanches da Cunha defende a atipicidade da atividade de detetive
particular, uma vez que esta se submete legislao prpria para a
atividade profissional de prestao de servios de investigao( Lei n
3.099/57).
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo de exercer, ilegalmente, uma funo pblica,
no importando a finalidade dessa conduta.
Consumao:
O delito consuma-se com a efetiva prtica de pelo menos um
ato inerente ao ofcio indevidamente desempenhado.
Tentativa:
admitida por se tratar de delito plurissubsistente.
Qualificadora:
Se com a usurpao de funo pblica, o agente aufere, para si
ou para outrem, a pena ser qualificada, nos termos do pargrafo
nico, do art. 328, CP.
Princpio da especialidade:
O art. 335 do CPM pune a usurpao de funo em repartio
ou estabelecimento militar.

RESISTNCIA
(Art. 329, CP)
Tutela-se a autoridade e o prestgio inerentes Administrao
Pblica, a fim de garantir a execuo dos atos emanados de
funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela.

37 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 835.


297

Sujeitos:
Ativo:
Qualquer pessoa pode praticar o delito.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o funcionrio pblico ameaa ou agredido, bem como
terceiro que lhe presta auxlio.
Tipo objetivo:
O crime pune a conduta do agente que se ope execuo de
ato legal, mediante violncia (fora fsica, agresses) ou ameaa
(constrangimento

moral,

no

necessariamente

grave),

contra

funcionrio pblico executor ou terceiro que lhe auxilie (solicitado


ou no).
O delito de resistncia exige prtica de conduta comissiva em
se opor execuo do ato pelo funcionrio ou o terceiro que o auxilie,
sendo que, to somente, xingamentos vtima podem configurar o
delito de desacato (art. 330, CP).
O emprego de violncia ou ameaa contra dois ou mais
servidores no desnatura a unidade do crime, ferindo de uma vez s
a vtima direta e principal (Estado- Administrao), devendo tal
circunstncia, porm, ser aquilatada na fixao da pena-base38.
Ressalte-se que a violncia contra bem do Estado (chutes contra a
viatura policial, por exemplo) no configura o delito de resistncia,
mas de dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, I, CP).
Ademais, o emprego da violncia ou da ameaa para se opor
execuo do ato legal. Logo, as aes posteriores execuo deste

38 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 838.


298

configurar-se-, conforme o caso, o delito de leso corporal, ameaa,


etc.
O ato resistido deve ser substancial e formalmente, conforme a
lei, ainda que injusto. Contra ato injusto o interesse deve busca o
instrumento jurdico cabvel, como o recurso contra a sentena.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo conscincia e vontade de resistir,
mediante violncia e grave ameaa, ao cumprimento de ordem legal
executada por funcionrio pblico, ou contra quem auxilie este.
Consumao:
O delito consuma-se com a prtica da violncia ou ameaa,
ainda que a conduta do agente no frustre a execuo do ato legal.
Tentativa:
admitida por se tratar de delito plurissubsistente.
Qualificadora:
Se o agente obtm xito em frustrar a execuo do ato legal
pelo funcionrio pblico, incidir a qualificadora prevista no art. 329,
1, CP.
Alm disso, o art. 329, 2, CP determina que sejam aplicadas,
tambm, as penas correspondentes violncia (leso corporal,
homicdio, etc.).
Parte da doutrina (Fernando Capez) leciona que se trata
concurso material de delitos. Todavia, Rogrio Sanches Cunha
defende que se trata de concurso formal imprprio, eis que o
sistema do acmulo material das penas, sendo que os crimes advm
de conduta nica.

299

Por fim, a nossa jurisprudncia copiosa no sentido de que os


crimes de desacato e desobedincia so absorvidos pelo de
resistncia39.
Princpio da especialidade:
O art. 177 do CPM pune a resistncia no mbito militar.

DESOBEDINCIA
(Art. 330, CP)
Tutela-se a autoridade e o prestgio inerentes Administrao
Pblica, a fim de garantir a execuo dos atos emanados de
funcionrio pblico.
Sujeitos:
Ativo:
Pode ser praticado por qualquer pessoa. A doutrina diverge a
respeito de o funcionrio pblico figurar como sujeito ativo do delito
em apreo. A maioria entende afirmativamente, desde que a ordem
recebida no se refira as suas funes, pois, nesta hiptese, poder
configurar o crime de prevaricao.
Passivo: Imediato: a Administrao pblica em geral;
Mediato: o funcionrio pblico desobedecido.
Tipo objetivo:
punida a conduta do agente que, deliberadamente,
desobedece

(descumpre,

no

atende)

ordem

legal

de

funcionrio pblico para execut-la.


O funcionrio pblico deve emitir uma ordem, por meio escrito,
palavras,

gestos,

sinais,

diretamente

para

agente,

sendo

insuficiente simples pedido ou solicitao.


A ordem legal deve ser direcionada a pessoa determinada,
substancial

formalmente

legal,

executada

por

funcionrio

competente.

39 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 841.


300

O destinatrio deve ter o dever de atender ordem legal


emanada do funcionrio pblico, podendo a desobedincia dar-se por
meio de ao ou omisso.
Alm disso, a lei que prev a emanao da ordem deve conter
expressamente a responsabilidade por crime de desobedincia na
hiptese de descumprimento. Ex: art. 219, CPP.
Citado por Rogrio Sanches, Julio Fabrrini Mirabete traz os
seguintes exemplos do delito de desobedincia: a) a oposio ao
cumprimento de mandato judicial (RT 399/303, 516/366); b) o no
atendimento ordem judicial concessiva de segurana, liminar ou
definitiva (RJDTACRIM 5/91; JTACrSP 23/90); c) a recusa de entrega de
objetos necessrios prova de infrao penal (RT 330/444); d) a
venda de bebidas alcolicas no dia das eleies, diante da ordem de
proibio do juiz competente (RT 519/361); e) a recusa do mdico em
fornece esclarecimento a respeito do paciente (RT 705/332); mxime
quando este vtima do crime apurado em inqurito que foi solicitado
pelo ofendido (RT 515/316); f) a recusa em exibir documentos
pessoais, deixando de acatar ato prprio de funo policial (RJTJESP
69/385)40.
Dos casos citados acima deve ser excludo a hiptese de se
determinar que o investigado entregue os documentos que o
incriminam, em razo da inexistncia de dever de produzir prova
contra si mesmo, o que se constitui desdobramento lgico da garantia
ao silncio.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo (conscincia e vontade) de no
atender ordem legal emanada de funcionrio pblico.
Consumao:
O delito consuma-se com o desatendimento da ordem legal
emanado do funcionrio pblico.

40 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 844.


301

Na hiptese de desobedincia por omisso, imprescindvel


apurar o transcurso do prazo concedido ao agente.
Tentativa:
admitida, desde que seja praticada por meio de ao.
Princpio da especialidade:
O art. 359 do CP (desobedincia deciso judicial sobre perda
ou suspenso de direito) pune uma forma especial de desobedincia.
O art. 307 do Cdigo de Transito Brasileiro traz o delito daquele
que desobedece a ordem de suspenso ou de proibio de se obter
permisso para dirigir ou habilitao.
O art. 10 da Lei 7.347/85 traz a desobedincia com a recusa, o
retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis
propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio
Pblico. Na hiptese de dados tcnicos dispensveis, o desobediente
responder pela desobedincia comum (art. 330, CP).
Conforme o art. 100 do Estatuto de Idoso (Lei 10.741/2001)
deixara de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo motivo, a
execuo de ordem judicial expedido em ao civil, bem como
recusar, retardar ou a omitir dados tcnicos indispensveis
propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio
Pblico, configuram desobedincia. Na hiptese de dados tcnicos
dispensveis, o desobediente responder pela desobedincia comum
(art. 330, CP).
Por fim, o art. 301 CPM pune a desobedincia no mbito militar.

DESACATO
(Art. 331, CP)

302

Tutela-se a autoridade e o prestgio inerentes funo da


Administrao Pblica.
Sujeitos:
Ativo:
Pode ser praticado por qualquer pessoa.
A doutrina diverge a respeito de o funcionrio pblico figurar
como sujeito ativo do delito em apreo, quando ele estiver no
exerccio da funo:
a) a primeira corrente defende que no h desacatado no caso
de funcionrio pblico contra outro funcionrio pblico, porque se
trata de delito praticado por particular contra a Administrao;
b) a segunda corrente entende que somente ocorrer desacato
praticado pelo servidor contra seu superior hierrquico, inocorrendo o
delito na hiptese de ser praticado por funcionrio pblico contra
outro do mesmo patamar;
c) por fim, a terceira corrente ocorre o delito de desacato
independentemente da funo exercida pelo agente ou de hierarquia.
A Sexta Turma do STJ j adotou a ltima corrente:
PENAL E PROCESSO PENAL HABEAS CORPUS CRIME DE
DESACATO PRATICADO POR FUNCIONRIO PBLICO CONTRA
OUTRAS PESSOAS NO EXERCCIO DA FUNO PBLICA
POSSIBILIDADE. NULIDADE POR SER DADA VISTA ACUSAO
APS A RESPOSTA DEFENSIVA DEFESA QUE FOI OUVIDA EM
SEGUIDA CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA GARANTIDOS
AUSNCIA

DE

PREJUZO

NULIDADE

NO

DECLARADA.

TRANCAMENTO DA AO PENAL IMPOSSIBILIDADE INDCIOS


DE AUTORIA E DA EXISTNCIA DO CRIME FIGURA TPICA
INEXISTNCIA DE CAUSA EXTINTIVA DA PUNIBILIDADE. ORDEM
DENEGADA.
possvel a prtica do crime de desacato por funcionrio
pblico contra pessoa no exerccio de funo pblica, pois se
trata de crime comum em que a vtima imediata o Estado e a
mediata aquela que est sendo ofendida.
Quando dada vista ao Ministrio Pblico, ainda que sem
previso legal, mas, logo em seguida, ouvida a defesa,
303

garantidos esto o contraditrio e a ampla defesa, no


ocorrendo qualquer prejuzo que enseje declarao de nulidade.
S se tranca uma ao penal quando, de plano, se verifica a
ausncia de provas da existncia do crime, indcios da autoria,
atipicidade da conduta ou uma causa extintiva da punibilidade.
Ordem denegada.
(HC 104921/SP, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA
CONVOCADA DO TJ/MG), SEXTA TURMA, julgado em 21/05/2009,
DJe 26/10/2009)
Passivo: Imediato: a Administrao pblica em geral;
Mediato: o funcionrio pblico desacatado
Tipo objetivo:
punida a conduta do agente que desacatar funcionrio
pblico, no exerccio da funo ou em razo dela.
Desacatar

significa

menosprezar,

achincalhar,

humilhar,

desprestigiar o funcionrio pblico no exerccio da funo ou em


razo dela, por meio de palavras, de gestos ou de escritos.
Segundo Nelson Hungria: a grosseira falta de acatamento,
podendo consistir em palavras injuriosas, difamatrias ou caluniosas,
vias de fato, agresso fsica, ameaas, gestos obscenos, gritos
agudos etc. Uma expresso grosseira, ainda que no contumeliosa,
proferida em altos brados ou de modo a provocar escndalo, bastar
para que se identifique o desacato.41
O delito pode ser praticado por meio de conduta comissiva (ex:
ofensas)

ou

omisso

(ex:

no

responder

ao

funcionrio

menosprezando-o).
Segundo a Exposio de Motivos da Parte Especial do Cdigo
Penal (item 85) o crime estar consumado ainda que o funcionrio
pblico no esteja no regular exerccio de sua funo, desde que
ofendido em razo dela (nexo funcional): O desacato se verifica no
s quando o funcionrio se acha no exerccio da funo (seja, ou no,
ultraje infligido propter oficium), seno tambm quando se acha extra
oficium, desde que a ofensa seja propter oficium.
41 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 848.
304

Saliente-se, ainda, que o delito deve ser executado na presena


do funcionrio pblico desacatado, motivo pelo qual as ofensas por
meio telefnico, imprensa, internet configuram-se, eventualmente,
crimes contra a honra e no contra a Administrao em geral.
Tipo subjetivo:
punido a

ttulo

de

dolo

(conscincia

vontade)

de

desprestigiar a funo exercida pelo sujeito passivo. A doutrina


clssica, como Nelson Hungria e Washington de Barros Monteiro,
entende que o dolo de desacato incompatvel com o estado de
exaltao ou ira. Todavia, Rogrio Sanches Cunha discorda de tal
posicionamento, porque no crime de desacato, o fato de o agente
estar nervoso e ter perdido o autocontrole no suficiente para
afastar o dolo do delito, principalmente considerando que ningum
desacata outrem estando em seu perfeito controle e com nimo
refletido42.
Consumao:
Tratando de crime formal (ou de consumao antecipada), o delito
consuma-se no momento em que o funcionrio desacatado toma
conhecimento (direto e presencial) das ofensas praticadas contra ele,
em razo do exerccio da funo pblica.
Tentativa:
Em razo da necessidade da presena da vtima, a doutrina, de
modo geral, entende impossvel a tentativa. Todavia, Julio Fabbrini
Mirabete entende possvel a tentativa, como na hiptese de o agente
ser impedido, por terceiros, de jogar imundices no funcionrio
pblico, em razo do cargo exercido.
Princpio da especialidade:
Por fim, o art. 298, 299 e 300 todos do CPM pune o desacato no
mbito militar.

42 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 850.


305

TRFICO DE INFLUNCIA
(Art. 332, CP)
Tutela-se o prestgio, o bom nome, da Administrao Pblica.
Sujeitos:
Ativo:
Pode ser praticado por qualquer pessoa, inclusive funcionrio
pblico.
Passivo: Imediato: a Administrao pblica em geral;
Mediato: o particular iludido por aquela que se denomina
influente.
Segundo Edgard Magalhes Noronha: no obstante a conduta
ilcita do comprador de influncia, no pode ele ser tambm sujeito
ativo do crime, como alguns pretendem, conquanto sua conduta seja
imoral. Realmente, ele se cr agente de um crime de corrupo em
coautoria com o vendedor de prestgio, mas dito crime no existe,
putativo. E coautor do presente delito tambm no ser, porque,
conquanto

de

certa

maneira

ele

concorra

para

descrdito

administrativo, no pode ser coparticipe de obter vantagem quem a


d ou dela se despoja. Como escreve Manzini, enquanto um quer
vender fumo, o outro quer e supe, ao contrrio, comprar um
assado.43
Tipo objetivo:
O agente, simulando (fraudando) ter prestgio com determinado
funcionrio

pblico,

solicita

(pede),

exige

(impe),

cobra

(reclama) ou obtm (adquire), para si ou para outrem, vantagem ou


promessa de vantagem, de qualquer natureza, como preo da
mediao.
A

influncia

vendida

pelo

agente

deve

ser

fraudulenta

(simulada, mediante engodo), porque se efetivamente ocorre ela,


poder responder pelo delito de corrupo passiva.
Logo, imprescindvel a existe do engodo, com a venda de
ilusrio prestgio, bem como ser o suposto influenciado funcionrio
43
306

pblico, pois no exercer o cargo vendido pelo simulador, no haver


o trfico de influncia, o que no afasta eventual delito de
estelionato.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo (conscincia e vontade).
Consumao:
Tratando-se de crime de ao mltipla ou de contedo variado,
a consumao depender do ncleo praticado pelo agente. Com
relao aos verbos solicitar, exigir e cobrar, tratando-se de crime
formal, o delito consuma com a execuo de qualquer uma das
condutas. J na modalidade obter, imprescindvel que o agente aufira
a vantagem, constituindo-se crime material.
Tentativa:
A

doutrina

admite

tentativa,

eis

que

se

delito

plurissubsistente.
Majorante:
O pargrafo nico prev causa de aumento de pena da metade,
se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm se destina ao
funcionrio pblico influenciado, o que se justifica pelo maior
desprestgio para a administrao pblica.
Princpio da especialidade:
O artigo 357 do CP prev o trfico de influncia, quando a
suposta influncia est vinculada a juiz, membro do Ministrio
Pblico,

funcionrio

da

justia,

perito,

tradutor,

intrprete

ou

testemunha. Por fim, o art. 336 do CPM pune o trfico de influncia no


mbito militar.

CORRUPO PASSIVA
(Art. 333, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, em especial a moralidade
administrativa.
307

O legislador, excepcionando a regra monista ou unitria


concurso de agentes, prev que o corruptor e o funcionrio pblico
corrupto respondem por crimes diversos, vale dizer, corrupo ativa e
passiva.
Sujeitos:
Ativo: pode ser praticado por qualquer pessoa, inclusive pelo
funcionrio pblico despido desta qualidade.
Passivo: a Administrao pblica em geral;
Tipo objetivo:
punida a conduta do agente que oferecer (apresentar) ou
promoter (obrigar-se a dar) a funcionrio pblico vantagem indevida,
com o fim de retardar, omitir ou praticar ato de ofcio.
Ressalte-se que a lei prev o oferecimento ou promessa para
determinar a prtica do ato, sua omisso ou retardamento. Portanto,
o valor oferecido ou prometido aps a prtica do ato no configura
corrupo ativa.
Nesse contexto, pune-se to somente a corrupo ativa
antecedente (antes da prtica da conduta pretendida), no havendo
punio quanto a corrupo ativa subsequente.
Segundo a doutrina inexiste a infrao penal quando a oferta ou
promessa tem o fim de impedir ou retardar ato ilegal, bem como nos
casos em que o particular se limita a pedir ao servidor dar um
jeitinho ou quebrar o galho44
Por fim, alertamos que a existncia da corrupo ativa independe da
passiva, isto , a bilateralidade no requisito indispensvel (RT
736/627), podendo apresentar-se de maneira unilateral (s a ativa ou
s a passiva)45
Tipo subjetivo:

44 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 855.


45 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 855.
308

punido a ttulo de dolo, consistente na vontade consciente de


oferecer ou prometer vantagem ao funcionrio pblico, sabendo ser
indevida, aliado ao fim especial de conseguira a prtica, a omisso ou
o retardamento de ato de ofcio.
Consumao:
Tratando de crime formal (ou de consumao antecipada), o
delito

consuma-se

no

momento

em

que

funcionrio

tem

conhecimento da oferta ou promessa corruptora.


Tentativa:
possvel a depender da forma executada do delito. Se por
escrito e interceptada a comunicao ter cabimento a tentativa, j
se praticado por meio de gesto ou verbal no ser possvel a
tentativa, por se tratar de conduta unissubsistente.
Majorantes:
Como previsto no crime de corrupo passiva, se em razo da
oferta ou promessa o funcionrio pblica retarda ou omite ato de
ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional incidir a causa de
aumento da pena prevista no pargrafo nico, do art. 333, do CP.
Vale dizer, a agravante ser aplicada se o ato praticado possuir
natureza ilcita.
Princpio da especialidade:
O art. 337-B do Cdigo Penal pune a corrupo ativa no mbito
do

comrcio

internacional

vinculado

funcionrio

pblico

estrangeiro.
O art. 343 do Cdigo Penal prev a corrupo ativa com relao
a testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete visando que
fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento,
percia, traduo ou interpretao.

309

O art. 299 do Cdigo Eleitoral (Lei 4.737/65) traz a corrupo


ativa no mbito do direito eleitoral com a finalidade de obter ou dar
voto e promessa de absteno.
O art. 41-D do Estatuto do Torcedor (Lei 10.671/2003) prescreve
a corrupo ativa com o fim de alterar ou falsear o resultado de
competio esportiva.
Por fim, o art. 309 do CPM pune a corrupo ativa praticada no
mbito militar.

CONTRABANDO ou DESCAMINHO
(Art. 334, CP)
Tutela-se a Administrao Pblica, em relao ao comrcio
exterior de bens, cuja entrada ou sada do territrio nacional
proibida (contrabando) e quanto ao errio ordem tributria
(descaminho).
O legislador, excepcionando a regra monista ou unitria de
concurso de agentes, prev que o funcionrio pblico que facilita o
contrabando ou o descaminho responda pelo crime do art. 318 do
Cdigo Penal, enquanto aquele que pratica os delitos em estudo o
tipo do art. 334 do CP.
Contrabando a importao ou exportao de mercadorias
cuja entrada no Pas ou sada dele absoluta ou relativamente
proibida,

enquanto

descaminho,

tambm

conhecido

como

contrabando imprprio, a fraude utilizada para iludir, total ou


parcialmente,

pagamento

de

impostos

de

importao

ou

exportao46
Sujeitos:
Ativo: pode ser praticado por qualquer pessoa.
Passivo: a Administrao pblica em geral;
Tipo objetivo:
46 Masson, Cleber, ob. cit., p. 757
310

No contrabando o agente, mediante qualquer meio, importa


ou exporta mercadoria relativa ou absolutamente proibida.
A entrada ou sada da mercadoria pode ser fraudulenta ou
clandestina. Na fraudulenta ou contrabando imprprio o autor
dos fatos faz com que a mercadoria ingresse ou sada do pas sem
passar pela zona alfandegria. J a clandestina ou contrabando
prprio o agente traz ou exporta o produto, valendo-se de repartio
alfandegria, a qual no constata que se trata de mercadoria relativa
ou absolutamente ilcita.
Se a mercadoria for drogas, conforme definido na Portaria
MS/SVS

344/1998,

ou

arma

de

fogo,

configurar-se-,

respectivamente, trfico internacional de drogas (art. 33 c.c. 40, I, Lei


11343/2006) e trfico internacional de armas (art. 18, da Lei
10.826/2003).
Alm disso, se o agente, por motivos polticos, importar ou
introduzir,

no

territrio

nacional,

por

qualquer

forma,

sem

autorizao, armamento, configurar-se- crime contra a Segurana


Nacional (art. 12, caput, da Lei 7.170/83).
Por sua vez, no descaminho o agente tem a finalidade de
iludir, mediante artifcio,

ardil

ou outro

meio

fraudulento, o

pagamento de direito ou imposto devido em razo da entrada ou


sada de mercadoria no proibida.
H controvrsia se configura o delito na hiptese de o agente
omitir na declarao ao Fisco quantidade de mercadorias, sem
emprego de fraude ou malcia. Jlio Fabbrini Mirabete e Fenando
Capez, citados por Rogrio Sanches Cunha 47, entendem inexistir crime
nessa hiptese, ante a ausncia da fraude.
Tipo subjetivo:
punido a ttulo de dolo. Quem pensa no ser proibida a
mercadoria que importa ou exporta, se equivoca sobre dado essencial
do tipo, agindo sem conscincia, descaracterizar o dolo, ante o erro
de tipo essencial (art. 20 do CP).
47 P. 861
311

Consumao:
Na importao ou exportao de mercadoria proibida com
passagem pelos rgos alfandegrios, o delito se consuma quando
transposta a barreira fiscal. J na hiptese de ingressar ou sair por
meios ocultos, a consumao depende de transposio das fronteiras
do pas.48 Se a mercadoria vier de navio exige o atraque dele no
continente, enquanto o avio necessrio se faz o pouso.
J o descaminho aperfeioa-se com liberao da mercadoria pela
alfndega, sem o pagamento dos impostos inerentes.
Tentativa:
A tentativa possvel tanto no contrabando, quanto no
descaminho.
Princpio da insignificncia:
Os Tribunais Superiores, quanto ao delito de descaminho, tm
admitido a aplicao do princpio da insignificncia nas hipteses em
que valores de imposto no recolhido no ultrapasse o valor de
R$10.000,00, uma vez que o art. 20 da Lei 10522/2002, com redao
dada pela Lei 11.033/2004, determina o arquivamento das execues
fiscais no citado valor. Contudo, deve ser preenchidos os quatro
pressupostos de aplicao do princpio: (i) mnima ofensividade da
conduta; (ii) ausncia de periculosidade social da ao; (iii) reduzido
grau de reprovabilidade do comportamento; (iv) inexpressividade da
leso jurdica.
No que se refere ao delito de contrabando, tendo em vista que o
contrabando relaciona-se com a importao ou exportao de
mercadoria proibida (...) no se pode reputar insignificante a entrada
ou sada ilegal do territrio nacional49.

48 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., 862.


49 Masson, Cleber, ob. cit., p. 761.
312

Ressalte-se que a jurisprudncia da Corte Suprema copiosa em


negar a incidncia do princpio da bagatela na hiptese de
importao de cigarros:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CONTRABANDO
DE CIGARROS (ART. 334, 1, D, DO CP). DESCLASSIFICAO
PARA O CRIME DE DESCAMINHO. IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO
DA INSIGNIFICNCIA. NO INCIDNCIA. ORDEM DENEGADA.
1. O cigarro posto mercadoria importada com eliso de
impostos, incorre em leso no s ao errio e atividade
arrecadatria do Estado, mas a outros interesses pblicos como
a sade e a atividade industrial internas, configurando-se
contrabando, e no descaminho. Precedente: HC 100.367,
Primeira Turma, DJ de 08.09.11.
2. O crime de contrabando incide na proibio relativa sobre a
importao da mercadoria, presentes as conhecidas restries
dos rgos de sade nacionais incidentes sobre o cigarro. 3. In
casu, a) o paciente foi condenado a 1 (um) ano de recluso, em
regime inicial aberto, pela prtica do crime previsto no artigo
334, 1, alnea d, do Cdigo Penal (contrabando), por ter
adquirido, para fins de revenda, mercadorias de procedncia
estrangeira 10 (dez) maos, com 20 (vinte) cigarros cada
desacompanhadas da documentao fiscal comprobatria do
recolhimento dos respectivos tributos; b) o valor total do
tributo, em tese, no recolhido aos cofres pblicos de R$
3.850,00 (trs mil oitocentos e cinquenta reais); c) a pena
privativa de liberdade foi substituda por outra restritiva de
direitos.
4. O princpio da insignificncia no incide na hiptese de
contrabando de cigarros, tendo em vista que no o valor
material que se considera na espcie, mas os valores ticojurdicos

que

sistema

normativo-penal

resguarda

(HC

118.359, Segunda Turma, Relatora a Ministra Crmen Lcia, DJ


de 11.11.13). No mesmo sentido: HC 119.171, Primeira Turma,
Relatora a Ministra Rosa Weber, DJ de 04.11.13; HC 117.915,
Segunda Turma, Relator o Ministro Gilmar Mendes, DJ de
313

12.11.13; HC 110.841, Segunda Turma, Relatora a Ministra


Crmen Lcia, DJ de 14.12.12. 5. Ordem denegada.
(HC 118858, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado
em 03/12/2013, PROCESSO ELETRNICO DJe-250 DIVULG 1712-2013 PUBLIC 18-12-2013)
Descaminho e exaurimento de processo administrativo fiscal:
Tendo em vista que o delito de descaminho tutela, tambm, a
ordem tributria, h discusso sobre a necessidade do lanamento
definitivo do crdito tributrio para sua tipificao, nos termos da
Smula Vinculante n 24:
No se tipifica crime material contra a ordem tributria,
previsto no 1, inciso I a IV, da Lei n 8.137/1990, antes
do lanamento definitivo do tributo.
No mbito do STJ a questo pacfica no sentido da
necessidade do lanamento definitivo, conforme o didtico julgado da
Quinta Turma do STJ, relator Ministro Jorge Mussi:
HABEAS CORPUS. DESCAMINHO (ARTIGO 334 DO CDIGO
PENAL).

INVESTIGAO

CONCLUSO

DO

CRIMINAL

PROCEDIMENTO

INICIADA

ANTES

ADMINISTRATIVO

DA

FISCAL.

IMPOSSIBILIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO.


CONCESSO DA ORDEM.
1. Tal como nos crimes contra a ordem tributria, o incio da
persecuo penal no delito de descaminho pressupe o
esgotamento

da

via

administrativa,

com

constituio

definitiva do crdito tributrio. Doutrina. Precedentes.


2. Embora o delito de descaminho esteja descrito na parte
destinada aos crimes contra a Administrao Pblica no Cdigo
Penal, motivo pelo qual alguns doutrinadores afirmam que o
bem jurdico primrio por ele tutelado seria, como em todos os
demais ilcitos previstos no Ttulo IX do Estatuto Repressivo, a
Administrao Pblica, predomina o entendimento de que com
a sua tipificao busca-se tutelar, em primeiro plano, o errio,
diretamente atingido pela iluso do pagamento de direito ou
314

imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de


mercadoria.
3. O delito previsto na segunda parte do caput do artigo 334 do
Cdigo Penal configura crime material, que se consuma com a
liberao da mercadoria pela alfndega, logrando o agente
ludibriar as autoridades e ingressar no territrio nacional em
posse das mercadorias sem o pagamento dos tributos devidos,
no havendo, por conseguinte, qualquer razo jurdica para no
se lhe aplicar o mesmo entendimento j pacificado no que se
refere aos crimes materiais contra a ordem tributria, cuja
caracterizao s ocorre aps o lanamento definitivo do
crdito fiscal.
4. A confirmar a compreenso de que a persecuo penal no
crime de descaminho pressupe a constituio definitiva do
crdito tributrio, tem-se, ainda, que a prpria legislao sobre
o tema reclama a existncia de deciso final na esfera
administrativa para que se possa investigar criminalmente a
iluso total ou parcial do pagamento de direito ou imposto
devidos (artigo 83 da Lei 9.430/1996, artigo 1, inciso II, do
Decreto 2.730/1998 e artigos 1 e 3, 7, da Portaria SRF
326/2005).
5. Na hiptese vertente, ainda no houve a concluso do
processo administrativo por meio do qual se apura a suposta
iluso do pagamento de tributos incidentes sobre operaes de
importao por parte dos pacientes, pelo que no se pode falar,
ainda, em investigao criminal para examinar a ocorrncia do
crime de descaminho.
6. Ordem concedida para trancar o inqurito policial instaurado
contra os pacientes.
(HC 139.998/RS, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA,
julgado em 25/11/2010, DJe 14/02/2011)
J no STF h julgados em sentido contrrio (HC 104.314/PR),
entretanto a doutrina ensina prevalecer o entendimento de que h
315

necessidade

de

concluso

do

procedimento

administrativo

tributrio50.
Descaminho

parcelamento

ou

pagamento

do

crdito

tributrio:
A despeito de os artigos 67 a 69 da Lei 11.941/2011 no se referir ao
delito de descaminho, mas por se tratando de crime contra a ordem
tributria, entende-se que na hiptese de parcelamento do crdito
tributrio, antes do oferecimento da denncia, ocorre a suspenso
da pretenso punitiva do Estado e, consequentemente, da sua
prescrio; e na hiptese de pagamento integral do crdito tributrio
a qualquer tempo ocorrer a extino da punibilidade do agente.
Contrabando ou descaminho por assimilao:
O art. 334, 1, do Cdigo Penal prev fatos assimilados a
contrabando ou descaminho, punindo o agente que:
a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos
permitidos em lei;
Segundo art. 2, inciso IX, da Lei 9.432/97, navegao de
cabotagem a realizada entre portos ou pontos do territrio
brasileiro, utilizando a via martima ou esta e as vias navegveis
interiores.

Nos termos do art. 178, pargrafo nico, CF Na ordenao do


transporte aqutico, a lei estabelecer as condies em que o
transporte de mercadorias na cabotagem e a navegao interior
podero ser feitos por embarcaes estrangeiras.

50 Masson, Cleber, ob. cit., p. 762.


316

Portanto, a navegao de cabotagem seja realizada em


desconformidade com a lei, poder o transportador martimo
responder pelo delito de contrabando ou descaminho, a depender do
caso.

b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando


ou descaminho;
Sero os casos previstos em lei especial, como o art. 39 do
Decreto-lei 288/196751 e o art. 3 do Decreto-lei 399/196852.

c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de


qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no
exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de
procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no
Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto
de

introduo

clandestina

no

territrio

nacional

ou

de

importao fraudulenta por parte de outrem;

O art. 334, 1, c, do Cdigo Penal prev duas formas


equiparadas de contrabando ou de descaminho, as quais so crimes
prprios, uma vez que somente pode ser praticadas no no exerccio
de atividade comercial ou industrial, a qual pode ser realizada
por meio de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o executado
em residncia (art. 334, 2, CP).
51 Ser considerado contrabando a sada de mercadorias da Zona Franca
sem a autorizao legal expedida pelas autoridades competentes.
52 Ficam incursos nas penas previstas no artigo 334 do Cdigo Penal os
que, em infrao s medidas a serem baixadas na forma do artigo anterior
adquirirem, transportarem, venderem, expuserem venda, tiverem em
depsito, possurem ou consumirem qualquer dos produtos nele
mencionados [charuto, cigarrilha, cigarro e qualquer outro].
317

Contudo, tratando de exerccio de atividade comercial ou


industrial, exige-se habitualidade para fins de configurao do delito
em apreo53.

A lei pune quem concorreu de qualquer modo para a execuo do


crime de contrabando ou de descaminho e em seguida vende, expe
venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em
proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu
clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente.

Nesse caso o agente introduz ou exporta a mercadoria nos


termos do art. 344, caput, do CP e depois realiza a venda, exposio
venda ou mantm em depsito, motivo pelo qual responde pela figura
equiparada.

O dispositivo, ainda, pune aquele que vende, expe venda,


mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito
prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial,
mercadoria de procedncia estrangeira que sabe ser produto de
introduo clandestina no territrio nacional ou de importao
fraudulenta por parte de outrem.

Nesta outra hiptese, o agente do delito equiparado, no


exerccio de atividade comercial ou industrial, ainda que clandestina,
no concorre para o delito de contrabando ou descaminho, mas
53 Masson, Cleber, ob. cit., p. 768.
318

ciente desta origem espria da mercadoria, vende, expe venda, ou


mantm em depsito os objetivos de origem ilcita, logo, pode-se
dizer que uma espcie especial de receptador (art. 180, 1, CP) no
crime de descaminho e contrabando.

Todavia, caso o agente realiza as condutas citadas fora do


exerccio de atividade comercial ou industrial, poder responder pelo
delito de receptao simples ou culposa (art. 180, caput, e 3, CP), a
depender do caso em concreto.

d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou


alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial,
mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de
documentao legal, ou acompanhada de documentos que
sabe serem falsos.
Na presente alnea, ainda se pune aquele que pratica os verbos
no exerccio de atividade comercial ou industrial, inclusive clandestina
(2, art. 334, CP).

Na primeira figura, aquele que adquire, recebe ou oculta, em


proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial,

mercadoria

de

procedncia

estrangeira,

desacompanhada de documentao legal, responder pelo crime


por dolo direto ou eventual.

De outra parte, aquele que aquele que adquire, recebe ou


oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade
comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira,
acompanhada de documentos que sabe serem falsos, somente
319

responder pelo delito a ttulo de dolo de direto, uma vez que ele
deve ter a conscincia e a vontade de que se trata de documentos
contrafeitos.

Trata-se,

novamente,

de

figuras

especiais

do

crime

de

receptao qualificada (art. 180, 1, CP) no mbito do crime de


contrabando ou de descaminho. E caso o agente realiza as condutas
citadas fora do exerccio de atividade comercial ou industrial, poder
responder pelo delito de receptao simples ou culposa (art. 180,
caput, e 3, CP), a depender do caso em concreto.

Majorante Transporte Areo:


Consoante o art. 334, 3, do CP a pena aplica-se em dobro,
se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte
areo, o que se justifica pela maior dificuldade imposta fiscalizao
e represso do delito.
Ressalte-se, contudo, que a doutrina somente admite a
aplicao da causa de aumento de pena nas hipteses de voos
clandestinos, uma vez que nos voos reguladores h todo aparato
alfandegrio com a finalidade de coibir a prtica dos delitos de
contrabando e de descaminho.

IMPEDIMENTO, PERTURBAO OU FRAUDE DE CONCORRNCIA


(Art. 335, CP)
Tutela-se a Administrao pblica no que se refere aos atos de
concorrncia.
Na doutrina discute-se a revogao parcial ou total do presente
artigo pela Lei de Licitaes 8666/93. Julio Fabbrini Mirabete, Antonio
Pagliaro, Paulo Jos da Costa Jnior e Cleber Masson defendem a
320

revogao total do dispositivo pela Lei de Licitaes. Todavia, Rogrio


Sanches defende a derrogao parcial, subsistindo o tipo quanto aos
fatos vinculados a hastas pblicas.
Sujeitos:
Ativo:
Qualquer pessoa, tratando-se de crime comum.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
O tipo penal pune duas condutas distintas:
1. O crime pune a conduta de impedir (obstruir), perturbar
(embaraar) ou fraudar (empregar meio enganoso) venda em hasta
pblica, promovida pela administrao federal, estadual, municipal,
ou por entidade paraestatal.
2. punida, ainda, a conduta de afastar ou procurar afastar
concorrente, por meio de violncia (fora fsica contra pessoa),
ameaa (promessa de mal injusto), fraude ou oferecimento de
vantagem. Busca-se deslocar o concorrente da hasta pblica.
Tipo subjetivo:
Na primeira figura exige-se dolo, consistente na vontade
consciente de impedir, perturbar ou fraudar venda em hasta pblica.
A segunda forma, por sua vez, exige-se o dolo com fim especial da
afastar ou procurar afastar concorrente.
Consumao:
O delito consuma-se, na primeira forma, com o efetivo
impedimento da hasta pblica (material), ou com a mera perturbao
ou fraude da hasta pblica, mesmo que ela se realize em seguida
(formal). De outro lado, o delito tambm formal, pois se consuma
com

emprego

dos

meios

necessrios

ao

afastamento

do

interessado, mesmo que no se consume.


No que se refere ao delito de afastar ou procurar afastar
concorrente, o agente responder pelas penas deste delito, alm das
321

correspondentes violncia. A doutrina majoritria entende que se


trata de concurso material. Contudo, Rogrio Sanches 54, partindo da
premissa que o agente com uma conduta pode afastar ou promover o
afastamento do concorrente, bem como lesion-lo, por exemplo,
dever responder por concurso formal imprprio (critrio do acmulo
material das penas art. 70, segunda parte, CP).
Tentativa:
Admite-se a tentativa somente na primeira figura (impedir, fraudar ou
perturbar hasta pblica) e segunda figura, por se consumar com o
simples procurar o afastamento do concorrente, impossvel a
tentativa.
Absteno subornada:
O pargrafo nico do art. 335 do Cdigo Penal pune a conduta
do concorrente que, subornado, deixa de participar da hasta pblica,
em razo do recebimento da vantagem indevida.
Trata-se de delito prprio, porque somente pode ser executado
por aquele que iria participar da hasta pblica e no o fez por receber
a vantagem indevida.
Consuma-se com a absteno na hasta pblica, tratando-se de
crime omissivo prprio.
Assim, no se admite tentativa.
Princpio da especialidade:
O art. 326 do CPM pune a conduta no mbito militar.

INUTILIZAO DE EDITAL OU DE SINAL


(Art. 336, CP)

54
322

Tutela-se a Administrao pblica no que se refere ao seu


regular funcionamento.
Sujeitos:
Ativo:
Qualquer pessoa, tratando-se de crime comum.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
O tipo penal pune duas condutas distintas:
1. Na primeira parte, o tipo penal pune a conduta de rasgar
(retalhar, ainda que parcialmente), inutilizar (tornar invlido) ou
conspurcar (sujar, macular, manchar, sem impossibilitar leitura)
edital (administrativo, judicial ou legislativo) afixado por funcionrio
pblico.
2. J na segunda parte, o tipo reprime a conduta de violar
(romper, ainda que sem violncia coisa) ou inutilizar (tornar
invlido) selo ou sinal empregado, por determinao legal ou
por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar
(fechar, lacrar) qualquer objeto.
Tipo subjetivo:
Exige-se o dolo de praticar uma das condutas descritas no tipo
penal, sem elemento especfico para a maioria da doutrina. Todavia,
Bento de Faria entende que: elemento moral expresso: a) pelo dolo
genrico, constitudo pela vontade livre e consciente de praticar
qualquer dos atos supra referidos; b) e pelo dolo especfico, ou seja, a
inteno de menosprezar o funcionrio que ordenou a fixao do
edital ou que aps ou determinou a aposio do selo ou sinal55.
Consumao:
O delito consuma-se com prtica das condutas descritas no tipo,
ainda que o dano ao objeto seja parcial.
Tentativa:
Admite-se a tentativa por se tratar de delito plurissubsistente.
55 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 871.
323

Princpio da especialidade:
O art. 338 do CPM pune a conduta no mbito militar.

SUBTRAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO


(Art. 337, CP)
Tutela-se a Administrao pblica no que guarda e proteo
de seus livros e documentos.
Sujeitos:
Ativo:
O delito pode ser praticado por qualquer pessoa, desde que no
seja o funcionrio pblico incumbido da guarda e conservao dos
livros e documentos, porque neste caso o fato se subsume ao art. 314
do CP (extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento).
Ademais, caso a sonegao seja realizada por advogado ou
procurador que, nessa qualidade, tiver retirado o processo ou
documentos, o crime ser o previsto no art. 356, CP.
Passivo:
Imediato: a administrao pblica em geral;
Mediato: o particular atingido pelo ato do agente.
Tipo objetivo:
Trata-se de delito de subsidirio, uma vez que incidir caso o
delito no configure crime mais grave.
Por meio do tipo penal reprimem-se as condutas de subtrair
(retirar arbitrariamente da custodia de quem de direito) ou inutilizar
(tornar

imprestvel)

livro

oficial,

processo

ou

documento

custodiados a funcionrio pblico, em razo do ofcio, ou a particular


em servio pblico.
Tipo subjetivo:
O crime punido a ttulo de dolo, consistente na vontade
conscincia de subtrair ou inutilizar livro oficial, processo ou
documento, que o agente sabe que esteja na custdia do funcionrio
pblico, em razo do seu ofcio, ou a particular em servio pblico.

324

A doutrina majoritria entende inexistir elemento subjetivo


especial, no importando a finalidade do agente. Todavia, Antonio
Pagliaro e Paulo Jos da Costa Jr entendem que no inutilizar o dolo
genrico, mas no subtrair o agente age com a finalidade especial de
se apoderar do livro, processo ou documento, motivo pelo qual no se
configurar o delito se os objetos forem retirados momentaneamente
da esfera de domnio do guardio funcional e depois devolvidos56.
Consumao:
A doutrina diverge a respeito do momento consumativo do delito:
para uma primeira corrente, o delito se consuma se d com a
subtrao ou inutilizao de livro, processo ou documento oficial,
independentemente de ano para a administrao; um segunda
corrente,

imprescindvel

provocao

de

um

dano

para

administrao57.
Tentativa:
Admite-se a tentativa por se tratar de delito plurissubsistente.
Discute-se

consequncia

da

pronta

restaurao

do

documento inutilizado, que, para uns, se trata de circunstncia a ser


considerada pelo magistrado na fixao da pena. Para outros,
descaracteriza o crime, permanecendo, conforme o caso, mero
desacato.58
Princpio da especialidade:
O art. 337 do CPM pune a conduta no mbito militar.

SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA


(Art. 337-A, CP)
56 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 873.
57 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 873/4.
58 Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 874.
325

Tutela-se a Administrao pblica no que se refere ordem


tributria, especificamente quanto s contribuies previdencirias,
sendo que o tipo penal foi inserido no CP por meio da Lei 9.983/2000,
o que antes estava previsto na Lei 8.212/1991 (Lei de Custeio da
Seguridade Social).
No se pode olvidar que a Seguridade Social abrangida pela
Assistncia Social, Sade e Previdncia Social (art. 194, caput, CF).
Contudo,

to

somente

os

valores

relativos

contribuies

previdencirias esto abrangidos pelo tipo penal do art. 337-A, CP.


Sujeitos:
Ativo:
Na Lei 8.212/1991 previa que o delito seria praticado por
determinadas pessoas responsveis pela declarao de informaes
Previdncia Social (art. 95, 3, Lei 8212/91). Com a revogao deste
e deslocamento do tipo penal para o Cdigo Penal, no mais existe a
previso citadas, justificando o ensinamento de que se trata,
atualmente, de crime comum, podendo ser praticado por qualquer
pessoa, conforme a lio de Cleber Masson59.
Contudo, outro corrente defende que somente a pessoa responsvel
pelo lanamento das informaes necessrias apurao dos valores
devidos a ttulo de contribuio previdenciria pode ser considerada
sujeito ativo. Portanto, so sujeitos ativos comerciante, industrial,
titular de firma individual, scios solidrios, gerentes, diretos ou
administradores da empresa, concorrendo efetivamente para a
prtica de qualquer das condutas criminalizadas 60. Inclui-se, ainda, o
contador que de qualquer forma pode concorrer para a prtica do
ilcito penal.
Passivo: a Unio Receita Federal do Brasil.
Tipo objetivo:

59 Ob. cit., p. 783.


60 Bittencourt, Cezar Roberto, citado por Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit.,
p. 875/6.
326

Pune-se a conduta de suprimir (eliminar) ou reduzir (diminuir)


contribuio

social

previdenciria

ou

qualquer

acessrio,

mediante as seguintes condutas:


I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento
de

informaes

previsto

pela

legislao

previdenciria

segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou


trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem
servios;
II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da
contabilidade

da

empresa

as

quantias

descontadas

dos

segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de


servios;
III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos,
remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de
contribuies sociais previdencirias;
A maioria da doutrina leciona que se trata de delito omissivo,
uma vez que o agente omite ou deixar de declarar informao que
tem reflexos na apurao do valor da contribuio previdenciria.
Contudo, Luiz Flvio Gomes traz o ensinamento que se trata de
crime comissivo de conduta mista: comissivo porque a norma final
proibitiva (est proibido suprimir ou reduzir contribuio social). Mas
ao mesmo tempo a forma de realizao das condutas omissiva. O
que est proibido, no final, no s o ato da omisso. Mais que isso:
preciso que da omisso surja um resultado jurdico: supresso ou
reduo da contribuio devida. Assim o bem jurdico resulta
lesado61
Tipo subjetivo:
O crime punido a ttulo de dolo, consistente na vontade consciente
de suprimir ou reduzir contribuio previdenciria ou acessrios, por
meio das condutas descritas no tipo. H doutrinadores que exigem a
presena da vontade de fraudar a Previdncia Social, com o que no
concorda a maioria, pois a fraude est implcita s condutas de
suprimir ou reduzir contribuio previdenciria.
Consumao:
61 Apud, Cunha, Rogrio Sanches, ob. cit., p. 877.
327

A doutrina ocorreu com a efetiva supresso ou reduo de


contribuio previdenciria ou acessrios, logo delito material.
Logo, aplicvel ao presente tipo penal o consolidado na
Smula Vinculante n 24 do STF: No se tipifica crime material
contra a ordem tributria, previsto no 1, inciso I a IV, da Lei
n 8.137/1990, antes do lanamento definitivo do tributo.
Tentativa:
Em razo de o delito ser classificado pela maioria como
omissivo prprio impossvel a tentativa, eis que unissubsistente.
Todavia, h doutrina, mesmo considerando o delito omissivo, que
defende a tentativa, como na hiptese de o agente praticar as
condutas descritas no tipo, mas no ocorrer a supresso ou reduo
de tributo62
Extino da punibilidade:
O art. 337, 1, do Cdigo Penal prev a declarao de extino de
punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as
contribuies, importncias ou valores e presta as informaes
devidas previdncia social, na forma da lei ou do regulamento,
antes do incio da ao fiscal.
Perdo judicial ou aplicao de multa:
J o 2 do art. 337 do Cdigo Penal prev a concesso de
perdo judicial ou aplicao de pena de multa, alternativamente, caso
o ru seja primrio (no reincidente), tenha bons antecedentes; e de
pequeno valor a dvida, inclusive os acessrios, seja igual ou inferior
quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente,
como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais.
Crime privilegiado:

62 Mirabete, Julio Fabbrini, citado por Rogrio Sanhces, ob. cit., p. 879.
328

O 3 do art. 337 do CP traz a possibilidade de diminuio da


pena em 1/3 at a metade nos casos em que o empregador no
pessoa jurdica e sua folha de pagamento no ultrapasse R$1.510,0,
atualizado de acordo com o 4 do mesmo dispositivo.
No se pode olvidar, contudo, que as benesses acima so
incuas na atualidade, em razo do entendimento a respeito do
princpio da insignificncia dos crimes contra a ordem tributria.
Princpio da insignificncia:
Atualmente,

jurisprudncia

nacional

pacfica

no

entendimento de que os crimes contra a ordem tributria so


insignificantes

caso

os

valores

suprimidos

ou

omitidos

pelo

contribuinte no ultrapassar o valor de R$10.000,00, ante a previso


do art. 20 da Lei 10522/2002 determinando o arquivamento de todas
as execues fiscais cujo montante seja inferior ao referido:
AGRAVO

REGIMENTAL.

RECURSO

ESPECIAL

CRIMINAL.

SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA (ART. 337-A


DO CDIGO PENAL). PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. ART. 20 DA
LEI 10.522/2002. APLICABILIDADE. RECURSO DESPROVIDO.
1. A Terceira Seo deste Superior Tribunal de Justia, quando
do julgamento do Recurso Especial Repetitivo n 1.112.748/TO,
pacificou o entendimento de que o princpio da insignificncia
incide sobre o crime de descaminho (art. 334 do CP) se o valor
do imposto no recolhido for inferior a R$ 10.000,00 (dez mil
reais), ex vi do art.
20 da Lei 10.522/2002.
2. Destarte, como a Lei 11.457/2007 passou a considerar os
dbitos decorrentes das contribuies previdencirias como
dvida

ativa

da

Unio,

deve

ser

aplicado

mesmo

posicionamento, de sorte a incidir a insignificncia ao delito de


sonegao de contribuio previdenciria (art. 337-A do CP)
sempre que o valor sonegado no superar R$ 10.000,00 (dez
mil reais).
3. Agravo regimental a que se nega provimento.
329

(AgRg no REsp 1166145/SC, Rel. Ministro VASCO DELLA


GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), SEXTA
TURMA, julgado em 15/09/2011, DJe 26/09/2011)
Exaurimento do processo administrativo fiscal:
Tendo em vista que o delito de sonegao previdenciria tutela
a ordem tributria e se constitui crime material, imprescindvel o
lanamento

definitivo

do

crdito

tributrio,

conforme

Smula

Vinculante n 24 citada linhas acima.


Parcelamento ou pagamento do crdito tributrio:
Nos termos do artigo 67 a 69 da Lei 11.941/2011 e art. 83 da
Lei 9430/1996, com a redao dada pela Lei 12.382/2011, na
hiptese de parcelamento do crdito tributrio, antes do oferecimento
da denncia, ocorre a suspenso da pretenso punitiva do
Estado e, consequentemente, da sua prescrio; e na hiptese de
pagamento integral do crdito tributrio a qualquer tempo ocorrer
a extino da punibilidade do agente.

3. [FALTA] Crimes praticados por PARTICULAR contra a


Administrao Pblica estrangeira
(wb.felipe@yahoo.com.br)
4. [FALTA] Crimes contra a ADMINISTRAO DA JUSTIA
(wb.felipe@yahoo.com.br)
5. [FALTA] Crimes contra as FINANAS PBLICAS
(wb.felipe@yahoo.com.br)

LEGISLAO EXTRAVAGANTE

330

1. [FALTA!] CRIMES MILITARES DL N 1.001/69 [Ponto 1.c]


tdpcarvalho87@yahoo.com.br

Prova MPM
Direito Penal Militar

Ponto 1: Da aplicao da lei penal militar (parte I)


- Normas gerais de aplicao. Aplicao subsidiria do CP
comum.
- Dos crimes contra segurana externa do pas.
NORMAS

GERAIS DE APLICAO

Princpio da legalidade
- No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal
- Nullum crimen, nulla poena, sine praevia lege (Feuerbach)
- 4 corolrios do princpio da reserva legal:
i. lei prvia (anterioridade)
ii. lei estrita (vedao analogia in mallum parte)
iii. lei escrita (no h crime consuetudinrio)
iv. lei em sentido estrito
- Irretroatividade
- Taxatividade
Tempus regit actum
- Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando, em virtude dela, a prpria vigncia de
sentena condenatria irrecorrvel, salvo quanto aos efeitos de
natureza civil
- Abolitio criminis
Retroatividade de lei mais benfica
- lei posterior que favorecer o agente, aplica-se retroativamente
- aplicao mesmo quando j tiver sentena condenatria
*compete ao juzo da execuo (Smula 611/STF)
331

- se for favorvel em parte, deve se considerar separadamente, cada


qual no conjunto de suas normas aplicveis ao fato
Conflito de leis penais no tempo:
- Novatio legis incriminadora: no se aplica
- Abolitio criminis: extino de punibilidade
- Novatio legis in pejus: aplica-se a lei anterior
mais favorvel
- Novatio legis in mellius: aplica-se lei posterior
mais favorvel
Apurao maior benignidade: considerar leis
separadamente.
Medidas de segurana
- RG: Rege-se pela lei vigente ao tempo da sentena
- *Prevalece lei vigente ao tempo da execuo
*Assis:
- medida de segurana no pena
- a lei vigente ao tempo da execuo retroage para beneficiar
Obs: H quem entenda que o art. 3 foi revogado pela CF.
Lei excepcional ou temporria
- aplicveis aos fatos ocorridos durante sua vigncia
- mesmo se cessadas as circunstncias que a determinaram
(ultratividade)
Norma penal em branco:
1 parte: norma a ser completada de vigncia
comum
2 parte: norma de reenvio/complementar
(vigncia comum, temporria ou excepcional)
Vigncia Comum > Retroage norma mais
favorvel
Temporria/Excepcional > Ultratividade

Tempo do crime
- momento da ao ou omisso (tempus delicti)
*exclui resultado
- teoria da atividade para tempo do crime
*fundamento: evita incongruncia do fato ser considerado crime
em decorrncia da lei vigente na poca do resultado.
332

Obs: Na prescrio, aplica-se o resultado.


Lugar do crime
- Crime Comissivo
Teoria da Ubiquidade
*ao e resultado
- Crime Omissivo
Teoria da Atividade
*lugar onde ao deveria ter sido realizada
Territorialidade. Extraterritorialidade
- Prevalncia das convenes, tratados e regras de Direito
Internacional
- Todo territrio nacional e fora
- Mesmo que agente tenha sido processado por Justia estrangeira
Navio: toda embarcao sob comando militar

Territrio nacional por extenso:


- aeronave/navio brasileiros + comando militar ou uso militar + ordem
legal
- aeronave/navio estrangeiro + administrao militar + atentar contra
instituio militar
Princpio da territorialidade
Princpio do pavilho ou da bandeira:
- Poder de punir: registro da embarcao ou
aeronave
Princpio
da
personalidade
ou
nacionalidade:
- submisso lei penal do Estado onde o
crime foi cometido
Princpio da defesa ou real:
- sujeio lei penal do Estado quando crime
for em detrimento do altos valores jurdicos
nacionais
Princpio
da
justia
universal
ou
cosmopolita:
- Cooperao na punio de criminoso em
que se encontra em seu territrio
333

Obs: Excees
- tratado, conveno e regra de direito internacional
- diplomatas e seus filhos (conveno)
- deputados e senadores imunes com relao palavra
- advogado imune por difamao e injuria praticado no exerccio da
profisso
*previa tambm desacato, mas est suspenso pelo STF
Pena cumprida no estrangeiro
- pena idntica: computada na pena
- pena diversa: atenua pena
-non bis in idem
*Assis:
- depende de homologao do STJ
- se estrangeira for superior do Pas, no ser cumprida aqui, ainda
que diversa
Aplicao subsidiria do CP comum
????

CRIMES CONTRA A SEGURANA EXTERNA DO PAS


*Assis:
- no h conflito entre crimes contra segurana externa e lei de
segurana nacional
- crimes cometidos por militar previstos na LSN so de competncia
da JMU
HOSTILIDADE CONTRA PAS ESTRANGEIRO
- praticar o militar ato de hostilidade contra pas estrangeiro, expondo
o Brasil a perigo de guerra
- resultado mais grave (crime qualificado):
- se resulta em ruptura de relaes diplomticas, represlia ou
retorso
- se resulta em guerra
Observaes:
334

- Crime militar prprio: s pode ser cometido por militar


- ato hostil: atos materiais tangveis e exteriores que possa expor o
pas a guerra
- requisito: expor o Brasil a guerra
- ao penal depende de requisio do Ministro da Defesa ao PGJM
PROVOCAO A PAS ESTRANGEIRO
- Provocar o militar, diretamente, pas estrangeiro a declarar guerra
ou mover hostilidade contra o Brasil ou a interferir em questo que
respeite soberania nacional
Observaes:
- *Assis: a provocao est implcita em ato de hostilidade
- Crime militar prprio: s pode ser cometido por militar
- Ao penal depende de requisio do Ministro da Defesa ao PGJM
ATO DE JURISDIO INDEVIDA
- Praticar o militar, indevidamente, no territrio nacional, ato de
jurisdio de pas estrangeiro ou favorecer a prtica de ato dessa
natureza
Observaes:
- *Assis: jurisdio o poder exercido pelo Estado atravs de juzes
- Crime militar prprio: s pode ser cometido por militar
- Ao penal depende de requisio do Ministro da Defesa ao PGJM
VIOLAO A TERRITRIO ESTRANGEIRO
- Violar o militar territrio estrangeiro, com o fim de praticar ato de
jurisdio em nome do Brasil.
Observaes:
- *Assis: jurisdio o poder exercido pelo Estado atravs de juzes
- Natureza formal (no exige resultado)
- Crime militar prprio: s pode ser cometido por militar
- Ao penal depende de requisio do Ministro da Defesa ao PGJM
ENTENDIMENTO PARA EMPENHAR O BRASIL NEUTRALIDADE OU GUERRA
- Entrar o tentar entrar o militar em entendimento com pas
estrangeiro, para empenhar o Brasil neutralidade ou guerra
Observaes:
- Crime de empreendimento/atentado
- Crime militar prprio: s pode ser cometido por militar
- Ao penal depende de requisio do Ministro da Defesa ao PGJM
335

ENTENDIMENTO PARA GERAR CONFLITO OU DIVERGNCIA COM O BRASIL


- Entrar em entendimento com pas estrangeiro, ou organizao nele
existente, para gerar conflito ou divergncia de carter internacional
entre o Brasil e qualquer outro pas, ou para lhes perturbar as
relaes diplomticas
- Resultado mais grave:
- ruptura de relaes diplomticas
- guerra
Observaes:
- pode ser cometido por militar ou civil
- duas modalidades: (i) gerar conflito; (ii) perturbar relaes
diplomticas
- Requisio:
- Civil: requisio do Ministro da Justia (ou MD se em co-autoria
com militar)
- Militar: requisio do Ministro da Defesa
- militar condenado pelo crime fica sujeito declarao de
incompatibilidade para oficialato
TENTAR CONTRA A SOBERANIA DO BRASIL
- Tentar submeter o territrio nacional ou parte dele soberania de
pas estrangeiro
- Tentar desmembrar, por meio de movimento armado ou tumultos
planejados, o territrio nacional, desde que o fato atente contra a
segurana externa do Brasil ou sua soberania
- Tentar internacionalizar, por qualquer meio, regio ou parte do
territrio
Observaes:
- crime de empreendimento/atentado
- crime de autoria coletiva eventual
*Assis: cabea oficial ou quem exerce tal funo
*cabea s pode ser militar
- pode ser cometido por militar ou civil
CONSECUO DE NOTCIA, INFORMAO OU DOCUMENTO PARA ESPIONAGEM
- Conseguir, para o fim de espionagem militar, notcia, informao ou
documento, cujo sigilo seja de interesse da segurana externa do
Brasil
- Forma qualificada:
- fato compromete preparo ou eficincia blica ou agente
transmite pessoa estrangeira
- mantem ou promove atividade ou servio destinado
espionagem
336

- agente contribui que para outro utilize do meio de


comunicao que possa por em perigo a segurana externa do
Brasli
Modalidade culposa:
- Caput ou 1 forma qualificada
Observaes:
- pode ser cometido por civil ou militar
- especial fim de agir (elemento subjetivo do injusto): espionagem
- se o fato vem naturalmente ao agente, no qualifica o crime do art.
143
- se o agente revela o conhecimento, passa a ser o crime do art. 144,
1 (revelao de notcia para espionagem)

REVELAO DE NOTCIA, INFORMAO OU DOCUMENTO


- Revelar notcia, informao ou documento, cujo sigilo seja de
interesse da segurana externa do Brasil
- Formas qualificadas:
- fim de espionagem
- fato compromete a eficincia blica
- Modalidade culposa:
- revelao culposa
Obs:
- pode ser cometido por civil ou militar
- fato pode vir naturalmente ao agente, o crime est na revelao
- forma qualificada se houver especial fim de agir
- incongruncia: como a revelao pode ser culposa e haver um
especial fim de agir?
TURBAO DE OBJETO OU DOCUMENTO
- Suprimir, subtrair, deturpar, alterar, desviar, ainda que
temporariamente, objeto ou documento concernente segurana
externa do Brasil
- Forma qualificada:
- comprometer segurana ou eficincia blica do pas.
- Modalidade culposa:
- contribuir culposamente
Observaes:
- pode ser civil ou militar
337

PENETRAO COM O FIM DE ESPIONAGEM


- Penetrar, sem licena, ou introduzir-se clandestinamente ou sob
falso pretexto, em lugar sujeito administrao militar ou centro
industrial a servio de construo ou fabricao sob fiscalizao
militar para colher informao destinada a pas estrangeiro ou agente
seu
- Entrar em local referido acima, sem licena de autoridade
competente, munido de mquina fotogrfica ou qualquer outro meio
hbil para prtica de espionagem.
Observaes:
- pode ser civil ou militar
- *Assis: o tipo doloso (ainda na segunda hiptese)
DESENHO

OU LEVANTAMENTO DE PLANO OU PLANTA DE LOCAL MILITAR OU DE

ENGENHO DE GUERRA

- Fazer desenho ou levantar plano ou planta de fortificao, quartel,


fbrica, arsenal, hangar ou aerdromo, ou de navio, aeronave ou
engenho de guerra motomecanizado, utilizado ou em construo sob
administrao ou fiscalizao militar, ou fotograf-los ou film-los.
Observaes:
- pode ser civil ou militar
- crime formal (no exige resultado)
- crime subsidirio
SOBREVOO EM LOCAL INTERDITO
- Sobrevoar local declarado interdito
Observaes:
- pode ser civil ou militar
- crime formal (no exige resultado)
- interdio deve constar de lei, regulamento, edital, aviso que deva
ser de conhecido do agente

338

Ponto 2: Da aplicao da lei penal militar (parte II)


- Do crime militar, conceituao, classificao e identificao.
- Dos crimes contra a autoridade ou disciplina militar.
- Do motim e da revolta. Da aliciao e do incitamento. Da
violncia contra superior ou militar de servio. Do desrespeito
a superior e a smbolo nacional ou farda. Da insubordinao.
DO

CRIME MILITAR

Conceito (*Assis):
- toda violao acentuada ao dever militar e aos valores das
instituies militares. Distingue-se da transgresso disciplinar porque
esta a mesma violao, porm na sua manifestao elementar e
simples. A relao entre crime militar e transgresso disciplinar a
mesma que existe entre crime e contraveno penal
Classificao (*Assis):
Crime militar prprio
militar

podem

ser

praticados

por

Obs: a insubmisso exceo.


Crime militar imprprio

Definio igual no CPM e na LPC


Obs: atentam contra as instituies

militares.
Crime acidentalmente militar

Cometido por civil (art. 9, III)

Crime militar em tempo de paz


I Os crimes de que trata o CPM, quando definidos de modo diverso
na LPC, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo
disposio especial.
H quem entenda que aqui esto os crimes tipicamente
militares.
339

Obs: O STM reconheceu a possibilidade de o civil praticar um


crime militar prprio, desde que em participao com o militar.
II Os crimes previstos no CPM, embora tambm o sejam com igual
definio na LPC, quando praticados:
a) militar da ativa x militar da ativa
b) militar da ativa x lugar sujeito administrao militar x civil,
reserva ou reformado
c) militar em servio ou funo contra civil, reserva ou reformado
d) militar em manobra ou exerccio contra civil, reserva ou reformado
e) militar da ativa contra patrimnio sob administrao militar ou
ordem administrativa militar.
Crime militar imprprio.
a) militar da ativa contra militar da ativa
Militar da ativa aquele que no est na reserva ou reformado.
Um militar na praia, por exemplo, um militar da ativa.
Ex: Na praia, um sujeito agride outro. Na delegacia, eles
descobrem que os dois so militares. Um major agrediu um
coronel.
STF entende que crime comum; para ser militar, teria que ser
em lugar sujeito administrao militar ou estar relacionado
vida castrense.
II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com
igual definio na lei penal comum, quando praticados:
Resumo:
1 Militar da ativa x Militar da ativa
2 Lugar sujeito administrao militar e tiver militar da ativa
envolvido
3 Militar em funo militar praticar crime ou contra ele
praticado crime
4 Contra patrimnio sujeito administrao militar
Crime militar imprprio. *Assis
a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar
na mesma situao ou assemelhado;
Militar da ativa aquele que no est na reserva ou reformado.

340

Ex: Na praia, um sujeito agride outro. Na delegacia, eles


descobrem que os dois so militares. Um major que agrediu um
coronel.
Nos termos do artigo 9, II, a, seria crime militar. O STM entende
que crime militar. O STF entende que crime comum:
- HC 102.380/RJ
- HC 103.812/SP
- HC 99.541/RJ (homicdio contra cnjuge ambos militares)
O entendimento do STF que teria que ser em lugar sujeito
administrao militar ou ter relao com a vida castrense.
Crticas ao STF: O CPM no estabelece nenhuma condio. Pelo
Cdigo, quando militar da ativa contra militar da ativa, o
crime militar. Alis, quando o Cdigo quis estabelece
condies (tipo saber que militar), estabeleceu por exemplo,
no artigo 47 (no elemento constitutivo do tipo a qualidade de
inferior/superior se o agente no conhecia).
Caso: Um major do exrcito agride um coronel do exrcito no
quartel, sabendo que o outro superior. O major responde por
violncia contra superior e leso corporal em concurso.
* Agora se no sabia e foi fora do quartel, responde s pela
leso corporal. Pela letra do artigo 9, II, a, a competncia seria
da JMU. O STF e STJ ignoram tal dispositivo, sustentando que o
crime seria de natureza comum.
Caso2: Soldado do Exrcito desacata um PM em servio em uma
micareta.
Qual instituio atingida? PM
Quem julga quando atinge PM? Depende: JME se for PM ou
Bombeiro, qualquer outra pessoa a Justia Comum.
Nesse caso, os autos chegaram JME que encaminhou para a
JMU, que suscitou conflito negativo de competncia perante o
STJ.
Caso3:
Tenente Marinha
Civil A

Soldado/Fuzileiro Naval
Civil B, Civil C, Civil D

Tenente da Marinha e Civil A matam Soldado Fuzileiro Naval,


Civil B, Civil C e lesionam Civil D.

341

Em regra, quando h conexo e continncia, o mesmo juiz julga


tudo. No entanto, a CF estabelece que a JMU competente para
julgar crime militar, ento temos:
- Tenente/Marinha x Soldado/FN -> crime militar
- Tenente/Marina x Civil -> crime comum
- Civil x Civil -> crime comum
De acordo com o artigo 102, a do CPPM, a conexo e
continncia determinam a unidade dos processos, salvo no
concurso entre jurisdio militar e comum.
Outro detalhe sobre o caso, o Tenente e o Soldado foram
julgados na JMU, mas o STF anulou a sentena por entender que
no tinha relao com a vida castrense.
*Assis: militar federal x militar estadual
Se militar federal agredir militar estadual a competncia da
Justia Comum Estadual (STM). Para ser da JMU, necessrio
que atinja as Foras Armadas.
Caso4: Soldado, de servio, porta arma do pai sem ter
autorizao. preso em flagrante. Quem julga o crime? No caso
a Justia Federal, pois o crime no est previsto no CPM,
somente no Estatuto de Desarmamento (lembra: a JMU julga
crimes militares, no os militares)
b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar
sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou
reformado, ou assemelhado, ou civil;
Lugar sujeito administrao militar onde os militares
desenvolvem suas atividades.
STF: Atividade de patrulhamento das ruas e da vila militar no
funo tpica militar. Claudio discorda porque est protegendo
patrimnio militar.
Obs:
- Auditoria no lugar sujeito administrao militar
- Vila militar: ruas so sujeitos administrao militar, casas
no (asilo inviolvel)
Lembrar: casa s asilo inviolvel desde que uma pessoa l
resida. Se a casa da vila militar estiver desocupada, rea
sujeita administrao militar.
342

Caso: Agncia bancria dentro do quartel.


O civil rouba agncia bancria crime militar ou comum? STM
entende que militar porque a imagem das foras armadas foi
atingida. Estamos tratando de roubo que atinge o patrimnio.
Quem diretamente atingido a instituio financeira. Se as
FFAA foram atingidas foi de forma indireta no roubo e direta no
ingresso clandestino.
* O ingresso clandestino meio para praticar o crime de roubo,
ento pode ser discutido se h subsuno ou no.
c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em
comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do
lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva, ou
reformado, ou civil; (Redao dada pela Lei n 9.299, de 8.8.1996)
*Assis entende que aqui est includo o crime militar em razo
do dever jurdico de agir. o caso de dever de agir na priso
em flagrante.
d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra
militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil;
Sempre que o militar estiver em servio/funo de natureza
militar ou atuando em razo da funo, o crime militar.
O que natureza militar?
- STF restringe para atividade essencialmente militar.
Caso: Militar no morro do Alemo estava em funo pblica
prpria da polcia militar. A CF diz que as FFAA s atuam na
segurana pblica quando o governo do Estado declarar que
no est conseguindo prestar a segurana. Mas que governador
declararia isso? Por isso, firmou-se um convnio para os
militares federais auxiliarem. A LC 136 diz que esse tipo de
atuao militar. O STF entende que no tem natureza militar
se isso, ento teria havido um desvio ilegal de funo.
O STM entende que a atuao tem natureza militar.
O STF no considera que civil possa praticar crime culposo no
mbito da justia militar. O raciocnio que se o crime for
culposo, o civil no tinha inteno de atingir as FFAA.
e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o
patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa
militar;
343

Ordem militar tudo que possa afetar o desempenho das FFAA.


Patrimnio sob administrao militar: o patrimnio no precisa
ser das FFAA, mas da Unio ou de terceiros que est sob
administrao militar.
Arma de uso privativo das FFAA no ser necessariamente
patrimnio sob administrao militar. S ser se estiver na
carga de uma das unidades militares.
Ex: 9mm de uso privativo das FFAA. Um civil adquire no
exterior e traz ilegalmente para o pas. O crime de
competncia comum, porque no estava sob administrao
militar.
Caso: Sargento da Aeronutica subtrai uma pistola da III COMAR
e vende para um traficante que vende para um civil. Todos
praticam crime militar porque a arma patrimnio sob
administrao militar (e tambm no comum pelo estatuto do
desarmamento).
Um militar pode portar arma em duas hipteses: (i) adquire no
comrcio ( propriedade dele); (ii) arma do exrcito fica com ele
por comodato ( patrimnio sob administrao militar).
III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por
civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no
s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes
casos:
Crime impropriamente militar praticado por civil, reserva ou
reformado.
Crime acidentalmente militar *Assis.
a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem
administrativa militar;
* Sempre que atingir patrimnio sob administrao militar ou
ordem administrativa militar ser crime militar, no importa o
agente.
b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao
de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio
militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu
cargo;
344

Civil, reserva, reformado x Lugar s.a.m x Militar ativa


Funcionrio Comando
funo inerte
Funcionrio Justia Militar

Militar
ao

cargo
Caso: Oficial da Justia vai at a casa de civil e o civil oferece R$
500,00 para no cit-lo. O crime militar?
STJ entende que no necessrio para o funcionrio o lugar
sujeito administrao militar para configurar o crime militar,
mas tem que estar em funo inserte ao cargo.
* E se for militar no civil? No h previso. Claudio entende
que no h crime militar pelo artigo 9, III, b, at porque o
funcionrio no tem qualquer relao com as FFAA.

STJ: conflito negativo de competncia em que a controvrsia


busca definir se a conduta do civil (oferecer dinheiro para oficial
de justia militar no citar). O Amin entendeu que era da Justia
Federal. O STJ entendeu que seria da JMU, por fora no artigo 9,
III, b (contra funcionrio de Justia Militar), ainda que
praticado fora de lugar sujeito administrao militar a
essncia no o local, mas contra quem se pratica o crime.
Ento: Crime praticado por civil contra funcionrio da JMU no
exerccio de sua funo, em qualquer lugar, constitui crime
militar, nos termos do artigo 9 , III, b parte final do CPM.
* Mas e se fosse o militar praticando o crime nas mesmas
condies? O CPM no prev essa hiptese no artigo 9, II do
CPM.
* E o crime praticado por funcionrio da JMU, no exerccio das
funes, contra civil deveria ser crime militar tambm.
Caso: Civil desacata um militar enfermeiro. STF entende que
crime da justia comum, pois ser enfermeiro no funo
eminentemente militar. STM entende que militar.
c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido,
vigilncia,
observao,
explorao,
exerccio,
acampamento,
acantonamento ou manobras;
d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra
militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio
de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica,

345

administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para


aqule fim, ou em obedincia a determinao legal superior.
Caso do complexo do Alemo.
Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos
contra a vida e cometidos contra civil sero da competncia da justia
comum, salvo quando praticados no contexto de ao militar
realizada na forma do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de
1986 - Cdigo Brasileiro de Aeronutica. (Redao dada pela Lei n
12.432, de 2011)
Crime doloso contra a vida de civil justia comum, salvo no
contexto da lei do abate.
Amin considera incoerente s ter considerado no contexto da lei
do abate. Pelo ar, crime militar, mas pelo mar e terra, no .
* Faz sentido, porque, no contexto da lei do abate, os militares
podem atirar em aeronave hostil, com a inteno de imobilizar a
aeronave. A probabilidade de o tiro matar todos abordo alta.
J no mar, diferente. possvel atirar na embarcao para
faz-la parar de funcionar, sem que isso implique na morte das
pessoas abordo.
importante observar que o crime deve ser doloso contra a
vida de civil. Se o militar, no quartel, efetua disparo contra civil
para subtrair um bem seu e o civil acaba morrendo, a
competncia da JMU, pois no se trata de crime doloso contra
a vida e, sim, contra o patrimnio.
Caso1: Oficial general da reserva durante solenidade no quartel
causa uma leso corporal em outro oficial general da reserva.
- Competncia da Justia Comum: reserva x reserva
Caso2: Oficial general da reserva empregado na administrao
militar, em lugar sujeito administrao militar, contra civil.
- Competncia da JMU: militar ativa equiparado x l.s.am x civil
Caso3: Oficial general da reserva, em lugar sujeito
administrao militar, contra militar da ativa.
- Competncia JMU e vai ser julgado pelo STM (prerrogativa do
posto)
Caso4: Civil e militar da ativa, em lugar sujeito administrao
militar, contra militar da ativa e contra civil
346

civil x militar: JMU


civil x civil: JC
militar x militar: JMU
militar x civil: JMU

Caso5: O crime de pederastia, previsto no artigo 235, ocorre


quando o militar pratica ato libidinoso em lugar sujeito
administrao militar. propriamente militar, pois s o militar
pratica (art. 9, I).
Crtica: est mal inserido como crime sexual, pois ato contra a
administrao militar.
Caso6: O crime de falsidade de documento, previsto no artigo
311, precisa atentar contra a administrao militar. distinto do
uso de documento falso, pois o uso de documento falso implica
que outro falsificou.
Caso6.1: Militar da ativa falsifica seu contracheque para
conseguir emprstimo.
- STM: crime militar porque a credibilidade das FFAA foi
atingida
- STF: crime comum porque a instituio financeira foi atingida
Caso6.2: Militar falsifica um certificado para realizar curso nas
FFAA.
- STM: crime militar porque as FFAA foram atingidas.
- STF/STJ: crime militar porque as FFAA foram atingidas.
Caso6.3: Militar falsifica documento expedido pela Marinha
- STF: crime comum porque a funo de emisso de
documento no tem natureza militar.
* Quando o militar falsifica documento que no emitido pelas
FFAA, o STF entende que crime militar, porque atinge as FFAA
HC 113.477.
Caso7: Estelionato previdencirio. O militar morre e cnjuge
continua sacando a penso. O STM e STF entendem que o crime
permanente para aquele que efetua o saque. A questo de ser
permanente ou instantneo de efeitos permanentes tem sua
importncia para efeitos de prescrio.
Amin entende que instantneo de efeito continuado. A
prescrio se opera em relao a cada saque.
* Se falsifica documento, o crime instantneo, mas o
estelionato absorve a falsidade.

347

Smula 6/STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar


delito decorrente de acidente de trnsito envolvendo viatura da
Polcia Militar, salvo se o autor e vtima forem policiais militares em
situao de atividade.
Smula 53/STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar
civil acusado da prtica de crime contra instituies militares
estaduais.
Obs: Se atingir as FFAA, em tese, ser crime militar de
competncia da JMU. No caso da Justia Militar Estadual
diferente, pois somente processa e julga PM e Bombeiro.
Smula 75/STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar
o policial militar por crime de promover ou facilitar fuga de preso de
Estabelecimento Penal.
Obs: Entende-se que a funo de tomar conta de presdio no
funo eminentemente (ou constitucional) da policia militar. Por
isso, o crime de competncia comum.
Smula 78/STJ: Compete Justia Militar processar e julgar policial de
corporao estadual, ainda que o delito tenha sido praticado em outra
unidade federativa.
Obs: Para as FFAA, a regra para fixao competncia o lugar
onde ocorreu a infrao. Para o PM/Bombeiro o local onde
serve, no importando onde o crime foi cometido.
Smula 172/STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e
julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado
em servio.
Ex: Comandante do Exrcito que praticar crime de abuso de
autoridade cuja conduta s est prevista na LPC, a competncia
ser a Justia Comum. A conduta especfica precisa estar
prevista no CPM.
Smula 192/STJ: Compete ao Juzo das Execues Penais do Estado a
execuo das penas impostas a sentenciados pela Justia Federal,
Militar ou Eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeito
administrao estadual.
Obs: O Juiz da Execuo ser da Justia Militar quando recolhido
em estabelecimento militar. No importa se crime comum ou
militar, o que importa o local onde o sujeito est recolhido.
Lembrar que se o militar for excludo, ele encaminhado a uma
estabelecimento penal e a execuo ser cuidada pela VEP.

348

STM: Em que pese haver sentena absolutria transitada em julgado,


proferida pela JME, houve usurpao da competncia e nulo o
julgamento. O STM entendeu que a competncia era da JMU, no da
JME.
STM: Um advogado e o cliente militar teriam falsificado um ofcio da
vara de famlia e encaminhado unidade militar para descontar
penso. Foi descoberta a autoria e foram denunciados. Amin no
recebeu a denncia por entender que a ao atinge diretamente a
pessoa que deixou de receber a penso. O STM entendeu que a
competncia da JMU, porque atinge a imagem do Exrcito.
STM: Civil teria provocado acidente de trnsito contra militar. O STM
entende que a competncia da JMU.
* O STF entende que civil no pratica crime culposo contra as
Foras Armadas.
STF: A Marinha emite carteira naval. Alguns falsificam documentos
para obter a carteira. O STF entende que a competncia da Justia
Comum, visto que no se trata de atividade eminentemente militar.
Por outro lado, caso um documento falso no emitido pela Marinha
seja apresentado s FFAA para ludibria-la, o STF reconhece a
competncia da JMU para processar e julgar, visto que esta Instituio
fora atingida com a conduta.
*STM entende que a competncia da Justia Militar da Unio
em ambos os casos.
STF: excepcional a competncia da Justia Castrense para
julgamento de civis em tempo de paz.
STF: Militar subtrai carto de dbito de outro e efetua senha. Se o
banco ressarcir o prejuzo, a instituio financeira a vtima. Se no
ressarcir e for militar x militar, o crime de competncia militar.
STF: A conexo e continncia no so bice para separao de
processo, em concurso de crime militar e crime comum. (HC 105.301)
STF: A tipificao de conduta de civil como crime militar depende da
inteno de atingir as FFAA (HC 99.671).
STF: Receptao culposa. Competncia da JMU quando o patrimnio
administrado pela JMU praticado por civil. (HC 86.430)
STF: Militares da aeronutica, de servio, transportaram drogas ilcitas
em aeronave militar, com a inteno de lev-las ao exterior. De
349

acordo com a regra do artigo 9, a competncia seria da JMU (militar


em servio em lugar sujeito administrao militar). O STM havia se
pronunciado no HC e fora suscitado conflito de competncia. Como o
STM j havia se pronunciado, coube ao STF resolver. O STF entendeu
que, em se tratando de trfico internacional de drogas, a
competncia ser da Justia Federal, consoante previsto em
conveno. Se fosse nacional, seria da JMU.
STJ: Compete Justia Militar o processamento e julgamento o crime
de concusso praticado por PM (HC 146.769).
Obs: No precisa ser em funo, mas pode ser em razo da
funo.
STJ: O crime de desrespeito superior militar prprio, pois s pode
ser praticado por militar. A competncia para julgar da justia
castrense. irrelevante se estava de folga quando da prtica do
delito (HC 123.802).
Crime militar em tempo de guerra
- crime previsto no CPM (paz ou guerra)
- crime previsto no CPM e na LPC qualquer que seja o agente:
a) territrio militarmente ocupado
b) lugar que comprometa eficincia ou operaes militar, expe
segurana externa
- crime previsto na LPC em zona de operao militar ou em territrio
militarmente ocupado
operaes militares = desde o deslocamento para o teatro de
operaes ou para territrio estrangeiro ocupado
Militares estrangeiros
- sujeitos ao CPM
- comisso ou estgio nas FFAA
- prevalece disposto em tratado ou conveno
Equiparao a militar da ativa
- reserva ou reformado empregado na administrao militar
Militar da reserva ou reformado
- conserva prerrogativa do posto ou graduao para aplicao da LPC
- quando pratica ou contra ele praticado crime militar
Defeito incorporao
- no exclui aplicao do CPM
- exceo: alegado ou conhecido antes da prtica do crime
350

Tempo de guerra
- declarao ou reconhecimento de estado de guerra
- decreto de mobilizao (com reconhecimento de guerra)
- termina: cessao das hostilidades
- aumento da pena em 1/3
- crime na presena do inimigo: zona de efetiva operao ou
iminncia de hostilidade
Contagem de prazo
- direito material: inclui o dia
- direito processual: dia til seguinte
Crime praticado em prejuzo de pas aliado
- aliado: pas em guerra contra inimigo do Brasil
- crime praticado por brasileiro
- crime praticado no Brasil ou territrio militarmente ocupado
Pessoa considerada militar
- incorporada s FFAA
- revogado em face da CF:
- servidor militar federal que integrante das FFAA
- servidor militar estadual, DF e territrio integrante da PM ou
CB
Equiparao a comandante
- autoridade com funo de direo
Conceito de superior
- exerce autoridade sobre outro de igual posto ou graduao
DOS

CRIMES CONTRA A AUTORIDADE OU DISCIPLINA MILITAR

MOTIM
- Reunio de militar:
- contra ordem recebida de superior ou negando a cumprir
ordem
- recusando obedincia a superior, quando agindo sem ordem
ou praticando violncia
- assentido em recusa conjunta de obedincia ou em resistncia
ou violncia, em comum, contra superior.
- ocupando lugar militar ou sob fiscalizao militar ou usando
meio de transporte militar para prtica de violncia, em
desrespeito ordem superior ou em detrimento da ordem ou da
disciplina militar.
351

Revolta:
- motim armado
- s pode ser cometido por militar
- pressuposto: ordem legal e emanada por superior
- autoria coletiva necessria
*Assis: quem dirige ou instiga a ao (no precisa ser oficial
ou exercendo tal funo)
- cumulao com pena da violncia (art. 153)
- livramento condicional: 2/3 da pena e no cabe sursis

Aliciao
- aliciar militar para a prtica de motim, revolta, conspirao, omisso
de lealdade militar e organizao de grupo para a prtica de violncia
- pode ser militar ou civil
- crime formal (consumao quando o militar concorda em praticar o
crime, mesmo que no pratique)
Incitamento:
- Incitar desobedincia, indisciplina ou prtica de crime militar
- Introduzir, fixar ou distribuir + lugar sujeito adm. Militar + material
para incitamento
- pode ser militar ou civil
- crime formal (no exige resultado)
Violncia contra superior:
- Praticar violncia contra superior
- Forma qualificada:
- comandante da unidade do agente ou oficial general
- violncia com arma
- resultar leso corporal (pena do crime + pena da leso)
- resultar morte
- majorante se ocorrer em servio
- s pode ser praticado por militar
- violncia = violncia fsica (vis corporalis)
- ausncia de dolo no resultado morte e leso: reduo (art. 159)
Violncia contra militar de servio
- Praticar violncia contra oficial de dia, de servio ou de quarto ou
sentinela, vigia ou planto.
352

- Forma qualificada:
- morte
- majorante: violncia com arma
- leso corporal (pena do crime + pena da leso)
- pode ser militar ou civil
- oficial de dia: representante do comandante da unidade
- ausncia de dolo no resultado morte e leso: reduo (art. 159)
Desrespeito a superior
- Desrespeitar superior diante de outro militar.
- Aumento de pena:
- comandante da unidade do agente, oficial general, oficial de
dia, de servio ou de quarto.
*no inclui sentinela.
- s pode ser praticada por militar
- no h agresso fsica
- finalidade: ofender a dignidade ou deprimir autoridade >
desacato
- finalidade: no obedecer ordem em matria de servio >
insubordinao
- elemento subjetivo: vontade livro do sujeito
- elemento objetivo: diante de outro militar (em lugar sujeito
administrao militar ou no)
Desrespeito a smbolo nacional
- Praticar o militar diante da tropa ou em lugar sujeito administrao
militar ato que se traduza em ultraje a smbolo nacional
- s pode ser praticado por militar
*civil: ser crime contra segurana nacional
- declarao de indignidade para o oficialato
Despojamento desprezvel
- Despojar-se de uniforme, condecorao
distintivo, por menosprezo ou vilipndio.
- Aumento da pena:
- diante de tropa ou em pblico (1/2)

militar,

insgnia

ou

- s pode ser cometido por militar


- elemento subjetivo: ao voluntria e consciente para vilipendiar ou
menosprezar a instituio militar
Recusa de obedincia
353

- Recusar obedecer a ordem do superior sobre assunto ou matria de


servio ou relativamente a dever imposto em lei, regulamento ou
instruo
- insubordinao
- dois ou mais: motim
- crime subsidirio
Oposio ordem de sentinela
- Opor-se s ordem de sentinela
- insubordinao
- *Assis: pode ser civil ou militar
- crime subsidirio
Reunio ilcita
- Promover reunio de militar ou tomar parte para discutir ato de
superior ou assunto atinente disciplina militar
- insubordinao
-*Assis: s pode ser militar
- crime subsidirio
- pena distinta para quem promove e quem participa
Publicao ou crtica indevida
- Publicar o militar, sem licena, ato ou documento o oficial ou criticar
publicamente ato superior ou assunto relativo disciplina militar ou
governamental
- insubordinao
- s pode ser militar
- crime subsidirio
Ponto 3: Do crime (Parte I)
Da relao de causalidade. Da antijuricidade e da tipicidade;
Dos crimes contra autoridade ou disciplina militar.
Da usurpao e do excesso ou abuso de autoridade. Da
resistncia. Da fuga Evaso. Arrebatamento e Amotinamento
de presos.
Relao de causalidade
- resultado somente imputvel a quem deu causa
- causa = ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido

354

- supervenincia de causa relativamente independente


imputao quando por si s produziu o resultado
- fatos anteriores so imputados a quem praticou
- omisso como causa: omitente devia e podia agir
- dever: lei, assumiu responsabilidade ou criou
comportamento anterior

risco

exclui

com

- teoria da equivalncia dos antecedentes causais condio sine qua


non
Teorias da ao
1. Causal/naturalista: todo movimento corpreo que
produz alterao no mundo exterior
2. Finalista: ao o exerccio de uma atividade final,
pois todo comportamento humano tem uma finalidade
(Welzel).
3. Social: ao a conduta humana socialmente
relevante.
4. Imputao objetiva: imputao de uma conduta ou de
um
resultado
jurdico
a
quem
realizou
um
comportamento criador de um risco juridicamente
proibido.

Conduta punvel
- ao em sentido estrito (fazer o que a lei probe)
- omisso (no fazer o que a lei manda): (i) prpria (dolo); (ii)
imprpria (garante)
Relevncia da omisso: possibilidade real + dever agir

355

Teoria do Tipo
O tipo contm o injusto, a descrio em abstrato do
crime.
Funo do tipo
- garantir os direitos individuais diante do jus
puniendi do Estado
- indcio de antijuridicidade
Classificao
- bsicos: fundamentais (sem qualificadora ou
privilegiante caput)
- derivado: variao no autnoma do tipo bsico
(qualificadora e privilegiante)
- sui generis: subtipo autnomo (ex: infanticdio x
homicdio)
- simples: conduta nica
- misto: vrias condutas (basta uma para consumar)
- aberto: no descreve por inteiro conduta
- crime culposo: verificar dever de cyudadi
- crime comissivo por omisso: verificar
dever de agir
Elementos do tipo
- descritivo: conhecimento atravs dos sentidos
(homem)
- normativos: valorao cultural ou jurdica (militar)
- objetivo: elemento no mundo exterior (subtrair
coisa alheia mvel)
- modais: circunstncia tempo, lugar, etc.
- subjetivo: mundo interior/psique (especial fim de
agir)

Tipicidade
a adequao ou subsuno da conduta concreta praticada pelo
agente conduta abstrata descrita no tipo penal.
a) Tipicidade formal
Adequao ou subsuno da conduta do agente ao tipo penal
b) Tipicidade subjetiva
356

Dolo/culpa
c) Tipicidade material
Avaliao do dano causado ao bem jurdico tutelado (princpio
da insignificncia)
Requisitos para princpio da insignificncia:
- mnima ofensividade da conduta
- nenhuma periculosidade social da ao
- reduzido grau de reprovabilidade
- inexpressividade da leso jurdica
Obs: Pleno do STF no aceita princpio da insignificncia em caso
envolvendo drogas no mbito da Justia Militar (HC 103.684)
*Em outro precedente, usou-se a jurisprudncia do pleno para no
aplicar no caso de uso indevido de uniforme, de forma criticvel.
Antijuridicidade
- a contrariedade do fato com a ordem jurdica
- normas permissivas:
- exerccio regular de direito
- estrito cumprimento de dever legal
- legtima defesa
- estado de necessidade
- constrangimento legal
- causas supralegais
Estado de necessidade excludente de crime
- direito sacrificado inferior ao resguardado
- conscincia de que est em estado de necessidade
- preservar direito prprio ou alheio
- perigo certo e atual (*entende-se que inclui iminente) que no
provocou
- nico meio possvel
- agente no era obrigado a arrostar perigo
Legtima defesa
- repelir agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outro
- pode ser legtima defesa honra, liberdade, vida, etc.
- uso moderado dos meios
* excesso culposo: responde a ttulo de culpa, exceto se
justificvel em face situao
* excesso doloso: juiz pode atenuar pena.
357

Constrangimento legal
- comandante compele subalterno por meio violento
- iminncia de perigo ou grave calamidade
- salvar unidade ou vidas, evitar desanimo, terror, desordem,
rendio, revolta ou saque

Assuno de comando sem ordem ou autorizao


- Assumir o militar, sem ordem ou autorizao, salvo em breve
emergncia, qualquer comando ou a direo de estabelecimento
militar
-

usurpao e excesso ou abuso de autoridade


s pode ser praticado por militar
crime subsidirio
exclui crime: breve emergncia

Conservao ilegal de comando


- Conservar comando ou funo
- Assumida de forma legtima
- Ordem de superior para deixar ou transmitir a outro
- usurpao e excesso ou abuso de autoridade
- s pode ser praticado por militar
Operao militar sem ordem superior
- Comandante
- Determinar movimento de tropa ou ao militar
- Sem ordem ou fora das hiptese de dispensa de ordem superior
- Forma qualificada:
- territrio estrangeiro
- contra fora, navio ou aeronave estrangeiro
- usurpao e excesso ou abuso de autoridade
- s pode ser praticado por militar
- forma qualificada: crime subsidirio
Ordem arbitrria de invaso
- Ordenar entrada de comandado em gua ou territrio estrangeiro ou
sobrevoa-los
- Ordem arbitrria
- usurpao e excesso ou abuso de autoridade
358

- s pode ser praticado por militar


Uso indevido por militar de uniforme, distintivo ou insgnia
- posto ou graduao superior
- usurpao e excesso ou abuso de autoridade
- s pode ser praticado por militar
- Smula 57/STF: Militar inativo no tem direito ao uso do uniforme
fora dos casos previsto sem lei ou regulamento

Uso indevido por militar de uniforme, distintivo ou insgnia


- qualquer pessoa usar que no tenha direito
- usurpao e excesso
- pode ser praticado por civil ou militar
Abuso de requisio militar
- exceder poderes
- recusar cumprir dever legal
- usurpao e excesso
- s pode ser praticado por militar
*Assis: em tempo de paz somente no estado de stio
Rigor excessivo
- exceder punio de subordinado
- ofender por palavra, ato ou escrito
-

abuso de autoridade
pena: suspenso do posto
crime subsidirio
s pode ser militar superior hierrquico

Violncia contra inferior


- violncia conta inferior
- forma qualificada:
- leso corporal (pena crime + pena leso)
- morte (pena crime + pena morte)
- abuso de autoridade
- ausncia de dolo no resultado: crime contra pessoa reduzida em
- s pode ser praticado por militar superior hierrquico
Ofensa aviltante a inferior
359

- violncia
- natureza ou meio considerados aviltantes
- forma qualificada:
- leso corporal (pena crime + pena leso)
- morte (pena crime + pena morte)
- abuso de autoridade
- ausncia de dolo no resultado: crime contra pessoa reduzida em
- s pode ser militar superior hierrquico

Resistncia mediante ameaa ou violncia


- oposio a execuo de ato legal
- violncia ou ameaa
- forma qualificada:
- se o resultado no se executa por causa da resistncia
- cumulao de pena com a da violncia
- resistncia
- pode ser civil ou militar
- elementos subjetivos: dolo (conscincia e vontade do uso de
violncia) + finalidade de impedir execuo do ato
Fuga de preso ou internado
- promover ou facilitar fuga
- preso ou internado
- forma qualificada:
- mo armada, concurso ou arrombamento
- violncia contra pessoa (pena do crime + pena violncia)
- pessoa sob cuja guarda, custdia ou conduo estava o preso
ou internado
- modalidade culposa
- deixar fugir por culpa (guarda ou condutor)
- pode ser civil ou militar
- s ser JMU se for priso militar federal
Evaso de preso ou internado
- evadir ou tentar evadir
- uso de violncia (pena crime + pena violncia)
- arrombamento
- sucede desero (pena do crime + pena desero)
360

- simples fuga no crime


- violncia: pessoa ou bem
- internado ou preso
Arrebatamento de preso ou internado
- finalidade de maltratar (pena crime + pena violncia)
- arrebatar do poder de quem o tenha em guarda
- preso ou internado
- pode ser civil ou militar
- s ser JMU se for priso militar federal
- especial fim de agir: maltratar
Amotinamento
- resultado: perturbar disciplina do recinto
- responsabilidade de oficial que no usa meios para debelar
amotinamento
- autoria coletiva necessria (punio dos cabeas)
Ponto 4: Do crime (parte II)
Elemento subjetivo: dolo, culpa, caso fortuito e fora maior.
Preterdolo.
Crimes contra servio militar e dever militar.
Insubmisso. Desero. Abandono de posto e outros crimes
em servio
Do exerccio de comrcio.
DOLO
- agente quis resultado
- agente assumiu risco em produzir resultado *teoria da anuncia
Dolo natural = conscincia + vontade
Dolo direto: sujeito visa a certo e determinado resultado
Dolo indireto: alternativo ou eventual
Dolo 2 grau: resultado decorre do meio escolhido
Dolo genrico: vontade de realizar fato descrito na norma
Dolo especfico: vontade dirigida a um fim especial + fato na
norma
Dolo
Dolo
Dolo
Dolo
Dolo

de dano: agente quer destruir bem (crimes materiais)


de perigo: agente quer expor o bem
de mpeto: resoluo repentina
premeditado: reflexo
normativo: conscincia ilicitude (causalista)
361

Obs: Tipo subjetivo


- dolo
- elementos subjetivos distinto do dolo (ex: fim de agir)
CULPA
- cautela, ateno ou diligncia ordinria ou especial
- obrigado a observar em face s circunstncias
- no prev resultado que podia prever
- prev resultado mas levianamente supe que no iria ocorrer
Culpa inconsciente: no prev o resultado
Culpa consciente: prev resultado, mas supe que no ocorrer
*Crime culposo excepcional: s pune quando previsto
Critrios de conceituao
1) Welzel: dever de cuidado imposto pelo Direito (finalismo)
2) Roxin: teoria do risco (funcionalista)
Tipicidade do crime culposo
- conduta descuidada e perigosa
- resultado e nexo causal
- previsibilidade: possibilidade de prever o que normalmente
acontece
- evitabilidade
Fontes
-

do dever de cuidado
norma jurdica
pautas sociais (Zaffaroni)
lax artis

Espcies de culpa
- inconsciente sem previso
- consciente com previso
*todas tem previsibilidade
Culpa imprpria
O agente que, por erro, fantasia situao de fato, supondo estar
acobertado por causa excludente da ilicitude (caso de descriminante
putativa) e, em razo disso, provoca intencionalmente o resultado
ilcito e evitvel.
* um tipo de dolo, porque houve inteno.
PRETERDOLO
362

Conduta dolosa
Resultados que agravam:
- culpa
- dolo
dolo no antecedente e culpa no consequente
CASO FORTUITO/FORA MAIOR
- pode excluir a prpria conduta por lhe retirar a voluntariedade
- nesse caso, ser atpico
CRIMES

CONTRA O SERVIO MILITAR E O DEVER MILITAR

Insubmisso
- no se apresentar para incorporao
- ausentar-se antes de ato oficial de incorporao
- dispensado temporariamente, no se apresenta no prazo
- diminuio da pena:
- ignorncia ou erro na compreenso do ato de convocao
escusvel
- apresentao voluntria em um ano do ltimo dia marcado
para apresentao
-

crime permanente
crime de mera conduta
crime acidentalmente militar
diminuio obrigatria da pena
punido com impedimento
*refratrio: no se apresenta para seleo
no se aplica na convocao para exerccio de mobilizao

Criao ou simulao de incapacidade fsica


- inabilitar para servio militar
- punio da autoleso pela finalidade delituosa
Substituio de convocado
- apresentao ou inspeo de sade
- pune substitudo e substituto
Favorecimento a convocado
- asilo
- facilitar
- obstar incorporao
- conscincia de que est favorecendo insubmisso
363

- escusa absolutria:
- ascendente, descendente, cnjuge ou irmo
Desero
- ausncia por + de 8 dias
- sem licena
- agravante: oficial
- casos assimilados:
- no se apresentar aps trnsito ou frias
- deixar de apresentar quando licena/agregao termina,
cassada ou declarao de estado de stio ou guerra
- aps pena, no se apresenta
- excluso do servio ativo ou passa inatividade, criando ou
simulando incapacidade
- crime permanente
- prazo de graa: inicia dia seguinte do dia da ausncia
- incapacidade: precisa conseguir obter a excluso

Atenuante especial
- 8 dias aps consumao do crime: diminuio da pena em
- at 60 dias: 1/3
*no
se
aplica
na
criao/simulao
de
incapacidade
Agravante especial
- unidade na fronteira ou pas estrangeiro: 1/3
*no
se
aplica
na
criao/simulao
incapacidade

de

Desero especial
- partida de navio, aeronave ou deslocamento da unidade ou fora
- pena:
- 24hs autoridade militar do lugar ou autoridade policial: 3
meses deteno
- at 5 dias: deteno 2 a 8 meses
- at 8 dias: deteno 3 meses a 1 ano
- superior 8 dias: deteno 6 meses a 2 anos
- aumento da pena:
- sargento, subtenente e suboficial: 1/3
- oficial: 1/2
- desero instantnea
364

- no h perodo de graa
Concerto para desero
- se no consuma: deteno 3meses a 1 ano
- se consuma: recluso 2 a 4 anos
- desero em complot
Desero por evaso ou fuga
- evaso da escolta ou do recinto de deteno ou priso
- fugir aps crime para evitar priso
- ausncia por 8 dias
Favorecimento a desertor
- asilo
- facilitar
- obstar incorporao
- conscincia de que est favorecendo insubmisso
- escusa absolutria:
- ascendente, descendente, cnjuge ou irmo
Omisso de oficial
- no proceder contra desertor
- sabe ou devia saber por seu comandando
- se oficial deixar de lavrar termo de desero?
ABANDONO

DE POSTO E OUTRO CRIME EM SERVIO

Abandono de posto
- abandonar posto sem ordem
- abandonar servio antes de terminar
- crime formal (no exige nenhum resultado)
- crime de perigo
- princpio da insignificncia
*STM: no se aplica
* STF: aplica.
Descumprimento de misso
- no cumprir misso que lhe foi confiada
- aumento de pena:
- oficial: 1/3
- funo de comando:
- modalidade culposa
- pena menor
365

- distinto do abandono de posto porque descumprimento de misso


tem maior relevncia
- distinto da insubordinao, pois no h recusa
- crime subsidirio
Reteno indevida
- oficial
- passagem de funo
- no restitui documento, objeto, carta, cifra, cdigo
- crime subsidirio
- crime de mo prpria: oficial
- duas modalidades:
- passagem de funo
- exigncia de restituio por quem tem competncia
Omisso de eficincia de fora
- comandante
- no manter fora sob comando em eficincia
- pena: suspenso do exerccio do posto
- crime omissivo e doloso

Omisso de providncia para evitar dano


- comandante
- no emprega meios para evitar perda, destruio ou inutilizao de
instalao militar, navio, aeronave ou engenho de guerra
- modalidade culposa
Omisso de providncia para salvar comandados
- comandante
- situao de perigo
- no toma providncias para salvar comandado ou minorar as
consequncias de sinistro
- no ltimo a sair de bordo ou deixar aeronave ou sede
- modalidade culposa
Omisso de socorro
- comandante
- sem justa causa
- pedido de socorro
Embriaguez em servio
366

- durante o servio
- apresentar-se embriagado
-

o crime no ingesto de bebida alcolica, mas embriagar-se


pode ocorrer por substancia com efeito anlogo
comprovao: STM aceita testemunha
no norma penal em branco

Dormir em servio
- durante o servio
- oficial de quarto ou de ronda
- sentinela, vigia, planto
- servio natureza semelhante
- crime de perigo
- delito doloso
- STM: absolveu pelos motivos
Exerccio de comrcio por oficial
- oficial da ativa
- comrcio, administrao, gerncia de sociedade
- exceo: acionista em sociedade annima ou quotista em ltda.
- pena: suspenso do posto ou reforma
- *Assis: deveria ser punido na esfera disciplinar
- Corrente: revogao pelo CC/02 (Teoria da Empresa), somente
possvel punir por comerciar
Ponto 5: Do crime (Parte III)
Do crime consumado e do crime tentado. A desistncia
voluntria e o arrependimento eficaz.
Crime impossvel e crime putativo.
Dos crimes contra a pessoa. Do homicdio. Do genocdio. Da
leso corporal e da rixa.
Da periclitao da vida ou da sade.
DO

CRIME CONSUMADO E DO CRIME TENTADO

Crime consumado
- reunio de todos os elementos da definio legal
- consumao exaurimento
resultado lesivo aps consumao
ex: extorso mediante sequestro (art. 244).
- consumao: arrebatamento
- exaurimento: recebimento da vantagem
indevida
367

- crime materiais
- crime formal
- crime permanente

evento/exaurimento
no exige resultado
consumao prolongada no tempo

Crime tentado (conatus)


- Iniciada execuo
- No consumao: circunstncias alheias vontade do agente
- RG punio: diminuio de 1/3 a 2/3
- Exceo: possibilidade de pena

crime consumado
excepcional

gravidade
- Adequao tpica mediata/indireta/dupla via
- crime complexo incio da execuo do crime que forma todo o
unitrio
- crime continuado
tentativa do crime que compe, no do
todo
- omisso imprpria
incio de perigo de leso ao bem
Crimes que no admitem tentativa
1. Crime culposo
2. Crime preterdoloso ou preterintencional
3. Contraveno
4. Crime omissivo prprio
5. Crime unissubsistente
6. Crime cujo tipo exige produo de resultado naturalstico
(auxlio ao suicdio)
7. Crime habitual
8. Crime permanente omissivo (crcere privado: quem no
liberta)
9. Crime de atentado
Obs: Crime habitual. Admite tentativa pela inteno de reiterar
(Zaffaroni)
Iter criminis e tentativa
- qui cogitat, nec agit, nec perficit (cogitao)
- qui cogitar et agit, sed non perficit (tentativa)
- qui agit et perficit, sed non cogitat (culposo)
- qui cogitat et agit et perficit (crime doloso consumado)
- cogitao: no se pune
- ato preparatrio: s pune se for crime por si s
- ato de execuo: punio da tentativa
368

- consumao: punio crime consumado


Tipos de tentativa
- imperfeita
interrupo da execuo
- perfeita
execuo terminada, mas resultado no ocorre
(crime falho)
- incruenta/branca
no resulta em leso ao bem jurdico
tutelado
- cruenta
sangrenta
*lei penal no diferencia o tipo de tentativa
Punibilidade
- teoria subjetiva: mesma pena que delito consumado
- teoria objetiva: pena menor do que delito consumado
leva em conta o iter criminis
*CPM adota as duas teorias. Subjetiva: crime atentado ou
arbtrio do juiz.
*STF repudia teoria subjetiva.
DESISTNCIA

VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ

Desistncia voluntria
- desiste na execuo (posso prosseguir, mas no quero)
- responde pelos atos praticados (tentativa qualificada)
- pode ser convencido, mas no coagido
Arrependimento eficaz
- impede que o resultado ocorra (tem que ser eficaz, seno
tentativa)
- responde pelos atos praticados (tentativa qualificada)
Conceitos importantes
- Natureza jurdica: excluso de tipicidade (maioria)
- Ponte de Ouro (Lizst)
- Frmula de Frank (eu quero, mas no posso = tentativa)

CRIME IMPOSSVEL

CRIME PUTATIVO

Crime impossvel
- ineficcia absoluta do meio
- absoluta impropriedade do objeto
369

- no h pena aplicvel
- tentativa impossvel, quase crime, tentativa inidnea ou
inadequada
Smula 145/STF:
- Flagrante preparado = crime impossvel
- Flagrante esperado = crime
Crime putativo
- crime impossvel por impropriedade absoluta do objeto crime
putativo por erro de tipo (Damsio) ou erro de direito s avessas
(Mirabete)
CRIMES

CONTRA A PESSOA

Homicdio
- matar algum
- minorao facultativa:
- motivo de relevante valor social ou moral
- domnio de violenta emoo + aps injusta provocao da
vtima
- reduo: 1/6 a 1/3
- homicdio qualificado
- motivo ftil
- paga ou promessa de recompensa, cupidez, desejos sexuais
ou outro motivo torpe
- veneno, asfixia, tortura, fogo ou outro meio dissimulado ou
cruel
- meio que resulte perigo comum
- traio, emboscada, surpresa ou recurso insidioso + dificulta
defesa da vtima
- assegurar execuo, ocultao, impunidade ou vantagem de
outro crime
- prevalecendo-se da situao de servio
- doloso contra vida de civil: competncia da Justia Comum
*Assis e STM: isso inconstitucional
Homicdio culposo
- agravante: inobservncia de regra tcnica de profisso, arte
ou ofcio
- agravante: agente no presta socorro imediato
370

- majorante: conduta nica leva morte de mais de um ou


leses corporais em outros:
1/6 at 1/2
- inobservncia de regra tcnica impercia (inabilidade)
- majorante: afasta incidncia do art. 79 do CPM (concurso de crimes)
Provocao direta ou auxlio a suicdio
- instigar ou induzir algum a suicidar-se
- prestar auxlio ao suicdio
- suicdio precisa se consumar ou ser tentado + leso grave
reduo pena: 1/3 a 2/3
- agravante de pena:
- motivo egostico
- vtima menor
- vtima tem diminuda resistncia moral
- provocao indireta ao suicdio
- maus tratos
- forma desumana e reiterada
- pessoa sob sua autoridade ou dependncia
- leva prtica de suicdio

Genocdio
- grupo nacional, tnico, religioso ou raa
- finalidade de destruio total ou parcial
- casos assimilados + finalidade:
- leso grave ao grupo
- condies fsicas ou morais capazes de eliminar
- disperso forada
- medidas para impedir nascimento
- transferncia de crianas para outro grupo
- crime militar imprprio (previsto na LPC)
- possibilidade de extradio para Brasil se cometido no estrangeiro
- especial fim de agir
Leso leve
- ofender integridade corporal ou sade de outro
- Leso grave + dolo
371

- perigo de vida, debilidade permanente, incapacidade para


ocupaes habituais
- enfermidade incurvel, perda ou inutilizao de membro,
sentido ou funo, incapacidade permanente para trabalho,
deformidade duradoura

- Leso grave + resultado culposo


- hipteses da leso grave acima
- morte culposa
- minorao facultativa
- motivo de relevante valor social ou moral
- domnio de forte emoo + injusta provocao da vtima
- reduo: 1/6 a 1/3
- Leso leve recproca
- recproca + no sabe quem atacou primeiro: 1/6 a 1/3
- recproca + motivo valor social/moral/forte emoo
provao: 1/3 a 2/3

- Leso levssima
- considerar como infrao disciplinar
- No prev acelerao do parto ou aborto (est no CP)
- Dor, por si s, no leso corporal
- Materialidade: exame de corpo de delito ou comunicao hospital +
testemunha
- LPC: exige um perito + permite quesitos
- CPPM: dois peritos oficiais da ativa
- Ocupao habitual: em vista o indivduo em concreto (no precisa
ser lucrativo)
- Incapacidade trabalho: atividade lucrativa
- Incurabilidade: dados da cincia atual
- *Assis: no compete ao juiz considerar como infrao disciplinar,
pode somente absolver
Leso culposa
- agravante: inobservncia de regra tcnica de profisso, arte
ou ofcio
- agravante: no prestar imediato socorro
- aumento de pena: uma conduta + leso em outras pessoas:
1/6 a
- aumento de pena por concurso foral exclui o art. 79 CPM
372

Participao em rixa
- participar de rixa
- exclui participao para separar os contendores
Rixa qualificada
- morte ou leso grave: 6m a 2anos
- crime militar imprprio (est no CP) - separao de processo se civil
no atingiu FFAA
- concurso necessrio (mnimo 3 pessoas)
- consumao: violncia fsica (no basta discusso)
- no precisa ter gerado o resultado (basta participar)
- rixa qualificada + homicdio/leso
DA

PERICLITAO DA VIDA OU DA SADE

Abandono de pessoa
- militar
- pessoa sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade
+
- pessoa incapaz de se defender
- Forma qualificada
- leso grave
- morte
- crime militar imprprio (previsto na LPC), mas ratione personae
(precisa ser militar)
Maus tratos
- expor perigo a vida ou sade
- lugar sujeito adm. militar ou exerccio de funo militar
- pessoa sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade
- finalidade: educao, instruo, tratamento ou custdia
- privao de alimentos ou cuidados
- trabalho excessivo ou inadequado
- abuso de meio de correo ou disciplina
- Forma qualificada
- leso grave
- morte
- crime militar imprprio (previsto na LPC)
- pode ser civil ou militar
373

- crime mltiplo (vrias formas de realizar)


Ponto 6: Erro no CPM.
Modalidades. Hipteses de iseno e de atenuao.
Dos crimes contra a pessoa. Dos crimes contra a honra. Dos
crimes contra a liberdade. Do abuso de autoridade e da
tortura. Dos crimes sexuais. Do ultraje pblico ao pudor.
DO ERRO

NO

CPM

Erro de Direito
- agente supe lcito o fato por ignorncia ou erro de
interpretao
- escusvel: atenuao ou substituio da pena
- inadmissvel contra dever militar
- o agente tem domnio das circunstncias fticas, mas supe
lcito
Erro de Fato
- agente supe a inexistncia de circunstncia de fato que
constitua o crime
- agente supe a existncia de situao de fato que tornaria a
ao legtima
descriminante putativa
- o agente no tem domnio das circunstncias fticas
- escusvel: isento de pena
- inescusvel: punio por culpa, se previsto
Erro de fato provocado por terceiro
- terceiro provoca o erro
- responde por dolo ou culpa
Erro de fato essencial: recai sobre fato constitutivo do crime (exclui
dolo)
Erro de fato acidental: recai sobre circunstncias acidentais ou
acessrias (no exclui dolo)
Erro no CP comum
Erro no CPM
Erro de tipo:
Erro de fato:
- recai sobre um dos elementos - recai sobre situao ftica
do tipo
inexistncia
- escusvel: exclui dolo/culpa circunstncia ftica
374

(tipicidade)
- inescusvel: responde por culpa

existncia
descriminante
- escusvel: isenta de pena
- inescusvel: reponde por culpa

Erro de proibio:
- recai sobre conhecimento da
ilicitude
Erro de direito:
- escusvel: isenta de pena
ignorncia
ou
falta
- inescusvel: atenuante
interpretao da lei
- escusvel: atenua pena
Descriminante putativa:
- inescusvel: sem atenuante
- erro de tipo permissivo: erro de
fato
- erro de proibio indireto: erro
jurdico sobre excludente

Erro sobre a pessoa


- aberratio ictus: erro na execuo (atinge pessoa errada por
erro na execuo)
- error in persona: erro na percepo (acha que algum que
no )
- leva-se em considerao a pessoa visada para configurao ou
excluso do crime e agravao ou atenuao da pena
- se atingir pessoa visada: concurso de crime
Erro quando ao bem jurdico
- erro ou acidente na execuo atingido bem jurdico diverso
- responsabilidade por culpa, se previsto
DOS

CRIMES CONTRA A HONRA

Calnia
- imputar falsamente crime a algum
- divulgar falsa imputao criminosa + conscincia da falsidade
- exceo da verdade: exclui crime, exceto
- ofendido no for condenado por sentena irrecorrvel (ao
privada)
- ofendido absolvido por sentena irrecorrvel (ao pblica)
- contra PR ou chefe de governo estrangeiro
375

- no pode ser sujeito passivo da calnia:


a. menor de 18
difamao
b. doente mental (inimputvel)
- admite-se exceo da verdade contra superior
- no prev calnia contra mortos (*Assis entende cabvel e
necessria)
- crime militar imprprio
- pode ser cometido por militar ou civil
fato ofensivo s instituies militares
Difamao
- imputar fato ofensivo reputao
- exceo da verdade: exclui crime somente
- exerccio de funo pblica, militar ou civil
- atinge imagem perante a sociedade
- crime militar imprprio
- pode ser cometido por militar ou civil
fato ofensivo s instituies militares
Injria
- ofender dignidade ou decoro
- atinge o que o sujeito pensa de si (honra subjetiva)
- pode ser cometido por militar ou civil

Injria Real
- violncia ou outro ato (pena crime + pena violncia)
- natureza ou meio aviltante
- CPM no prev perdo judicial (est no CP: provocou + retorso
imediata)
- crime militar imprprio
- pode ser cometido por militar ou civil

Calnia, Difamo, Injria e Injria Real


- aumento de pena: 1/3
a. contra PR ou chefe de governo estrangeiro
376

b. contra superior
c. contra militar ou funcionrio pblico civil, em razo das
funes
d. presena de duas ou mais pessoas
e. por meio que facilite divulgao
- pena em dobro: paga ou promessa de recompensa (subsidirio)

Ofensa s foras armadas


- propalar fatos + conscincia da falsidade
ofensivo dignidade
abalar crdito ou confiana das FFAA
- aumento de pena:
- imprensa, rdio ou tv: 1/3
- pode ser militar ou civil
- tem que ofender dignidade ou abalar crdito ou confiana (no
basta criticar)
- *Assis: inclui divulgao pela internet
Excluso de pena
- ofensa em juzo contra outra parte
- opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica
- crtica s FFAA
- conceito desfavorvel em apreciao ou informao prestada
no cumprimento do dever
- ser crime se houver inteno de caluniar, difamar ou injuriar
- punio para quem der publicidade
- *Assis: em juzo h limites, pois a honra inviolvel
- extenso indevida calnia (pois agente sabe ser falsa a imputao
criminal)
- publicidade: crime autnomo + animus infamandi

Equivocidade da ofensa
- ofensa irrogada de forma imprecisa ou equvoca
- admisso de explicaes em juzo
- o pedido deve ser levado ao MPM
- *Capez: adota-se o procedimento de notificaes ou interpelaes
judiciais do CPC
- CPM permite que se recusar ou no as der satisfatoriamente (na
viso do juiz), responde pela ofensa
377

- se recusar a prestar, o juiz no pode constranger o indivduo a


prest-las

DOS

CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL

Constrangimento ilegal
- violncia ou grave ameaa ou aps reduzir capacidade de
resistncia
- constranger a:
- no fazer o que a lei permite
- fazer ou tolerar o que a lei no manda
- aumento de pena
- pena em dobro (+ pena violncia):
- mais de 3 pessoas
- emprego de arma
- abuso de autoridade para obter confisso de crime ou
declarao testemunha
- excluso do crime
- interveno mdica sem consentimento + perigo de vida ou
grave dano, exceto no caso de transplante de rgos
- coao para impedir suicdio
- pode ser cometido por militar ou civil
- *Badar: violncia pode ser at por omisso (deixar algum com
fome)
- LPC no prev transplante de rgos

Ameaa
- palavra, escrita, gesto ou outro meio simblico
- causar mal injusto e grave
- majorante:
- motivo de servio militar: 1/3
- BJT: tranquilidade espiritual
- elementos: manifestao dolosa + injusta e grave + conhecimento
da ameaa pelo ameaado
- crime formal (no admite tentativa)
Desafio para duelo
- desafiar outro militar
- aceitar o desafio de outro militar
- no precisa se realizar
378

- duelo: combate entre duas pessoas com armas iguais


*se for sem armas, no h duelo
- crime subsidirio (leso/morte absorve)
- s pode ser cometido por militar
Sequestro ou crcere privado
- privar algum de sua liberdade
- sequestro ou crcere privado
- aumento da pena:
- vtima ascendente, descendente, cnjuge
- mediante internao da vtima em casa de sade
- privao dura mais de 15 dias
- forma qualificada pelo resultado:
- sofrimento fsico ou moral (maus tratos ou natureza da
deteno)
- morte (maus tratos ou natureza da deteno)
-

crime militar imprprio


pode ser militar ou civil
sequestro > privao com maior liberdade
crcere > recinto fechado
consentimento do ofendido causa supralegal

CRIMES

CONTRA INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO

Violao do domiclio
- entrar ou permanecer em casa alheia
- clandestina ou astuciosa
- contra vontade expressa ou tcita
- forma qualificada:
- repouso noturno
- violncia ou arma
- arrombamento
- concurso de pessoas
- agravao da pena:
- militar em servio
- funcionrio pblico civil
- inobservncia das formalidades legais
- abuso de poder
379

- excluso de crime:
- dia + formalidade legal + priso ou diligncia legal ou
normativa
- dia ou noite + acudir em desastre ou prtica/iminncia de
infrao penal
- termo casa:
- compartimento habitado
- aposento ocupado de habitao coletiva
- compartimento no aberto ao pblico para exerccio de
atividade
- no casa:
- hotel, hospedaria, lugar de habitao coletiva enquanto aberta
(salvo aposento ocupado)
- taverna, boate, casa de jogo e outras do mesmo gnero
- crime militar imprprio
- pode ser militar ou civil
- visa proteo da moradia, no da propriedade
- crime de mera conduta (no admite tentativa)
- casa: abrange ptio, jardim, garagem, etc.
- no tem proteo: armrio individual de alojamento conjunto usado
para propsito ilcito
DOS

CRIMES

CONTRA

INVIOLABILIDADE

DE

CORRESPONDNCIA

OU

COMUNICAO

Violao de correspondncia
- devassar indevidamente contedo de correspondncia privada
- apossar de correspondncia alheia, fechada ou aberta,
sonegando ou destruindo
- divulgar ou utilizar indevidamente comunicao telegrfica,
radioeltrica dirigida a outro ou conversa telefnica entre outas
pessoas
- impedir comunicao ou conversa
- aumento de pena
- dano para outro
- forma qualificada
- abuso de funo, em servio postal, telegrfico, radioeltrico
ou telefnico
- crime militar imprprio
380

- pode ser militar ou civil


- forma qualificada: s militar se for militar x militar (art. 9, II, a)
- conflito aparente com Lei 4.898/96 (ver artigo de Assis)

DOS

CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DOS SEGREDOS DE CARTER

PARTICULAR

Divulgao de segredo
- sem justa causa
- documento sigiloso ou confidencial
- tem deteno ou destinatrio
- divulgao tem que ter potencialidade de resultar em dano a
outro
- crime militar imprprio
- s crime militar se for praticado por militar x militar (art. 231)
- segredo: fato conhecido por um nmero limitado de pessoas + no
pode divulgar
- no necessrio a ocorrncia de dano
Violao do recato
- violar recato pessoal ou direito ao resguardo das palavras; ou
divulgar
- mediante processo tcnico
-

crime militar imprprio (por no atingir valores militares)


processo tcnico: gravao no permitida
contedo de foro ntimo
s crime militar se for praticado por militar x militar (art. 231)

Violao de segredo profissional


- sem justa causa
- tem cincia em razo da funo ou profisso exercida em local
sob adm. militar
- revelao tem que ter potencialidade de resultar em dano a
outro
- crime militar imprprio
- pode ser praticado por civil ou militar
- CPPM: proibidas de depor pessoas em razo da funo, ministrio,
ofcio ou profisso devam guardar segredo, salvo de desobrigadas
pela parte e queiram depor
- no precisa resultar em dano (potencial)
381

DOS

CRIMES SEXUAIS

Estupro
- constranger mulher conjuno carnal
- violncia ou grave ameaa
- pena estupro + pena violncia
- crime militar imprprio
- pode ser civil ou militar
- necessrio penetrao

Atentado violento ao pudor


- constranger algum presenciar ou praticar ato libidinoso
- violncia ou grave ameaa
- pena atentado ao pudor + violncia
- ato libidinoso diverso da conjuno carnal
Corrupo de menores
- corromper ou facilitar corrupo
- menor de 18 e maior de 14
- praticar, induzimento prtica ou presenciar + ato libidinoso
- CP prev induo de algum menor de 14 para satisfazer lascvia de
outro
- CP no prev presenciar prtica de ato libidinoso
- Duas espcies:
- corrupo principal ou propriamente dita
- corrupo acessria ou facilitao da corrupo
Pederastia ou outro ato de libidinagem
- praticar o militar ou permitir a prtica
- ato libidinoso, homossexual ou no
- lugar sujeito administrao militar
- crime militar prprio
- s pode ser praticada por militar
- *Assis: inclui conjuno carnal
- *indignidade para o oficialato
- STF: no se trata de incriminar a opo sexual (homossexual ou
no)
- STM: inaplicabilidade da delao premiada e perdo judicial
Perdo judicial:
382

- CPM no tem rol exaustivo de extino de punibilidade


- nica hiptese expressa: receptao culposa
Presuno de violncia
- menor de 14, salvo fundada suposio contrria do
agente
- doente ou deficiente mental + agente sabia disso
- no pode oferecer resistncia
- violncia ficta
- menor de 14: a presuno relativa (se parecia ter mais idade +
maturidade sexual)
Aumento de pena
- concurso de agentes, oficial, ou militar em servio
- todos os crimes sexuais
DO ULTRAJE PBLICO AO PUDOR
Ato obsceno
- praticar ato obsceno
- lugar sujeito administrao militar
- pena agravada:
- militar em servio
- oficial
-

crime militar imprprio


pode ser militar ou civil
ato obsceno: ofende puder pblico, atinge coletividade
crime formal (basta que ato possa ser visto; no admite tentativa)
dolo: inteno de ofender puder pblico

Escrito ou objeto obsceno


- produzir, distribuir, vender, expor venda, exibir, adquirir ou
ter para venda, distribuio ou exibio
- livro, jornal, revista, escrito, pintura, gravura, imagem,
desenho ou outro objeto
- carter obsceno
- em lugar sujeito administrao militar ou durante exerccio
ou manobras
- mesma pena para quem venda, oferece venda ou exibe para
militar em servio
- crime militar imprprio
383

- pode ser militar ou civil


- crime formal (no precisa haver ofensa ao pudor pblico)
- STM: ato obsceno produzido em computador da unidade militar

Ponto 7:
Das isenes de culpabilidade.
Sistemtica no CPM. Causas eximentes e dirimentes.
Dos crimes contra o patrimnio.
Do furto. Do roubo. Da extorso. Da apropriao indbita.
DAS

ISENES DE CULPABILIDADE

Exclui culpabilidade (eximente)


- coao moral irresistvel ou que suprima faculdade de agir
- obedincia ordem direta de superior hierrquico em matria
de servio
* inferior responde: ordem manifestamente ilegal ou
excesso na execuo
- estado de necessidade esculpante
Espcies de coao
- coao fsica (vis absoluta) > exclui conduta
- coao moral (vis compulsiva) > exclui culpabilidade
Coao e violao do dever militar
- s pode invocar a coao fsica ou material (*Assis:
sinnimos)
- no pode alegar coao moral > obrigao a arrostar perigo
Obedincia hierrquica
- causa do crime quem ordena (mesmo ordem ilegal)
- responsabilidade do subordinado
- ordem manifestamente ilegal
- excesso na execuo
Estado de necessidade como excludente de culpabilidade
- proteo de direito prprio ou de pessoa prxima (parentesco
ou afeio)
- perigo certo e atual no provocado pelo agente
- nica forma de evitar
- sacrifcio de direito alheio igual ou superior
- no era razovel exigir conduta diversa

384

Estado de necessidade defensivo


perigo
Estado de necessidade agressivo

ato contra coisa que emana


ato contra coisa diversa

CPM > adoo da teoria diferenciadora (justificante e esculpante)


Atenuao de pena facultativa (1/5 a 1/3)
- coao: possvel resistir
- obedincia hierrquica: ordem no era manifestamente ilegal
- estado de necessidade: razovel exigir conduta diversa
Obs: se a ordem, embora no manifestamente ilegal, o agente podia
ter pedido esclarecimento (penumbra entre manifestamente ilegal e
no manifestamente ilegal).
As normas permissivas podem ser: a) justificantes (destipificantes ou
dirimimentes) ou b) esculpantes (efeito eximente).
Dirimente: conduta formalmente tpica pode ser destipificada
As causas especiais de excluso do crime tm em comum a
declarao legal de sua no punibilidade objetiva, excluindo o carter
criminoso do fato pela supresso de um de seus aspectos valorativos
(tipicidade, ilicitude ou culpabilidade), ao contrrio do que acontece
nas escusas absolutrias, no perdo judicial e nos demais casos que
se afasta a possibilidade (ou necessidade) de aplicao de pena, por
razes subjetivas ou de poltica criminal. Ora, a punibilidade se refere
apenas aplicao (ou no) de pena, como resposta estatal prtica
de um fato tpico, ilcito e culpvel. A extino da punibilidade pode
atuar por intermdio de vrios institutos, que no se confundem com
as causas de excluso do crime. So institutos afins, como o perdo
judicial, as condies objetivas de punibilidade, as escusas
absolutrias e
as causas pessoais de iseno de pena ou de imunidades penais.
Do furto. Do roubo. Da extorso. Da apropriao indbita.
DOS

CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

Furto simples
- Subtrair para si ou para outrem coisa alheia mvel inclui
energia eltrica
Furto atenuado
Furto
1. Coisa de pequeno valor + agente primrio

atenuado.

Juiz

pode:
385
- substituir pena para
deteno
- diminuir pena de 1/3 a

* 1/10 do salrio mnimo


2. Agente primrio + restituio antes da ao
Furto qualificado
- Durante a noite
Aten 1 (valor + primrio) e
- Coisa pertence Fazenda Nacional
Aten 2 (primrio
restituio)
- Destruio ou comprimento de obstculo
- Abuso de confiana, fraude, escalada ou destreza Aten.
(primrio + restituio)
- Concurso de +1 pessoas

- crime militar imprprio


- pode ser militar ou civil
- restituio antes da ao = arrependimento posterior
- militar condenado fica sujeito a declarao de indignidade para o
oficialato
- Questes polmicas
1. Ladro que furta ladro: Damsio e Bittencourt. H furto, mas o
sujeito passivo o proprietrio, no o ladro.
2. No podem ser objeto de furto:
- res nullius (coisa de ningum)
- res derelicta (coisa abandonada)
- res commune omnium (coisa de uso comum que no pode ser
objeto de ocupao luz, rios)
Ex: desvio de gua em proveito prprio usurpao, no furto.
- coisa perdida (Bittencourt)
- cadver? Sim, se
tiver valor econmico (Nucci/Damsio). Ex:
faculdade de medicina.

3. Sujeito ativo: no pode ser o proprietrio ou possuidor


- no podem ser o condmino, scio, coerdeiro
- proprietrio subtrai coisa da qual no tem posse
Controvertido.
Furto (Hungria) x Apropri.
Indbita
4. Consumao
- Retirada da coisa da esfera de disponibilidade da vtima + posse
tranquila do agente
386

- Sujeito passivo no pode mais exercer faculdades inerentes posse


ou propriedade
5. Repouso noturno (CP) x durante a noite (CPM)
- Repouso noturno: lugar habitado; durante noite;
repousando
- Durante a noite: critrio objetivo.

moradores

6. Furto qualificado x apropriao indbita


- Furto: o agente tem contato com a coisa em razo da confiana ou
fraude (ex: sujeito subtrai livro que lhe foi confiado pela bibliotecria).
- Apropriao indbita: o agente tem desvigiada posse sobre a coisa
(ex: sujeito toma emprestado o livro, mas no devolve, apropriandose).
7. Furto qualificado x estelionato
- Furto: a fraude burla a vigilncia da vtima que no percebe que a
res lhe est sendo subtrada
- Estelionato: a fraude induz a vtima a erro que voluntariamente
entrega a res
8. Furto com destreza = pugna
- habilidade incomum (ex: batedor de carteira)
9. Furto famlico
- Estado de necessidade, desde que:
a. Mitigar fome
b. nico recurso
c. Subtrao de coisa capaz de contornar emergncia
d. Insuficincia de recursos ou impossibilidade de trabalho
10. Vigilncia eletrnica: no torna o crime impossvel por si
s
11. Violncia para furtar
- Contra a pessoa ROUBO
- Contra a coisa FURTO (subtrao por arrebatamento)
*STJ: Divergncia de quebra de vidro do carro para subtrair som
furto qualificado.
* STF: Quebra do vidro furto qualificado.
Furto de uso
- subtrair a coisa para uso momentneo
- em seguida, restitui ou repe
387

Aumento da pena
- veculo motorizado
- animal de sela ou de tiro

- novidade do CPM

Roubo simples
- subtrair coisa alheia mvel
- para si ou para outrem
- violncia ou ameaa de violncia ou impossibilitar resistncia
*violncia
pode
ser
empregada
para
assegurar
impunidade ou deteno
Roubo qualificado
- emprego de arma
- concurso de duas ou mais pessoas
- transporte coisa de valor + conscincia agente
- vtima em servio de natureza militar
- leso grave dolosa
- morte culposa
Latrocnio
- morte dolosa (no importa de consumou leso patrimonial)
- mais de uma vtima: concurso de crimes
- CPM prev:
- roubo + morte dolosa = latrocnio
- roubo + morte culposa = roubo qualificado
- Roubo crime complexo (patrimnio e liberdade/integridade)
- Vis corporalis (violncia) e vis compulsiva (ameaa)
- Questes controvertidas
Roubo simples imprprio
- Subtrao + Violncia/Ameaa (depois da subtrao)
- Precisa haver a subtrao!
- Ex: Agente est na casa, ia se apoderar da TV. Agride o dono e foge.
H furto tentado + leso corporal.
- No h violncia imprpria (impossibilitar a resistncia, pois a
subtrao antecede)
Roubo de uso
388

- STF/STJ: roubo
- Greco: constrangimento ilegal.
Consumao/tentativa roubo prprio x roubo imprprio
Roubo prprio
Roubo imprprio
Consumao
com - Consumao com violncia ou
apoderamento violento da coisa
ameaa
para
assegurar
- Dispensa a posse mansa e impunidade ou posse
pacfica
Teoria da Amotio
- Admite tentativa
1
Corrente:
No
admite
tentativa.
Haver
sempre
subtrao.
Se
no
houver
violncia, haver furto.
2 Corrente: Admite a tentativa.
O agente apodera-se do bem e
tenta
empregar
violncia/ameaa, mas contido
(Mirabete, Nucci, Bittencourt)
Emprego de arma
A. Arma de brinquedo
- No qualifica o roubo (cancelamento da Smula 174 do STJ)
desiste na execuo (posso prosseguir, mas no quero)
B. No necessrio que arma seja apreendida e periciada
C. Se arma apresentava defeito
- absolutamente ineficaz: no roubo qualificado
- relativamente ineficaz: roubo qualificado
D. O MP no precisa demonstrar que arma estava em
condio de uso
- Cabe ao ru (STJ EREsp 961.863/RS)
E. Porte ostensivo
- Basta porte osentivo (jurisprudncia majoritria + Regis Prado)
- necessrio o emprego efetivo (Bittencourt)
Roubo x Roubo c/c Sequestro
Roubo
Privao
ocorre
por
tempo
suficiente para garantir a ao do
agente.
Quando
o
sequestro
for

Roubo c/c Sequestro


A privao ocorre por tempo
desnecessrio para ao do
agente.
Quando
o
sequestro
for
389

praticado
concomitantemente
com
o
roubo
de
veculo
automotor, ou pelo menos como
meio de execuo do roubo ou
como garantia contra a ao
policial, estar configurada a
majorante.

praticado depois da consumao


do roubo de veiculo automotor,
sem nenhuma conexo com sua
execuo ou garantia da fuga,
no
se
estar
diante
da
majorante especial, mas se
tratara de concurso de dois
crimes.

Latrocnio com aberratio ictus


O agente dispara e acaba matando um dos seus parceiros na prtica
do roubo. Responde por latrocnio (aberratio ictus).
Extorso simples
- Obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica
- Constrangendo algum mediante violncia ou grave ameaa
- Formas:
- a praticar ou tolerar ato lesivo ao patrimnio (seu ou de
terceiro)
- a omitir ato de interesse do patrimnio (seu ou de
terceiro)
Extorso qualificada
- emprego de arma
- concurso de duas ou mais pessoas
- transporte coisa de valor + conscincia agente
- vtima em servio de natureza militar
- leso grave dolosa
- morte culposa
Extorso qualificada mediante violncia
- morte dolosa (no importa de consumou leso patrimonial)
- mais de uma vtima: concurso de crimes
Extorso x Roubo
Extorso
Constranger + violncia + efetiva
obteno vantagem*
*No CP no precisa obter a
vantagem
O extorsionrio faz com que lhe
entregue.
A colaborao da vtima
indispensvel.

Roubo
Subtrair + violncia + fim de
enriquecimento

O ladro subtrai.
Dispensa
a
colaborao
vtima.

da

Crime material
390

O CPM exige a obteno da vantagem econmica. No CP, crime


formal (consuma-se independentemente do recebimento da
vantagem indevida).
Diferena concusso x extorso x corrupo passiva
Concusso
Exigir
vantagem
indevida em razo da
funo
Impor
como
obrigao.
No precisa receber.

Extorso
Obter
vantagem
indevida
mediante
violncia/ameaa.
Constranger
para
receber.
Precisa receber.

Corrupo passiva
Receber
vantagem
indevida ou aceitar
promessa.
No exige.

Se 3 pessoa ingressa somente para receber $$?


No CP: como mero exaurimento, ser favorecimento real.
No CPM: como crime material, ser concurso de pessoas.
[Confirmar]

Extorso mediante sequestro


- Extorquir ou tentar extorquir vantagem indevida
- Para si ou para outrem
- Mediante sequestro de pessoa
Forma qualificada
- Sequestro dura mais de 24 hs
- Menor de 16 e maior de 60
- Concurso de pessoas
- Pessoa sofre maus tratos que resulta em sofrimento fsico ou
moral
Extorso mediante sequestro com violncia
- leso dolosa = aumento de pena
- morte culposa = aumento de pena
- morte dolosa = pena de 15 a 30 anos
Questes controvertidas
No tem no CPM delao premiada
Pessoa jurdica pode ser vtima de extorso
sequestro?
Sim, mas somente no que se refere leso patrimonial.

mediante

391

E se privar a liberdade de animal para exigir dinheiro?


Extorso.
Sequestro inclui crcere privado
Crcere privado = tem confinamento
Sequestro = no tem confinamento

Extorso indireta
- Obter documento que pode dar causa a procedimento penal
- Visa garantir dvida
- H abuso de premente necessidade
Aumento de pena
- violncia contra superior
- violncia contra militar em servio

Ponto 8. Das causas excludentes de crime.


Sistemtica no CPM. Causas supralegais.
Crime contra o patrimnio.
Do estelionato e outras fraudes. Da
usurpao. Do dano. Da usura.
EXCLUSO

receptao.

Da

DE CRIME

No h crime:
- Estado de necessidade
- Legtima defesa
- Estrito cumprimento do dever legal
- Exerccio regular de direito
Causas supralegais:
- No h previso expressa
- Consentimento do ofendido
- No se aplica se o bem for indisponvel
Excesso culposo/doloso na excludente de crime
392

- Excesso culposo: o agente responde por culpa, se tiver crime


culposo
- No punvel se excesso escusvel resulta da situao
(surpresa ou perturbao de nimo)
- Excesso doloso: juiz pode atenuar
1: Age com legtima defesa
2: Cessando a agresso, age conscientemente com
excesso
*Se no for consciente, erro!
Estado de necessidade
- Estado de necessidade excludente de crime
- Estado de necessidade excludente de culpabilidade
- Estado de necessidade do comandante

Estado
necessidade
excludente
crime

de Estado
necessidade
de excludente
culpabilidade

de Estado
necessidade
de comandante

- Preservar direito seu - Proteger direito seu


ou alheio
ou alheio (estreita
relao)
- Perigo atual e certo
que no provocou
- Perigo certo e atual
que no provocou
- No podia evitar
perigo
- No podia evitar
perigo
- Direito sacrificado
menor que direito - Direito sacrificado
preservado
igual ou maior que
direito preservado
- Agente no era
obrigado a arrostar - No era razovel
perigo
exigir
outra
conduta

Comandante
navio, aeronave
praa de guerra

Exclui crime

Exclui crime

Exclui culpabilidade

de
do

de
ou

- Iminncia de perigo
ou grave calamidade
- Meio violento para
compelir subalterno a
executar
manobra
urgente
Salvar
unidade/vidas, evitar
desanimo,
terror,
desordem, rendio,
revolta ou saque

Legtima defesa
- Repelir injusta agresso a direito seu ou de outro
393

- Atual ou iminente
- Uso moderado dos meios necessrios
* Conhecimento da agresso e necessidade de defender-se
(Damsio)

Direito

Integridade fsica, honra, patrimnio

Uso moderado dos meios: Possibilidade de fuga


- Para militar, a fuga incompatvel com honra e pundonor militar
Leses recprocas
- Art. 209, 5 do CPM: juiz pode diminuir pena
-Jurisprudncia: possibilidade de absolvio de amos
Ofendculos
- risco de quem utiliza
- Se atingir ladro, legtima defesa
- Se atingir criana, crime culposo no mnimo
ELEMENTOS

NO CONSTITUTIVOS DO CRIME

No elemento constitutivo do crime


- Qualidade de superior ou inferior quando no conhecida
- A qualidade de superior ou inferior, oficial de dia, de servio ou
de quarto ou de sentinela, vigia, ou planto na ao em repulsa
agresso
Serve para atipicidade relativa ou absoluta.
Impropriedade do inciso II: ao praticada em repulsa a agresso
legtima defesa, no interessa a qualidade do sujeito. Seria hiptese
de retorso ou quando o sujeito age com excesso?

Do estelionato e outras fraudes.


usurpao. Do dano. Da usura.

DO

Da

receptao.

Da

ESTELIONATO E OUTRAS FRAUDES

Estelionato
- Obter vantagem ilcita em prejuzo alheio
- Induzindo ou mantendo outro em erro
- Mediante artifcio, ardil ou meio fraudulento
394

- agravante: crime contra administrao militar


Disposio da coisa alheia como prpria
- vender, permutar, dar em pagamento, em locao ou em
garantia coisa alheia como prpria
- crime militar: sujeito ativo militar
- agravante: crime contra administrao militar
Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria
- vender, permutar, dar em pagamento ou em garantia coisa
prpria:
i. inalienvel
ii. gravada de nus
iii. litigiosa
iv. imvel que prometeu vender a terceiro
- mediante pagamento em prestaes
- silenciando-se sobre circunstncia
- crime militar: sujeito ativo militar
- agravante: crime contra administrao militar
Defraudao de penhor
- alienao no consentida ou outro modo
- defraudar garantia pignoratcia quando tem posse do objeto
- crime militar: sujeito ativo militar
- agravante: crime contra administrao militar
Fraude na entrega da coisa
- defraudar substncia, qualidade ou quantidade de coisa que
entrega ao adquirente
- crime militar: sujeito ativo militar
- agravante: crime contra administrao militar
Fraude no pagamento de cheque
- defraudar o pagamento de cheque
- crime militar: sujeito ativo militar
- agravante: crime contra administrao militar
Estelionato = fraude que leva ao engano + vantagem +
prejuzo
- Militar condenado fica sujeito indignidade para o oficialato
Fraude bilateral
Torpeza bilateral. Sujeitos querem enganar-se um ao outro. No se
exige boa f da vtima aqui.
395

Consumao
crime material, consuma-se
aps a obteno da vantagem
indevida. Se for parcelado, quando recebe a 1 parcela.
Disposio de coisa alheia como prrpria
- coisa mvel ou imvel
- no necessria a tradio do mvel ou transcrio do imvel
- o fato se consuma com recebimento do preo
- se for lavrada escritura h 2 crimes: estelionato + falsidade
ideolgica
- se a fraude for praticado mediante falsidade: concurso de crimes
- locao: consumao com recebimento de aluguel
- se agente est na posse ou deteno: apropriao indbita
- a garantia s hipoteca, penhor e anticrese. Se for outro direito
real, enquadra-se no caput
Cheque: o endossante pode ser sujeito ativo?
1 Corrente: No (Nucci).
2 Corrente: Sim (Noronha).
Cheque sem fundo:
- Cheque sem fundo crime prprio, no captulo da falsidade. No
CPM, estelionato frustrar o pagamento. (*No CPM, estelionato
frustrar e emitir sem fundo)
- Para cheque sem fundo, necessrio haver fraude! (Smula 246,
STF)
- Foro competente: local onde se deu recusa do pagamento (Smula
STF 521)
Agravao da pena: crime em detrimento da Administrao
Militar
- Praticado por militar da reserva ou reformado
> inaplicvel a
agravante (STF e STM)
* pressuposto ser contra a Administrao Militar (art. 9, III, a)
Falso motivo para antecipar saque do FGTS
1 Corrente: No h crime, h mera antecipao do momento do
saque.
2 Corrente: STJ. H crime, pois a antecipao do saque diminui
rentabilidade do fundo.
Crime instantneo x crime permanente
Completar

396

Abuso de pessoa
- Abuso da necessidade, paixo ou experincia da pessoa
- Abuso da doena ou deficincia mental de outrem
- O abuso deve ocorrer no exerccio de funo e em unidade,
repartio ou estabelecimento militar
- O induzimento prtica de ato de efeito jurdico prejudicial
vtima
- Crime formal
- Elementar: exerccio de funo em local sob administrao militar
- Militar condenado fica sujeito declarao de indignidade para
oficialato
Atenuao estelionato e abuso de pessoa
- agente primrio + pequeno valor da
coisa
- substituir
pena para
deteno
- diminuir pena de 1/3 a
- agente primrio + reparao do dano
2/3

Receptao
- Adquirir, receber ou ocultar
- Coisa proveniente de crime
- Influir para que terceiro de boa f adquira, receba ou oculte
(receptao imprpria)
Atenuao receptao
- substituir pena para
- agente primrio + pequeno valor da coisa

deteno
- diminuir pena de 1/3 a
- agente primrio + reparao do dano
2/3

Receptao abrange produto de contraveno penal ou ato


infracional? No.
A lei somente fala em crime.
O crime pressuposto no necessariamente
patrimnio (pode ser conta Adm. Pblica).

contra

Coisa imvel. possvel? No.


STF e Nelson Hungria.
Receptao de coisa prpria
Hiptese excepcional se o bem estiver em posse legtima de terceiro.
Receptao prpria x Receptao imprpria
397

Receptao prpria
1Pessoa: Traz coisa proveniente
de crime
2 Pessoa: Adquire, recebe ou
oculta
- No necessrio ajuste prvio
- Crime material
- Admite tentativa

Receptao imprpria
1 Pessoa: Traz coisa proveniente
do crime
2 Pessoa: Induz terceiro a
adquirir, etc.
- Terceiro tem que estar de boa f
- Crime formal (consuma com
influncia)
- No admite tentativa

Crime doloso: sabe que provm de crime


Receptao x Favorecimento real
Receptao
Favorecimento real
Em proveito prprio ou alheio
Prestar a criminoso, fora dos
Adquire em proveito prprio ou casos de co-autoria ou de
alheio
receptao, auxlio destinado a
tornar seguro o proveito do
crime:
E se descobrir aps a aquisio de boa f que a coisa
produto de crime?
1 Corrente: Majoritria. O dolo superveniente no gera crime.
2 Corrente: Hungria. O dolo superveniente configura o crime.

Receptao culposa
- Adquirir ou receber coisa
- Presume-se obtida por meio criminoso
i. Manifesta desproporo do valor
ii. Natureza da coisa
iii. Condio de quem oferece
Perdo judicial
- primrio + pequeno valor
- juiz no aplica pena
- Crime militar imprprio
- Perdo judicial > extingue punibilidade

398

sentena no tem qualquer efeito condenatrio (Smula 18/STJ)


- Assis/Romeiro: sentena no absolve, mas renuncia a pretenso
punitiva do Estado.
Punibilidade da receptao
- ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime
Usurpao
- Suprimir ou deslocar tapume, marco ou sinal indicativo de
linha divisria
- Finalidade: apropriar-se total ou parcialmente de coisa imvel
sob administrao militar
Usurpao de guas
- Desvia ou represa gua sob administrao militar
- Proveito prprio ou alheio
Invaso de terreno ou edifcio sob adm militar
- violncia ou ameaa ou concurso
Violncia
- Aplica-se pena do crime + violncia

- crime militar imprprio


- tem que ser imvel sob administrao militar
- invaso: esbulho possessrio (precisa de violncia)
Aposio, supresso ou alterao de marca
- Gado ou rebanho alheio
- Sob guarda ou administrao militar
- Colocar/alterar sinal indicativo de propriedade
- crime militar imprprio

Dano
- destruir, inutilizar, deteriorar ou fazer desaparecer
- coisa alheia
- bem pblico: dano qualificado
Dano atenuado
- primrio + pequeno valor
- reparao do dano (*assis)
399

Dano qualificado
- violncia pessoa ou grave ameaa
- emprego de substncia inflamvel, se no for crime mais
grave
- motivo egostico
*pena: dano + violncia
Sujeito passivo
Propriedade e possuidor
Crime doloso
O dano tem que ser o fim em si mesmo, no um meio para alcanar
outro bem (ex: danificar para furtar > o furto absorve o dano).
No h necessidade de animus nocendi
STF e Rogrio Greco. Desnecessrio do dolo especfico de causar
dano. Basta saber que est danificando coisa alheia.

Dano em material ou aparelhamento de guerra


- material ou aparelhamento de guerra ou de utilidade militar
- ainda que em construo ou fabricao, ou em efeitos
recolhidos a depsito,
- pertencentes ou no s FFAA
Modalidade culposa:
- oficial: suspenso ou reforma
- leso corporal ou morte (pena crime + pena crime contra
pessoal)
*se oficial: pode ser reforma
Dano em navio de guerra ou mercante em servio militar
- causar a perda, destruio, inutilizao, encalhe, coliso ou
alagamento de navio de guerra ou de navio mercante em
servio militar
- causar avaria
- violncia (pena do crime + pena violncia)
Resultado mais grave
- leso (1,5x)
- morte (2x)
Modalidade culposa:
- oficial: suspenso ou reforma
400

- leso corporal ou morte (pena crime + pena crime contra


pessoal)
*se oficial: pode ser reforma
Dano em aparelhos e instalaes de aviao e navais, e em
estabelecimentos militares
I - em aeronave, hangar, depsito, pista ou instalaes de
campo de aviao, engenho de guerra motomecanizado, viatura
em comboio militar, arsenal, dique, doca, armazm, quartel,
alojamento ou em qualquer outra instalao militar;
II - em estabelecimento militar sob regime industrial, ou centro
industrial a servio de construo ou fabricao militar:
- violncia (pena do crime + pena violncia)
Resultado mais grave
- leso (1,5x)
- morte (2x)
Modalidade culposa:
- oficial: suspenso ou reforma
- leso corporal ou morte (pena crime + pena crime contra
pessoal)
*se oficial: pode ser reforma

Desaparecimento, consuno ou extravio


- Fazer desaparecer, consumir ou extraviar combustvel,
armamento, munio, peas de equipamento de navio ou de
aeronave ou de engenho de guerra motomecanizado
Modalidade culposa:
- oficial: suspenso ou reforma
- leso corporal ou morte (pena crime + pena crime contra
pessoal)
*se oficial: pode ser reforma
Usura pecuniria
Obter ou estipular, para si ou para outrem, no contrato de
mtuo de dinheiro, abusando da premente necessidade,
inexperincia ou leviandade do muturio, juro que excede a
taxa fixada em lei, regulamento ou ato oficial:

401

- Tambm: em repartio ou local sob administrao militar,


recebe vencimento ou provento de outrem, ou permite que
estes sejam recebidos, auferindo ou permitindo que outrem
aufira proveito cujo valor exceda taxa de 3%.
Pena agravada
- crime cometido por superior
- crime cometido por funcionrio em razo da funo

Ponto 9: Do concurso.
Do concurso de agentes. Do concurso de crimes. Do crime
continuado.
Dos crimes contra a incolumidade pblica.
Dos crimes de perigo comum. Dos crimes contra o meio de
transporte e de comunicao. Dos crimes contra a sade.
Do concurso de agentes
- Quem concorre para o crime
- De qualquer modo
- No distingue participao da autoria (prev somenos importncia)
Quem concorre ao crime responde na medida de sua culpabilidade
Teoria Normativa da Culpabilidade. A culpabilidade medida
para aplicao da pena.
o crime = teoria monista quanto ao injusto (tpico e anitjurdico)
na medida da culpabilidade = pluralista (pena)
Condies ou circunstncias especiais
- Responde na medida de sua prpria punibilidade
- Circunstncias pessoais se comunicam se elementares do crime
Obs: Efeito extensivo de recurso. Beneficia quando reduo no
se baseia em condio pessoal.
Agravao da pena
- Promove ou organiza a cooperao ou dirige atividade dos demais
- Coage outro execuo material do crime
- Instiga ou determina a cometer algum sujeito sua autoridade/ou
no punvel
- Executa o crime ou participa mediante paga ou promessa de
recompensa
Atenuao da pena
402

- Participao de somenos importncia


- Atenuao obrigatria
*Na LPC facultativa
Cabeas
- autoria coletiva necessria: quem dirige, provoca, instiga ou excita
ao
- autoria coletiva eventual: oficiais ou inferior com funo de oficial
Formas de participao
- Ajuste, instigao e apoio mortal
- Autoria incerta: no autoria ignorada. A autoria conhecida, mas a
incerteza sobre quem recai o resultado
- Autoria colateral/parelha: inexistncia de vnculo subjetivo entre
agentes
Requisitos do concurso de agentes
- pluralidade de condutas
- relevncia causal
- liame subjetivo
Coautoria de civil em crime militar prprio
- STF: possvel
- Clio Lobo: crtica deciso do STF.
a) crime militar prprio autoriza priso sem flagrante/mandado
b) autoridade militar pode decretar priso em crime militar
prprio
- Assis: STF est correto.
a) circunstncia de carter pessoal (militar) comunica com coautor
b) possvel prender civil por crime militar prprio sem
flagrante/mandado
Ex: Insubmisso
Casos de impunibilidade
- ajuste, determinao, instigao e auxlio
- precisa de, ao menos, incio de tentativa (atos executrios)
- a no ser que atos preparatrios sejam punveis por si s
Concurso de crimes
Existem dois tipos de concursos de crime:
- material/real: mais de uma ao se pratica dois ou mais crimes
CPM:
403

1) mesma espcie: soma (cmulo material)


2) espcies diferentes: mais grave + das menos graves
(exasperao)
- LPC: soma
- formal/ideal: nica ao pratica-se dois ou mais crimes
a) perfeito: desgnio nico (geralmente culposo)
- CPM:
1) mesma espcie: soma (cmulo material)
2) espcies diferentes: mais grave + das menos graves
(exasperao)
Obs: pena unificada pode ser diminuda de 1/6 a 1/4
- LPC: mais grave + aumento de pena (exasperao)
b) imperfeito: desgnios autnomos
- CPM:
1) mesma espcie: soma (cmulo material)
2) espcies diferentes: mais grave + das menos graves
(exasperao)
Obs: pena unificada pode ser diminuda de 1/6 a 1/4
- LPC: soma das penas
- crime continuado: uma espcie de concurso material (vrias aes
e vrios crimes, nas mesmas condies de tempo, lugar e outros
semelhantes). CPM adota a teoria da fico jurdica (presume-se a
existncia de um s crime).
CPM: soma (cmulo material)
Obs: pena unificada pode ser diminuda de 1/6 a 1/4
LPC: pena um crime + aumento de pena (exasperao)
- crime continuado qualificado: vtimas diferentes ou violncia/agrave
ameaa, atingido bens personalssimo
LPC: pena nica aumentada 3x
No CPM no tem crime continuado qualificado, porque no h crime
continuado quando se trata de bens jurdicos inerentes pessoa,
salvo se as aes ou omisses sucessivas so dirigidas contra a
mesma pessoa.
Obs: multiplicidade de vtima (leso ou homicdio)
- aumenta pena de 1/6 at
404

- regras especficas no art. 206,2 e 210, 2


Crime continuado
O sujeito comete 80 estelionatos. Soma-se a pena de 80 estelionatos.
razovel?
STM: Reiteradamente aplica, por equidade, a regra do crime
continuado do CP comum, porque a regra do CPM rigorosa demais
(Ac. 2001.01.048.785-9/MG).
STF: O art. 80 do CPM vlido.
Tipo de concurso
Concurso material:
- Duas aes, dois
crimes
- Desgnio autnomo

Cdigo
Penal Cdigo
Penal
Comum
Militar
Soma das penas
Espcie = soma

Espcie pena mais


grave + penas
menos graves
Concurso
formal Pena mais grave + Espcie = soma
perfeito
majorante
- Uma ao, dois
Espcie pena mais
crimes
grave + penas
- Desgnio nico
menos graves
Concurso
formal Soma das penas
Espcie = soma
imperfeito
- Uma ao, dois
Espcie pena mais
crimes
grave + penas
Desgnios
menos graves
autnomos
Crime continuado
Pena mais grave + Espcie
=
soma
- Concurso material
majorante
(regra)
- Modus operandi
Espcie pena mais
grave + penas
menos graves
Continuado
3x pena mais grave
No h previso
qualificado
Bens
inerentes

- Concurso material
pessoa no crime
- Vtima diferente +
continuado
(salvo
violncia
mesma pessoa)

Obs: No caso de homicdio culposo, no se aplica a regra do concurso


formal > tem-se a exasperao da pena. Majorante: conduta nica
leva morte de mais de um ou leses corporais em outros: aumento
1/6 at 1/2
405

DOS

CRIMES DE PERIGO COMUM.

Incndio
- Causar incndio
- Em lugar sujeito administrao militar
- Expondo a perigo
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
Agravao da pena
- finalidade: vantagem pecuniria
- se for em (locais especficos):
a) casa habitada ou destinada a habitao
b) em edifcio ou lugar de uso pblico
c) transporte coletivo
d) estao ferroviria, rodoviria e construo porturia
e) estaleiro fbrica ou oficina
f) depsito de explosivo, combustvel ou inflamvel
g) poo petrolfero ou galeria de minerao
h) lavoura, pastagem, mata ou floresta
Modalidade culposa
- deteno: 6m a 2 anos
- crime militar imprprio
- critrio ratione loci: cometer em lugar sujeito adm. militar
- difere do CP porque:
*agravao sem fixar quantum
* pena superior
- se no expor a perigo, no est caracterizado o delito (ser dano)

Exploso
- Causar ou tentar causar exploso
- Em lugar sujeito administrao militar
- Expondo a perigo
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
Forma qualificada
- dinamite
- outro de efeitos anlogos
406

Agravao de pena (*em verdade qualificada)


- finalidade: vantagem pecuniria
- se for em (locais especficos): mesmo do incndio
- desencadeamento de energia nuclear
Modalidade culposa
- dinamite e outros de efeitos anlogos
- energia nuclear
- outros casos
-

crime militar imprprio


critrio ratione loci: cometer em lugar sujeito adm. militar
crime de empreendimento/atentado
difere do CP: *dinamite qualificado (no tipo privilegiado)
agravao , na verdade, qualificada (fixa novo mnimo e mximo)

Emprego de gs txico ou asfixiante


- Expor a perigo:
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
- Em lugar sujeito administrao militar
- Usando gs txico ou asfixiante ou prejudicial incolumidade
da pessoa ou coisa
Modalidade culposa
- deteno: 6m a 2a
- crime militar imprprio
- critrio ratione loci: cometer em lugar sujeito adm. militar
- uso de gs lacrimejante
- no treinamento de recruta: crime
- em operao de controle de tumulto: excludente (estrito
cumprimento dever legal)
Abuso de radiao
- Expor a perigo:
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
- Em lugar sujeito administrao militar
- Abuso de radiao ionizante ou substncia radioativa
Modalidade culposa
407

- deteno: 6m a 2a
- crime militar imprprio (s est no CPM, mas no ofende valores
militares)
- critrio ratione loci: cometer em lugar sujeito adm. militar
Inundao
- Causar inundao
- Em lugar sujeito administrao militar
- Expondo a perigo:
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
Modalidade culposa
- deteno: 6m a 2a
- crime militar imprprio
- dolo: vontade de causar inundao sabendo ou devendo saber o
perigo
- culpa: sem vontade e sem previso (ou prevendo, levianamente
supondo que no ocorreria)
Perigo de inundao
- Remover, destruir ou inutilizar objeto
- Objeto: usado para impedir inundao
- Em lugar sujeito administrao militar
- Expondo a perigo:
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
- crime militar imprprio
- crime de perigo concreto
- critrio ratione loci: lugar sujeito administrao militar
Desabamento ou desmoronamento
- Causar desabamento ou desmoronamento
- Em lugar sujeito administrao militar
- Expondo a perigo:
- vida
- integridade fsica
- patrimnio de outrem
Modalidade culposa
- 6m a 2a
408

- crime militar imprprio


- crime de perigo concreto
- critrio ratione loci: lugar sujeito administrao militar

Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de socorro


- Subtrair, ocultar ou inutilizar
- Aparelho, material ou outro meio de socorro
- Por ocasio de incndio, inundao, naufrgio ou outro
desastre
- OU dificultar/impedir servio de tal natureza
-crime militar imprprio

Fatos que expem a perigo aparelhamento militar


- Praticar qualquer ato do captulo
- Mesmo que no for em lugar sujeito administrao militar
- Expondo a perigo:
- navio, aeronave, engenho guerra (em construo ou
no) destinado FFAA
Modalidade culposa
- Deteno: 6m a 2a
- crime militar imprprio (j que os acima so imprprios)
- concurso: crime + crime de exposio da perigo
Formas qualificadas pelo resultado
- Crime doloso de perigo + resultado: leso grave ou morte
- Crime culposo de perigo + leso
- Crime culposo de perigo + morte (pena homicdio culposo +
1/3)

Difuso de epizootia ou praga vegetal


- Difundir doena ou praga
- Pode causar dano a floresta, plantao, pastagem ou animais
*bens de utilidade econmica ou militar
- Em lugar sujeito administrao militar
- epizootia: doena que afeta indistintamente um grande nmero de
animais
409

Embriaguez ao volante
- Dirigir veculo motorizado sob administrao militar
- Em via pblica
- Em estado de embriaguez
- crime militar imprprio
- crime de perigo abstrato
- via pblica: e se for navio ou aeronave? *Assis entende que no
engloba, pois ar e gua no so vias pblicas.
Perigo resultante de violao de regra de trnsito
- Violar regra de trnsito
- Dirigir veculo sob administrao militar
- Expondo a efetivo e grave perigo a incolumidade de outro
- crime de perigo concreto (expondo a efetivo)
- crime militar imprprio (militar ou civil)
Fuga aps acidente de trnsito
- Causar, ainda que sem culpa, acidente de trnsito de que
resulte dano pessoal
- Na direo de veculo motorizado
- Afastar-se do local sem prestar socorro
Iseno de flagrante
- Agente presta socorro ou providencia socorro
- Fica isento de flagrante
- no se pune o crime sem culpa > a conduta punvel afastar sem
prestar socorro
- pode haver concurso formal de crime (acidente + ausncia de
socorro)
- hiptese de iseno de flagrante pelo acidente
DOS

CRIMES CONTRA OS MEIOS DE TRANSPORTE E DE COMUNICAO

Perigo de desastre ferrovirio


Art. 282. Impedir ou perturbar servio de estrada de ferro, sob
administrao ou requisio militar emanada de ordem legal:
I - danificando ou desarranjando, total ou parcialmente, linha
frrea, material rodante ou de trao, obra de arte ou
instalao;
II - colocando obstculo na linha;
410

III - transmitindo falso aviso acerca do movimento dos veculos,


ou interrompendo ou embaraando o funcionamento dos meios
de comunicao;
IV - praticando qualquer outro ato de que possa resultar
desastre:
Desastre efetivo
- Culposo
- Doloso
Conceito de "estrada de ferro"
- qualquer via de comunicao em que circulem veculos de trao
mecnica, em trilhos ou por meio de cabo areo.
Atentado contra transporte
Art. 283. Expor a perigo aeronave, ou navio prprio ou alheio, sob
guarda, proteo ou requisio militar emanada de ordem legal, ou
em lugar sujeito administrao militar, bem como praticar qualquer
ato tendente a impedir ou dificultar navegao area, martima,
fluvial ou lacustre sob administrao, guarda ou proteo militar:
Supervenincia de sinistro
- Resulta naufrgio, submerso ou encalhe do navio, ou a queda
ou destruio da aeronave:
- Modalidade culposa com resultado sinistro
Atentado contra viatura ou outro meio de transporte
Art. 284. Expor a perigo viatura ou outro meio de transporte militar,
ou sob guarda, proteo ou requisio militar emanada de ordem
legal, impedir-lhe ou dificultar-lhe o funcionamento:
Desastre efetivo
- Resulta desastre, a pena recluso de dois a cinco anos.
- Modalidade culposa

Formas qualificadas pelo resultado


Art. 285. Se de qualquer dos crimes previstos nos arts. 282 a 284, no
caso de desastre ou sinistro, resulta morte de algum, aplica-se o
disposto no art. 277.
- morte dolosa: pena em dobro
- leso dolosa: aumento em metade
- morte culposa: pena do homicdio culposo + 1/3
- leso culposa: aumento da pena em metade
411

Arremesso de projtil
Art. 286. Arremessar projtil contra veculo militar, em movimento,
destinado a transporte por terra, por gua ou pelo ar
Forma qualificada pelo resultado
Se do fato resulta leso corporal, a pena de deteno, de seis
meses a dois anos; se resulta morte, a pena a do homicdio
culposo, aumentada de um tero.
Atentado contra servio de utilidade militar
Art. 287. Atentar contra a segurana ou o funcionamento de servio
de gua, luz, fora ou acesso, ou qualquer outro de utilidade, em
edifcio ou outro lugar sujeito administrao militar:
Aumento da pena
Aumentar-se- a pena de um tero at metade, se o dano
ocorrer em virtude de subtrao de material essencial ao
funcionamento do servio.
Interrupo ou perturbao de servio ou meio de
comunicao
Art. 288. Interromper, perturbar ou dificultar servio telegrfico,
telefnico, telemtrico, de televiso, telepercepo, sinalizao, ou
outro meio de comunicao militar; ou impedir ou dificultar a sua
instalao em lugar sujeito administrao militar, ou desde que
para esta seja de interesse qualquer daqueles servios ou meios:
Aumento de pena
Art. 289. Nos crimes previstos neste captulo, a pena ser agravada,
se forem cometidos em ocasio de calamidade pblica.
DOS

CRIMES CONTRA A SADE

Trfico, posse ou uso de entorpecente


- Receber, preparar, produzir, vender, fornecer, ainda que
gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo,
ainda que para uso prprio, guardar, ministrar
- Entregar de qualquer forma a consumo substncia
entorpecente, ou que determine dependncia fsica ou psquica,
- em lugar sujeito administrao militar
- sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar
Casos assimilados ainda que fora de l.s.am
412

- militar que fornece substncia a outro militar


- militar que em servio militar em pas estrangeiro pratique
qualquer um dos atos acima
- quem fornece a militar em servio em manobras ou exerccio
Forma qualificada
- se agente farmacutico, mdico, dentista ou veterinrio
- CPM iguala usurio a traficante
* Lei de Drogas: descriminalizao do usurio (advertncia,
medida educativa)
- crime de perigo abstrato
- crime militar imprprio (ratione loci)
- possibilidade de anistia, graa, indulto e liberdade provisria
* vedado na lei comum
- norma penal em branco
- princpio da insignificncia
- STM: inaplicvel
- STF: inaplicvel (Pleno havia controvrsia)
Receita ilegal
- Mdico, dentista ou farmacutico militar
- Receita ou fornecer substncia fora dos casos ou limites
indicados pela teraputica
- Para uso de miliar ou entrega a este para qualquer fim
- Para qualquer pessoa em lugar sujeito administrao militar
Casos assimilados
- militar/funcionrio que tem sob sua guarda, lana mo para
uso prprio ou destino ilcito
- quem subtrai ou se apropria da substncia em lugar sujeito
administrao militar
(crime + crime subtrao/apropriao)
- quem induz ou instiga militar a usar
- quem contribui para incentivar ou difundir o uso em lugar
sujeito administrao militar
Epidemia
- Causar epidemia em lugar sujeito administrao militar
- Mediante propagao de germes patognicos
Forma qualificada
- Resultado: morte (pena em dobro)

413

Modalidade culposa
- Sem morte
- Com morte
Envenenamento com perigo extensivo
- Envenenar gua, alimento ou remdio
- Expondo a perigo militar em manobra/exerccio ou indefinido
nmero de pessoas
- Em lugar sujeito administrao militar
Caso assimilado
- Militar entrega a consumo ou tem em depsito para fim de
distribuir
- Em lugar sujeito administrao militar
Forma qualificada
- Morte
Modalidade culposa
- Com morte
- Sem morte
Fornecimento de substncia nociva
- Fornecer s FFAA
- Alimento ou remdio adulterado ou falsificado
- Tornada nociva sade
Modalidade culposa
- precisa provar que nocivo sade
- somente s FFAA (no PM e BM)
Fornecimento de substncia alterada
- Fornecer s FFAA
- Alimento ou remdio alterado
- Reduzindo valor nutritivo ou teraputico
Modalidade culposa
- precisa provar que nocivo sade
- somente s FFAA (no PM e BM)
Omisso de notificao de doena
- Mdico militar no exerccio da funo
- No notificar doena cuja notificao obrigatria
414

Ponto 10: Da imputabilidade penal.


Previses no CPM. Menoridade. Alteraes de
constitucional.
Dos crimes contra a Administrao Militar (Parte I).
Do desacato e da desobedincia. Do peculato.
Da concusso, do excesso de exao e do desvio.

ordem

Imputabilidade
- Entender e controlar o que est fazendo.
- No momento da ao ou omisso
Excludentes:
- Menor de 18
- Doena mental
- Desenvolvimento mental incompleto
- Desenvolvimento mental retardado
- Indgena no adaptado
- Surdo-mudo no adaptado
- Embriaguez ou intoxicao por caso fortuito/fora maior
- Alcolatra
- Toxicmano
Obs: somente exclui a culpabilidade quando a inimputabilidade for
completa, no se trata aqui do semi-imputvel. O mesmo raciocnio
vale para os adaptados; se for semi-adaptado, aplica-se medida
scio-antopolgica (no medida de segurana).
Se doena ou deficincia mental diminui, mas no suprime:
- pena pode ser atenuada
- pena pode ser substituda por medida de segurana
*Romeiro
e
Assis:
cdigo
penal
militar
adota
sistema
vicariante/unitrio/monista. O CPM inaugurou o sistema vicariante no
Brasil. Otvio tem algumas dvidas sobre isso, porque o arti 113, que
refora a possibilidade de substituio da pena por medida de
segurana, o seu 1 estabelece que se sobrevier cura, o internado
pode ser transferido para estabelecimento penal. Ento ele cumpre
medida de segurana e, se sobrevier cura, ele pode voltar a cumprir
pena.
415

Antes, adotava-se o sistema do duplo binrio ou dualista; o sujeito


semi-imputvel pode cumprir pena e medida de segurana. A
doutrina acabou entendendo que a medida de segurana tambm
tem carter de privao de liberdade e, assim, funciona como pena,
no podendo haver uma cumulao das duas.
Embriaguez
Embriaguez inclui lcool e substncias anlogas, seja lcita ou ilcita.
Exclui culpabilidade:
- caso fortuito ou fora maior
- inteiramente incapaz de
autodeterminar-se

entender

ou

carter criminoso

ou

Reduz pena (minorante):


- caso fortuito ou fora maior
- no tinha plena capacidade de entender ou autodeterminar
No exclui:
- voluntria (actio libera in causa)
- culposa (actio libera in causa)
- pre-ordenada ( agravante)
*Embriaguez patolgica inimputvel por fora dos art. 45 e 46 da
Lei 11.343/06. Aplica-se ao Cdigo Penal Militar; a lei diz que vale
para qualquer crime.
Teoria do actio libera in causa
*O CPM adota a teoria da actio libera in causa (ao livre em sua
causa), pela qual so imputveis as pessoas, ainda que
completamente embriagadas e sem controlar o que faziam, ficaram
embriagadas voluntaria ou culposamente.
Os elementos constitutivos do dolo so conscincia e vontade. O
sujeito totalmente embriagado pode no ter conscincia e sua
vontade pode estar viciada. A teoria da actio libera in causa joga para
o momento em que o sujeito se embriagou a analise do dolo, o que
acarreta em sua imputabilidade na embriaguez voluntria e culposa.
agravante para militar
Menores
Os menores de 18 so inimputveis. O resto no foi recepcionado.
O art. 52 remete ao ECA (medida educativas ou disciplinares para
menores de 16).
Emoo e paixo
416

- No previsto no CPM
Emoo = estado afetivo que produz repentina e violenta perturbao
do equilbrio psquico
(ira, medo, alegria, surpresa)
*Aguda. Curta durao.
Paixo = profunda e duradoura crise psicolgica que ofende
integridade do esprito e do corpo
(amor, patriotismo, cime, ambio)
*Crnica. Existncia mais estvel.
DOS

CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO MILITAR

Desacato a superior
- Desacatar superior
- Ofendendo sua dignidade ou decoro; ou
- Procurando deprimir sua autoridade
Agravao da pena
- Se superior oficial ou comandante da unidade
- crime militar prprio (s previsto no CPM)
- crime subsidirio
- fundamental a condio de funcionrio pblico
- dolo: vontade livre e consciente de praticar ato injurioso com
especial fim de agir (desprestigiar)

Desacato a militar
- Desacatar militar
- No exerccio de funo militar ou em razo dela
- Crime subsidirio
- crime militar imprprio (previsto desacato a funcionrio no CP)
- pode ser militar ou civil
- possveis situaes
a) Militar superior da PM desacata militar da PM: Justia Militar
Estadual
b) Civil desacata militar das FFAA: Justia Militar Unio (se
atentar contra FFAA)
c) Civil desacata PM: Justia Comum (crime de desacato)
Desacato a funcionrio
- Desacatar funcionrio
417

- No exerccio de funo ou em razo dela


- Em lugar sujeito administrao militar
- Crime subsidirio
- *Assis: crime dispensvel.
- Mesmo em LASM, o interesse maior da Administrao Pblica, no
Militar
- Assim, somente ser crime militar se for praticado por militar
Desobedincia
- Desobedecer ordem legal de autoridade militar
- Consumao
- Comissiva: ao
- Omissiva: omisso efetiva (passado prazo para cumprimento)
- Desobedincia Insubordinao
- Na insubordinao, a recusa contra ordem superior e matria de
servio (crime contra autoridade militar)
- Na desobedincia, a recusa de ordem administrativa (crime contra
administrao militar)
STM: A recusa ao cumprimento de ordens relativas a servio sempre
constitui crime de insubordinao, nunca de desobedincia.
Peculato
- Apropriar-se ou desviar de dinheiro ou outro bem mvel
(publico ou particular) de quem tem posse ou deteno, em
razo do cargo ou comisso
Peculato-furto
- Quem no tem posse ou deteno
- Subtrai ou contribui para que seja subtrado
- Valendo-se da facilidade por ser militar ou funcionrio
Peculato culposo
- Se funcionrio ou militar contribui culposamente
- Outro subtrai, desvia ou se apropria
- Reparao do dano:
a) antes da sentena irrecorrvel: extingue punibilidade
b) posterior: reduz da metade pena imposta
*militar sujeito declarao de indignidade para oficialato
- O peculato crime prprio: somente militar ou funcionrio
- Peculato: Duas condutas tpicas
418

a) apropriao, em que h inverso do ttulo da posse, dispondo


o sujeito da coisa com animus reb sibi habendi
b) Desvio, sem nimo de posse definitivo, emprega objeto
material em fim diverso de sua destinao, em proveito prprio
ou alheio
Posse = No do CC/02. Significa que a guarda foi
confiada ao autor em razo do cargo ou comisso.
- No necessrio a tomada de contas para configurar o crime
- Peculato-furto: peculato imprprio
Peculato mediante erro de outrem
- Apropriar-se de dinheiro ou utilidade
- Recebido por erro de outrem
- No exerccio do cargo ou comisso
*militar sujeito declarao de indignidade para oficialato
- peculato-estelionato
- o erro deve ser espontneo e no provocado (seno estenionato)
Da concusso
- Exigir direta ou indiretamente
- Em razo da funo (ainda que fora dela ou antes de assumila)
- Vantagem indevida para si ou para outrem

crime militar imprprio


crime formal (independe do recebimento da vantagem)
sujeito ativo s pode ser funcionrio pblico (civil ou militar)
sujeito passivo a Adm. Militar
uma espcie de extorso praticada por funcionrio

Excesso de exao
- Exigir imposto, taxa ou emolumento que sabe que indevido
- Empregar meio vexatrio ou gravoso no autorizado em lei
- crime militar imprprio
- s pode ser praticado por servidor pblico
- presuno de que sujeito pretende recolher aos cofres pblicos
Desvio
- Desviar, em proveito prprio ou de outro, o que recebeu
indevidamente
419

- Em razo de cargo ou funo


- Para recolher aos cofres pblicos
- uma forma qualificada do excesso de exao

Ponto 11. Das penas.


Das
penas
no
CPM.
Classificao.
Penas
Militares.
Circunstncias agravantes e atenuantes. Aplicao aos delitos
culposos. Causas de aumento ou de diminuio.
Dos crimes contra a Administrao Militar (Parte II).
Da corrupo. Da falsidade.
TEORIA DA PENA
Pena a sano aflitiva imposta pelo Estado ao autor de uma infrao
penal para o exerccio do direito de punir estatal (ius puniendi). A
sano pode ser imposta sobre um bem do indivduo (liberdade,
direito, vida).
H uma srie de limitaes aplicao da pena: princpios e normas
constitucionais. Existe certa controvrsia se as normas de direito
internacional dos direitos humanos so cogentes, isto , esto acima
do nosso ordenamento.
A consequncia natural do delito o direito de o Estado punir. Este
direito exercido atravs da sano, cujo objetivo :
- resocializar
- retribuir
- preveno geral (intimidar a sociedade)
- preveno especial (intimidar o sujeito)
- preservao dos valores militares.
O CPM permite at que o juiz considere como infrao disciplinar (art.
240, 1).
A pena regida por alguns princpios constitucionais:
a) reserva legal (art. 5, XXXIX, CF)
b) personalidade ou pessoalidade ou personalizao ou natureza
personalssima ou intranscendncia da pena (art. 5, XLV)
*no passa do criminoso, salvo no que se refere aos efeitos civis
(dever de reparar o dano)
c) individualizao da pena (art. 5, XLVI)
*tanto na cominao, aplicao e execuo da pena o Estado
deve levar em considerao as caractersticas do fato e do
agente.
420

Cominao = Estado deve fixar pena mnima e mxima (no


pode ser nica)
Aplicao = Sistema trifsico do juiz
Execuo = Comportamento do agente (HC 89.959/STF
inconstitucional no permitir progresso de regime nos crimes
hediondos)
d) vedao s penas de morte (exceto guerra declarada), perptua,
banimento, trabalho forado ou pena cruel
e) humanizao da pena
- separao da mulher
- amamentao
- respeito integridade fsica e moral
Penas principais
A CF estabelece os tipos de penas que podem ser adotadas: morte,
privativa ou restritiva de liberdade, perda de bens, multa, prestao
social alternativa e suspenso e interdio de direitos.
Art. 55. As penas principais so:
a) morte;
b) recluso;
c) deteno;
d) priso;
e) impedimento;
f) suspenso do exerccio do posto, graduao, cargo ou funo;
g) reforma.
Pena de morte
A CF somente permite pena de morte no caso de guerra declarada.
Cabe ao PR declarar guerra em caso de agresso estrangeira,
autorizado ou referendado pelo Congresso Nacional.

Requisitos:
- Guerra declarada pelo Presidente da Repblica
- Decorrente de agresso estrangeira
- Congresso Nacional autoriza ou referenda
A pena de morte ser executada aps cessada a guerra? A maior parte
dos autores entende que no, que somente pode ser executada em
tempo de guerra.
Comunicao
- comunicao ao Presidente da Repblica aps o trnsito em julgado
e s pode ser executada sete dias aps comunicao
421

- se a pena for importa em zona de operaes de guerra pode ser


executada imediatamente se o interesse da ordem e da disciplina
exigir
Zona de operaes de guerra = local onde se realiza operaes de
guerra
Foras em operao de guerra = desde o momento do deslocamento
para teatro de operaes at o regresso, ainda que cessadas as
hostilidade (art. 709, CPPM)
Obs: o Presidente pode comutar a pena de morte (art. 84, XII, CF)
Obs: Em tempo de guerra, o CPPM estabelece hipteses de cabimento
de recurso de ofcio:
- sentena que impuser pena restritiva de liberdade superior a 8
anos
- sentena que no aplicar pena de morte quando estava
prevista (seja absolutria ou condenatria)
controvertida a possibilidade de executar imediatamente, tendo em
vista que h recurso de ofcio. O recurso de ofcio foi excludo no caso
de condenado pena de morte? O Brasil signatrio do Pacto S. Jos,
que prev o recurso como uma garantia. Alis, est implicitamente
previsto na Constituio.
Procedimento para execuo
- a pena de morte executada por fuzilamento
- militar usar uniforme comum, sem insgnias e ter olhos vendados,
salvo se recusar
- civil estar decentemente vestido e ter olhos vendados, salvo se
recusar
- as vozes de fogo so substitudas por sinais
Penas privativas de liberdade
- recluso
- deteno
- priso
Distino entre recluso e deteno
A diferena basicamente quanto ao incio do regime e medida de
segurana:
Recluso: pode comear a ser cumprida em regime aberto, semiaberto ou fechado.
- MS: internao
422

Deteno: s pode comear a ser cumprida em regime aberto ou


semi-aberto
- MS: tratamento ambulatorial
A pena de priso no tem progresso de regime, em tese.
*internao e tratamento ambulatorial para inimputvel e semiimputvel.
*incapacidade para o exerccio do poder familiar que somente se
aplica para crime punido com recluso
Na prtica a diferena entre os trs tipos de pena so menores. A
recluso e deteno viram priso quando forem at 2 anos (art. 59,
CPM); ou elas so cumpridas em penitenciria militar e, na falta,
estabelecimento prisional civil (art. 61, CPM).
Se o militar for excludo ou se for civil, ele cumpre de acordo com a
Lei de Execuo Penal.
So 3 possibilidade:
1) recluso ou deteno para militar condenado at 2 anos >
converte em priso cumpre em estabelecimento militar
a) separao dos oficiais das praas
b) separao das praas especiais das graduadas
c) separao das graduadas das com graduao especial
2) recluso ou deteno para militar condenado mais de 2 anos >
penitenciria
a)recluso: regime aberto, semi-aberto ou fechado
b) deteno: regime aberto ou semi-aberto
3) civil ou militar excludo > cumpre em estabelecimento prisional
civil de acordo com LEP.
Obs: o civil que pratica crime militar em tempo de guerra pode
cumprir a pena, no todo ou em parte, em penitenciria militar, desde
que:
- benefcio da segurana; e
- previsto na sentena
Mnimo e mximo genricos
Recluso: 1 a 30 anos
Deteno: 30 dias a 10 anos
Limite da pena unificada (art. 81)
Recluso: no pode ultrapassar 30 anos
423

Deteno: no pode ultrapassar 15 anos


Smula 715/STF: O limite da pena unificada no considerado para a
concesso de outros benefcios.
Ex: se a pena unificada for 60 anos, o sujeito cumprir 30 anos, mas
ser levada em considerao 60 anos para os benefcios (tipo
livramento condicional).
Smula 192/STJ: A competncia para cuidar da execuo de pena
cumprida pelo civil e militar excludo, condenados pela Justia Militar
da Vara de Execues da Justia do Estado.
Impedimento
uma pena restritiva de liberdade e est prevista no art. 63. Est
prevista somente para o cumprimento de insubmisso. A menagem
serve como medida cautelar.
Manuteno do condenado no recinto da unidade militar que
continuar cumprindo seus deveres militares.
Suspenso do exerccio do posto, graduao, cargo ou funo
Posto = grau hierrquico de oficial
Graduao = grau hierrquico da praa
Cargo = conjunto de atribuies e deveres
Funo = exerccio das obrigaes inerentes ao cargo
Meio de cumprimento
- Agregao: deixar de ocupar lugar em escala hierrquica
- Afastamento: retirada de servio ativo
- Licenciamento: excluso da praa e incluso na reserva
- Disponibilidade: vinculao do pessoal da reserva OM, de acordo
com necessidade de mobilizao
No conta como tempo de servio, mas continua comparecendo
regularmente sede de servio.
Militar reserva ou reformado na poca da sentena
Converte-se a pena de suspenso deteno de 3 meses a 1 ano.
Pena de reforma
Sujeita o condenado situao de inatividade, no podendo receber
mais de 1/20 do soldo.

424

Obs: Distingue-se da reforma administrativa porque a reforma judicial


diminui as vantagens econmicas.
Obs: Romeiro entende que a parte final do artigo inconstitucional,
por ter natureza perptua e, assim, no teria sido recepcionado pela
CF. Alm disso, passaria da pessoa do condenado (famlia).
Crimes apenados com suspenso ou reforma
- omisso de socorro (art. 201)
- exerccio de comrcio por oficial (art. 204)
- omisso de eficincia de fora (art. 198)
Supervenincia de doena mental
Se sobrevier doena mental, ele internado para tratamento
psiquitrico. O tempo de internao computada para fins da pena.
*no se trata de medida de segurana, aplicvel somente aos
inimputveis ou semi-imputveis.
Termo computvel
Computa-se:
- tempo da priso provisria (Brasil ou estrangeiro)
- tempo de internao
- excesso de tempo *inovao do CPM
O excesso de tempo reconhecido em deciso judicial somente
computa-se desde que a deciso seja posterior ao crime de que se
trata (no pode ser antes, porque seno se d uma carta branca para
cometer crime).
Transferncia de condenado
O condenado pela JM de uma regio, distrito ou zona pode cumprir
pena em estabelecimento de outra regio, distrito ou zona.
APLICAO DA PENA
A pena aplicada pelo sistema trifsico:
1 Fase: Circunstncias judiciais > pena base
2 Fase: Circunstncias legais > atenuante e agravante
3 Fase: Causas de aumento ou diminuio > majorante/minorante
1 Fase: Circunstncias judiciais (pena-base)
- gravidade do crime * CPM
- personalidade do ru
425

- intensidade do dolo e grau de culpa*CPM (raiz causalista traduz


reprovabilidade)
- extenso do dano ou seu perigo *CPM
- meios empregados
- modo de execuo
- motivos determinantes
- circunstncias de lugar e tempo
- antecedentes do ru
- atividade do ru (insensibilidade, indiferena ou arrependimento)
O CP comum traz o comportamento da vtima.
O juiz fica adstrito pena mnima e mxima cominada ao delito. Juiz
deve motivar o quantum da pena-base, sob pena de nulidade.
Obs: Assis nota que o CPM no foi muito atento na redao do art. 69,
pois prev elementos para fixao da pena privativa de liberdade. O
CPM tem outras penas, como reforma e suspenso.
Smula 718/STF: No pode utilizar a gravidade do crime abstrato para
aumento da pena (tipo, no se pode aumentar porque foi um estupro;
isso j levado em considerao quando da cominao)
No pode aumentar/diminuir pena com base nas circunstncias
judiciais se voc o fizer nas agravantes e atenuantes.
Ex: aumentar pena base pelo motivo determinante e agravar por
motivo ftil.
Antecedentes do ru
diferente da reincidncia. Maus antecedentes:
- duas condenaes com trnsito em julgado (um para reincidncia e
outro para maus antecedentes)
- quando readquire primariedade
- STF: responde a inquritos e processos judiciais
- STM: diversas punies disciplinares
Smula 444/STJ: No se pode usar IPM e processo judicial em
curso para ser considerado antecedente.
Obs: Se so cominadas penas alternativos, o juiz deve determinar
delas aplicvel (art. 69, 1) .
2 Fase: Circunstncias legais agravantes/minorantes.
Caractersticas da agravante/atenuante
426

- sem quantum
- vai ser de 1/5 a 1/3
- no pode ir alm ou aqum da pena cominada ao crime
- atenuantes/agravantes genricas: espalhadas pela parte geral
a) arts. 70; 71; 72; 53
b) art. 35 pu, art. 46,
-atenuantes/agravantes
especial

especficas:

espalhadas

pela

parte

Possibilidade de aplicao em crime culposo


- atenuante: doutrina entende ser aplicvel atenuante em crime
culposo
- agravante: a doutrina entende que somente se aplica reincidncia
em crime culposo
*STF j aplicou motivo torpe em crime culposo (HC 70.362)

Circunstncias agravantes
1. Reincidncia
2. Ter o agente cometido o crime:
- motivo ftil ou torpe
- facilitar ou assegurar a execuo, ocultao, impunidade ou
vantagem de outro crime
- depois de embriagar-se
M - voluntria/culposa/preordenada: militar
- preordenada: civil
- traio, emboscada, surpresa ou outro recurso que dificulte a
defesa
- veneno, asfixia, tortura, fogo, explosivo ou outro meio
dissimulado ou perigoso
- contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge
- com abuso de poder ou violao de dever inerente ao cargo,
ofcio, ministrio ou profisso
- contra criana, velho ou enfermo
- quando o ofendido estava sob imediata proteo da
autoridade
- incndio, naufrgio, calamidade ou desgraa particular o
ofendido
M - estando de servio
M - arma, material ou instrumento de servio procurado para
esse fim
- em auditrio da Justia Militar ou local onde tenha sede sua
administrao
427

M - em pas estrangeiro
3. Concurso de pessoas (art. 53, 2)
Obs: CPM no prev mulher grvida, como est no CP comum, e no
possvel a analogia in mallum parte.
Reincidncia
- agente comete novo crime depois de transitar em julgado sentena
que, no pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior
- no reincidncia 5 anos aps a data do cumprimento ou extino
da pena
- no se consideram crimes anistiados (mesmo de aplica ao abolitio
criminis)
- computa-se o perodo de prova da sursis ou do livramento, se no
ocorrer revogao
Velho
- No esclarece idade
- atenuante ter mais de 70 anos (pode ser aplicado na agravante)
- No CP, idoso (maior de 60 anos)
Circunstncias atenuantes
1. Agente menor de 21 (fato) ou maior de 70 (sentena)
2. Ser meritrio o seu comportamento anterior
3. Ter o agente:
- motivo relevante valor social ou moral
- evitar ou minorar as consequncias de forma eficiente e
espontnea
- reparar o dano antes do julgamento
- influncia de violenta emoo, provocado por ato injusto da
vtima
- confisso de crime cuja autoria era ignorada ou imputada a
outro
- sofrido tratamento com rigor no permitido em lei
4. Excesso doloso (art. 46)
5. Erro de direito (art. 35)
6. Semi-imputabilidade (art. 48, pu)

Ru ter procurado evitar/minorar dano


- de forma eficiente e espontnea (logo aps o crime > crime
consumado/tentado)
- no arrependimento eficaz (exclui adequao tpica impede
resultado)
428

Violenta emoo provocado por ato injusto da vtima


- atenuante: influncia de violenta emoo provocada por ato
injusto.
- homicdio privilegiado: dominado por violenta emoo seguida
injusta provocao
Se a pena mxima de morte, o juiz pode atender ou no s
circunstncias atenuantes descritas em 1 a 3.
Quantum da agravao ou atenuao
- 1/5 a 1/3
- observa limites da pena cominada
Mais de uma agravante ou atenuante
O juiz pode limitar-se a uma s agravao ou atenuao.
Concurso de agravantes e atenuantes
Pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias
preponderantes:
- motivo
- personalidade (menoridade)
- reincidncia
Se houver equivalncia, como se no tivesse ocorrido.
Obs: A Terceira Seo decidiu em maio do ano passado, por maioria
de votos, que, na dosimetria da pena, devem ser compensadas a
atenuante da confisso espontnea e a agravante da reincidncia,
por serem igualmente preponderantes. A questo consistia em definir
se a agravante da reincidncia teria maior relevo ou se equivalia
atenuante da confisso. A soluo foi dada com o voto de desempate
da ministra Maria Thereza de Assis Moura (EREsp 1.154.752)
3 Fase: Majorante e minorante
- lei prev quantum
- juiz pode ir alm ou aqum do cominado
- tem na parte especial e geral
- incide na pena alterada (pena base + agravante/atenuante)
Obs: s vezes, por falta de tcnica, o CPM fala em agravante ou
atenuante sem dar o quantum. Tem-se entendido que se tratam,
em verdade, de causas de aumento ou de diminuio da pena,
permitindo que o juiz v alm ou aqum da pena cominada:
STM: aplica como majorante/minorante
Embargos 0000003-43.2005.7.08.0008
429

Apelao 2005.01.050024-3
Apelao 2000.01.048638-0
*Existe posio de que somente seria possvel para beneficiar o
acusado (minorar), mas se for para piorar deve ser tratado como
agravante, no podendo ultrapassado o mximo cominado ao tipo.
Concurso de causas de aumento ou diminuio
O juiz pode limitar-se a s uma, prevalecendo a que mais aumente ou
diminua.
O juiz usa, para aumentar ou diminuir, a base pena.
Criminoso habitual ou por tendncia
- pena ser imposta por tempo indeterminado (no!)
Criminoso habitual:
- reincide pela 2 vez na prtica de crime doloso da mesma natureza,
punvel com pena privativa de liberdade em perodo no superior a 5
anos
- embora sem condenao anterior, comete sucessivamente, em
perodo de tempo no superior a 5 anos, quatro ou mais crimes
dolosos da mesma natureza, punveis com pena privativa de
liberdade
Criminoso por tendncia:
- comete homicdio, tentativa de homicdio ou leso corporal
- circunstncias relevam extraordinria torpez, perverso
malvadez

ou

Crime de mesma natureza = previstos no mesmo dispositivo ou


apresentam caractersticas comuns
PENAS ACESSRIAS
i) Perda de posto e patente
ii) Indignidade para oficialato
iii) Incompatibilidade para oficialato
iv) Excluso das Foras Armadas
v) Perda da funo pblica, ainda que eletiva
vi) Inabilitao para o exerccio de funo pblica
vii) suspenso do ptrio poder, tutela ou curatela
viii) suspenso dos direitos polticos

Perda
de posto
e
patente.
Incompatibilidade para oficialato

Indignidade

para

oficialato.
430

As hipteses i, ii e iii: o oficial s perde o posto e a patente por ser


indigno ou incompatvel com o oficialato com deciso do STM. Por
isso, a natureza no mais pena acessria. Deve haver
representao do MPM ao STM.
-

traio, espionagem e cobardia


desrespeito a smbolo nacional
pederastia ou outro ato de libidinagem
furto simples
Crimes que sujeitam indignidade
roubo simples
extorso simples
extorso mediante sequestro
Obs: independe da pena aplicada.
chantagem
estelionato
abuso de pessoa
peculato & peculato mediante erro
falsificao de documento
falsidade ideolgica

Crimes que sujeitam

- entendimento para gerar conflito


incompatibilidade
- tentativa contra soberania do pas

Obs: independe da pena aplicada.

Paras praas das FFAA no precisa de deciso do STM, pode ser pena
acessria imposta com base no item iv.
PM e Bombeiro:
As praas estaduais s perdem por deciso do TJ. Isso levaria a
entender que h uma violao ao princpio da isonomia em relao s
praas das FFAA, que podem ser excludas por deciso administrativa.
STF: Praa estadual pode ser excluda por via administrativa, mas, se
decorrer de deciso judicial, tem que ser deciso do TJ (RE 199.800 e
202.760; AIAgRg 549.592). Nesse sentido, o art. 102 do CPM
(excluso pena superior a 2 anos) no se aplica aos praas estadual
de forma automtica tem que haver representao. Mas pode ser
excludo por via administrativa.
Excluso das Foras Armadas (art. 102)
A condenao da praa a pena privativa de liberdade, por tempo
superior a 2 anos, imposta sua excluso das foras armadas.
Somente se aplica de forma automtica e como pena acessria s
praas das FFAA. A praa estadual s pode ser aplicada pelo TJ.
431

Precisa estar expresso na sentena como pena acessria.


Apelao 2005.01.049872-9/STM: O art. 102 no inconstitucional.
Perda da funo pblica
Incorre a perda funo pblica:
a) condenado a pena privativa de liberdade por crime cometido com
abuso de poder ou violao de dever inerente funo pblica
b) condenado por outro crime a pena privativa de liberdade por mais
de 2 anos.
Aplica-se ao militar da reserva ou reformado se estiver em funo
pblica. Equipara-se aquela que exercida em empresa pblica,
autarquia, sociedade de economia mista ou de que participe a Unio,
Estado ou Municpio como acionista majoritrio.
Obs: Na LPC efeito da condenao, enquanto no CPM pena
acessria.
Inabilitao para o exerccio de funo publica (art. 104)
- Prazo: 2 a 20 anos
- Condenao a recluso por mais de 4 anos por crime praticado com
abuso do poder ou violao do dever militar ou dever inerente
funo pblica
- Contagem: inicia na extino da pena
Suspenso do ptrio poder, tutela ou curatela
- mais de 2 anos, por qualquer crime
Obs: A doutrina entende que inconstitucional. Na LPC efeito e
somente se aplica quanto o contra contra dever familiar.
Suspenso dos direitos polticos
- durante execuo da pena ou medida de segurana
Penas que devem constar na sentena
- excluso das foras armadas
- perda da funo pblica pela condenao pena privativa da
liberdade por mais de 2 anos em crime cometido com abuso de poder
ou violao de dever inerente ao cargo
- inabilitao para exerccio de funo pblica
- suspenso do ptrio poder, tutela ou curatela
Termo computvel
432

Computa-se no prazo das inabilitaes temporria o tempo de


liberdade resultante da sursis ou do livramento, se no sobrevier
revogao.
Obs: no h inabilitaes, somente uma inabilitao e, nesse caso,
no se aplica sursis porque a pena de 4 anos.

DOS

CRIMES CONTRA

ADMINISTRAO MILITAR

Corrupo passiva
- Receber vantagem indevida ou aceitar promessa de vantagem
- Direta ou indiretamente
- Em razo da funo (ainda que fora ou antes de assumir)
- Vantagem para si ou para outrem
Aumento de pena
- O agente retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio
- O agente infringe dever funcional
Diminuio de pena
- Se o agente pratica ou retarda ou infringe, cedendo a pedido
ou influncia de outro
-

crime militar imprprio


s pode ser praticado por servidor
crime formal (no exige o recebimento)
corrupo concusso
- na concusso, o agente exige a vantagem. A iniciativa do
agente.
- na corrupo, o agente recebe/aceita a vantagem. A iniciativa
do outro.
- corrupo privilegiada (diminuio de pena):no precisa ser
superior.
- crime de mo dupla (regra)
Corrupo ativa
- Dar, oferecer ou prometer vantagem indevida ou dinheiro
- Para a prtica, omisso ou retardamento de ato funcional
Aumento de pena
- O agente retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio
- O agente infringe dever funcional
- pode ser praticado por qualquer pessoa
433

- sujeito passivo a Administrao Militar


- crime militar imprprio (previsto na LPC)
- tratamento mais amplo do CPM do que na LPC
*CPM prev dar e dinheiro
- crime doloso > vontade livre dirigida ao
- elemento subjetivo > para a prtica, omisso ou retardamento
(especial fim de agir)
- pode ser crime de via nica (porque o funcionrio pode no
aceitar)

Participao ilcita
- Participar de forma ostensiva ou simulada
- Diretamente ou por interposta pessoa
- Em contrato de servio concernente administrao militar
- Sobre que deva informar ou exercer fiscalizao em razo do
ofcio
Incorra na mesma pena
- Adquirir para si, direta ou indiretamente, ou por ato simulado,
no todo ou em parte, bens ou efeitos em cuja administrao,
depsito, guarda, fiscalizao ou exame, deve intervir em razo
de seu emprego ou funo, ou entra em especulao de lucro
ou interesse, relativamente a esses bens ou efeitos.
- Novidade do CPM
- Crime militar imprprio
Obs: Em caso de guerra, grave perturbao de ordem pblica,
emergncia ou calamidade dispensa-se a realizao de licitao pelas
FFAA. A dispensa no retira a ilicitude da participao ilcita.

Da falsidade de documento
- Falsificar documento pblico ou particular
- Alterar documento verdadeiro
- Desde que fato atente contra administrao ou servio militar
Agravao da pena
- oficial
- exerce funo em repartio militar
Documento por equiparao
- fita, disco, fio de aparelho eletromagntico
434

- a que se incorpore declarao destinada a prova de fato


juridicamente relevante
*militar condenado fica sujeito declarao de indignidade
para oficialato.
- pena mais grave para documento pblico
- crime militar imprprio
- falsificao material
- a falsificao deve ser idnea a iludir terceiro (se grosseira, no h
delito, em face ausncia de potencialidade lesiva)
Da falsidade ideolgica
- Omitir declarao ou inserir declarao falsa ou diversa
- Em documento pblico ou particular
- Com o fim de prejudicar direito, criar obrigao, alterar
verdade sobre fato juridicamente relevante
- Desde que fato atente contra administrao ou servio militar
*militar condenado fica sujeito declarao de indignidade
para oficialato.
- o documento no falso, mas seu contedo
- crime militar imprprio
- a autoria pode ser mediata (faz o terceiro inserir informao) ou
imediata (insere a informao)
Uso de documento falso
- Fazer uso de documento falsificado ou alterado por outro
- Mesma pena da falsificao

Cheque sem fundos


- Emitir cheque sem fundos
- Militar em favor de militar ou se fato atenta contra
administrao militar
Circunstncia irrelevante
- irrelevante se o cheque foi emitido para servir como ttulo ou
garantia de dvida
435

- Exceo: chantagem (art. 245)


Atenuante
Juiz pode:
1. Coisa de pequeno valor + agente primrio
- substituir pena para
* 1/10 do salrio mnimo

deteno
- diminuir pena de 1/3 a
2. Agente primrio + restituio antes da ao
2/3

- Na LPC, cheque sem fundo estelionato (de forma acertada, pois


no h nenhuma falsificao).
- crime militar imprprio (no atinge valor militar)
Certido ou atestado ideologicamente falso
- Atestar ou certificar falsamente fato ou circunstncia
- Em razo de funo ou profisso
- Habilita algum a obter cargo, posto, funo, iseno ou outra
vantagem
- Desde que fato atente contra administrao militar
Agravao da pena
- Finalidade: lucro ou
- Em prejuzo de terceiro
certido = fundamento um documento guardada em repartio
pblica
atestado = testemunho do funcionrio

Supresso de documento
- Destruir, suprimir ou ocultar documento verdadeiro de que no
poderia dispor
- Benefcio prprio/outro ou em prejuzo de terceiro
- Desde que fato atente contra administrao militar ou servio
militar
- No se trata de falsificao, mas ocultao de prova (no cabe na
parte de falsificao).

Uso de documento pessoal alheio


- Usar, como prprio, documento de identidade alheia ou de
qualquer licena ou privilgio
- Ceder documento para eu outro utilize
436

- Desde que fato atente contra administrao militar ou servio


militar

Falsa identidade
- Atribuir-se ou a terceiro falsa identidade
- Perante a Administrao Militar
- Para obter vantagem ou causar dano a outro
- Crime subsidirio

Ponto 12: Da ao e da condenao penal.


Da ao penal militar. Da condenao penal e seus efeitos no
CPM. A suspenso da pena e o livramento condicional.
Dos crimes contra a Administrao Militar.
Dos crimes contra o dever funcional.
Dos crimes praticados por particular contra a Administrao
Militar.
Dos crimes previstos na Lei 8.666/90.
AO

PENAL

437

Ao
Penal

Pblic
a

Incondicionada
Condicionada

Representao
Requisio

Exclusiva
Privad
a

Subsidiria

Ao penal privada: iniciativa do ofendido


- personalssima: s o ofendido pode promover, no passa para
ascendente ou descendente.
- simples: pode ser promovida por ascendente ou descendente.
Ao penal pblica:
- incondicionada
- condicionada:
- representao
- requisio
A ao penal somente pode ser promovida por denncia do MPM.
*Exceo: subsidiria da pblica na inrcia do MPM
Obs: arquivamento no inrcia!
No mbito militar, a ao penal sempre pblica, mas em certos
casos condicionada a requisio:
a) Ministro da Justia > Civil (entendimento para gerar conflito ou
divergncia com o Brasil)
b) Comandante da Fora > Militar
- hostilidade contra pas estrangeiro
- provocao a pas estrangeiro
- ato de jurisdio indevida
- violao de territrio estrangeiro
- entendimento para empenhar o Brasil neutralidade ou
guerra
- entendimento para gerar conflito ou divergncia com o Brasil
c) Presidente da Repblica > Comandante do Teatro de Operaes
Obs: Se o civil comete o crime de entendimento para gerar conflito ou
divergncia com o Brasil em coautoria com militar, a requisio ser
ao Comandante da Fora;
Obs: Excludos: tentativa contra soberania do Brasil, revelao de
notcia, informao ou documento, turbao de objeto, penetrao
com o fim de espionagem, desenho de local, sobrevoo local interdito.
Crime militar prprio = s pode ser cometido por militar
Crime militar tpico = s est previsto no CPM
438

Crime atipicamente militar = est previsto no CPM e na LPC.


STF entende que cabe coautoria de
propriamente militar e tipicamente militar.

civil

nos

crimes

Nos crimes atipicamente militares, os processos so separados;


o civil processado e julgado na Justia Comum e o militar na
JMU.
Se o crime for atipicamente militar, o civil e o militar respondem
na JMU porque no est previsto na LPC.
EFEITOS

DA CONDENAO

1) Tornar certa e obrigatria a reparao do dano.


Obs: sentena condenatria ttulo executrio no juzo cvel.
2) Perda em favor da Fazenda Nacional, ressalvado o direito de
terceiro:
- instrumento do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico,
alienao, uso, porte ou deteno constitua ilcito
- produto do crime ou qualquer proveito auferido
SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA
Natureza: sano penal alternativa. A concesso do sursis um
direito subjetivo do apenado se este se encontra nas condies para
sua concesso.
Suspende de 2 a 6 anos a execuo da pena.
1. Requisitos
- pena no superior a 2 anos
- primrio (inclui no conceito a temporiedade da reincidncia)
- presuno de que no tornar a delinquir: antecedentes e
personalidade, motivos e circunstncias e conduta posterior
No se aplica reforma, suspenso do exerccio do posto, graduao
ou funo e reforma, nem exclui a aplicao de medida segurana
no detentiva.
OBS: Aplica-se a sursis em suspenso de cargo por perodo
at 2 anos!
2. Condies
A sentena deve especificar as condies.
*No tem condies obrigatrias.
439

3. Revogao obrigatria
- condenado por crime ou contraveno penal relevadora de m
ndole
- no efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano
- sendo militar, punido com infrao disciplinar grave
No existe diferena entre sursis simples (sem reparao do dano) e
sursis especial (com reparao).
4. Revogao facultativa
- se o condenado deixa de cumprir obrigaes constantes da
sentena
- se no revogar, pode prorrogar o perodo de prova at o mximo.
Obs: Deve ser garantida a ampla defesa do apenado para revogar ou
prorrogar.
5. Prorrogao obrigatria
- se o condenado est respondendo a processo que poderia acarretar
na revogao, considera-se prorrogado at o julgamento definitivo
*pode ir alm do 6 anos.
6. Extino da pena
Prazo expira sem que tenha sigo revogada a suspenso, fica extinta a
pena privativa de liberdade.
No extingue somente a punibilidade, mas a pena tambm.
7. No aplicao da sursis
- Crime cometido em tempo de guerra
- Crime contra segurana nacional (no crime contra segurana
externa no mais crime militar)
- Crime de aliciamento e incitamento
- Crime de violncia contra superior, oficial de dia, de servio ou de
quarto, sentinela, vigia ou planto
- Crime de desrespeito ao superior (art. 160)
- Crime de insubordinao
- Desero
- Crime de desrespeito a superior (j foi citado acima art. 160)
- Crime de desrespeito a smbolo nacional
- Despojamento desprezvel
- Pederastia ou outro ato de libidinagem
- Receita ilegal e casos assimilados
440

Obs: Crime contra segurana nacional no mais competncia da


Justia Militar. Os crimes contra a segurana externa so e, assim,
pode haver sursis.
Obs: Cabe para o trfico de entorpecente e no para a receita ilegal.
No h motivo para isso e parece desproporcional.
Obs: Desero. um captulo e um crime. Cabe na desero especial?
STM entende que no, que a vedao refere-se ao captulo e no cabe
sursis para desero nenhuma.
STM: HC 85-47.2010.7.00.0000. No permite aplicao de sursis ao
crime de desero (cita o HC 85.330/STF).
Suspenso condicional do processo
STF: No cabe suspenso condicional da pena, mas cabe suspenso
condicional do processo, porque o crime ocorreu antes da
vedao da aplicao da Lei 9.099/95 aos crimes militares.
pacfico para o STF que no se aplica a suspenso condicional do
processo aps a incluso do art. 90-A na Lei 9.099/95, que diz que a
lei no aplicvel no mbito da Justia Militar.
No obstante, o STF tem indicado que entende que possvel
aplicar a Lei 9.099/95 se o crime militar for cometido por civil
(HC 99.743).
LIVRAMENTO CONDICIONAL
Natureza: sano penal alternativa.
1. Requisitos
Requisitos pessoais
- cumprir:
a) 1/2, se primrio
b) 2/3, de reincidente
c) 1/3, se menor de 21 ou maior de 70 + primrio
d) *prazo especial 2/3
- reparar o dano, salvo impossibilidade
- presuno de que no voltar a delinquir: boa conduta durante
execuo, adaptao ao trabalho, personalidade, meio social e vida
pregressa
*d) Prazo especial cumprimento de 2/3 da pena
- crime contra segurana externa
- crime de revolta e motim
- crime de aliciao e incitamento
441

- crime de violncia contra superior ou militar de servio


Obs: Assis entende que pode haver reduo de primrio +
menor de 21 ou maior de 70
Leva-se em considerao a soma das penas, no caso de
concurso.
Requisitos procedimentais
- parecer do Comandante da Unidade ou Diretor do estabelecimento
ou presdio
- manifestao do MP
- se imposta medida de segurana, a percia deve concluir pela no
periculosidade
2. Condies
A sentena especifica as condies a que fica subordinado.
Fica sob observao cautelar por patronato oficial ou conselho
penitencirio.
3. Revogao obrigatria
- comete infrao penal durante a vigncia do benefcio
- condenado por infrao penal anterior salvo se, unificada as penas,
ele tenha cumprido o mnimo necessrio
4. Revogao facultativa
- deixa de observar sentena
- condenado por contraveno penal
- se militar, comete transgresso disciplinar grave
5. Efeitos da revogao
- no pode ser concedida novamente (salvo se a revogao decorreu
de condenao por crime anterior)
- no desconta na pena o tempo em que esteve solto
6. Extino da pena
Se at seu termo o livramento no revogado, considera-se extinta
a pena.
- enquanto no transitar em julgado processo a que responde por
infrao cometida na vigncia do livramento, o juiz deve abster-se de
declarar a extino da pena.
7. No aplicao do livramento condicional
- crime cometido em tempo de guerra
8. Livramento condicional e pena menor que 2 anos
442

Pode aplicar livramento condicional ao condenado por pena menor


que 2 anos? A princpio, seria o caso de sursis, mas se por algum
motivo no coube (por exemplo, no havia reparado o dano poca).
STM: No possvel conceder livramento condicional a pena menor
de 2 anos, trata-se de requisito objetivo (HC 127-96.2010.7.00.0000,
Min. Reinaldo Quintas)
STJ: No possvel conceder livramento condicional a pena menor de
2 anos, trata-se de requisito objetivo (HC 120.733)
DOS

CRIMES CONTRA O DEVER FUNCIONAL

Prevaricao
- Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio
- Praticar ato de ofcio contra disposio de lei
- Para satisfao interesse ou sentimento pessoal
- crime militar imprprio
- exige qualidade de funcionrio
- crime doloso + elemento subjetivo do injusto (especial fim de agir)
Violao do dever funcional com o fim de lucro
- Violar dever funcional em negcio incumbido
administrao militar
- Para obter especulativamente vantagem pessoal

pela

- exige qualidade de funcionrio


- crime doloso + elemento subjetivo do injusto (especial fim de agir)
Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento
- Extraviar livro oficial ou qualquer documento
- Sonegar ou inutilizar
- Tem guarda em razo do cargo
- Crime subsidirio
- crime militar imprprio (no atinge valores militares)
Condescncia criminosa
- Deixar de responsabilidade subordinado que comete infrao
no cargo; ou
- Quando lhe falta competncia: no levar fato ao conhecimento
da autoridade competente
Penas
443

- Indulgncia (doloso)
- Negligncia (culposo)
No incluso de nome em lista
- Deixar de incluir por negligncia qualquer nome em relao ou
lista por efeito de alistamento ou convocao militar
- crime culposo sem correspondente doloso
- s prev negligncia.

Inobservncia de lei, regulamento ou instruo


- Deixar de observar lei, regulamento ou instruo no exerccio
de funo
- Causando prejuzo administrao militar
Pena
- fato praticado por tolerncia (doloso)
- fato praticado por negligncia (culposo)
- norma penal em branco
- tem causar prejuzo Adm. Militar

Violao ou divulgao indevida de correspondncia


comunicao
- Devassar indevidamente correspondncia da Adm. Militar
- Crime subsidirio

ou

Incorre na mesma pena: fato atenta contra Adm. Militar


- apossa indevidamente de correspondncia ainda que aberta e
sonega ou destri
- divulgar, usa abusivamente ou transmite a outro comunicao
de interesse militar
- quem impede comunicao

Violao do sigilo funcional


- Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo ou funo
e que deva permanecer em segredo
- Facilitar a revelao do fato
- Em prejuzo Administrao Militar
- Crime subsidirio
Violao de sigilo de proposta de concorrncia
444

- Devassar o sigilo de proposta de concorrncia de interessa da


Administrao Militar
- Proporcionar a terceiro ensejo de devassa-lo
- Conflito com Lei 8.666?
- CP: prevalece a Lei 8.666 (lei especial derroga lei geral)
- CPM: lei especial tambm. No derroga CPM.
Obs: CPM prev pena menor.
- crime militar imprprio
- sujeito passivo Administrao Militar
Obstculo hasta pblica, concorrncia ou tomada de preos
- Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de hasta pblica,
concorrncia ou tomada de preo de interesse da Adm. Militar
- Conflito com Lei 8.666? CPM: lei especial tambm. No
derroga CPM.
- CPM no prev: (i) convite; e (ii) concurso.
Hasta pblica: leilo pblico, modalidade de licitao entre
quaisquer interessados para vender bem mveis inservveis para
Administrao ou apreendidos/penhorados. Quem oferece maior
lance.
Concorrncia: fase inicial de habilitao preliminar, em que
interessados comprovam possuir requisitos mnimos de qualificao
exigidos o edital para execuo de seu objeto.
Tomada de preo: interessados cadastrados/atendem requisitos
para cadastramento at 3 dia anterior data do recebimento das
propostas, observada a necessria qualificao.
- crime militar imprprio
- sujeito passivo Administrao Militar
Exerccio funcional ilegal
- Entrar no exerccio antes de satisfazer exigncias legais
- Continuar exerccio sem autorizao, depois de saber da
exonerao/afastamento
- Crime subsidirio
-

crime militar improprio (previsto na LPC)


s pode ser cometido por funcionrio
entrar no exerccio = o agente tem j ter sido nomeado
crime doloso
445

Abandono de cargo
- Abandonar cargo pblico
- Em repartio ou estabelecimento militar
Forma qualificada
- Resultado: prejuzo Adm. Militar
- Ocorre na faixa fronteiria
- militar da ativa no comete (se cometer pratica abandono de posto
ou desero)
- crime doloso
Aplicao ilegal de verba ou dinheiro
- Dar s verbas ou dinheiro pblico aplicao diversa da
estabelecida em lei
- Silvio Texeira: critica pena do CPM, que 6 meses de deteno, j
que na LPC multa ou 3 meses de deteno
- Heleno Fragoso: no h apropriao ou subtrao. As rendas so
aplicadas no interesse da administrao.
- Impossibilidade de aplicao da Lei 9.099 (crime de menor potencial
ofensivo)
Abuso de confiana ou boa f
- Abusar da confiana ou boa f de militar ou funcionrio
- Apresentando ou remetendo despesa/documento que sabe ser
irregular
- Desde que fato atente contra Administrao ou servio militar
Forma qualificada
- Resultado: prejuzo material ou processo penal militar para
pessoa abusada
Modalidade culposa
- Apresentao ou remessa culposa
Obs: Na forma qualificada no prev novo mnimo e mximo. Assim,
Assis encara como agravante (1/3 a 1/5), devendo respeitar o mnimo
e mximo do tipo do caput.
Violncia arbitrria
- Praticar violncia em repartio ou estabelecimento militar, no
exerccio de funo ou a pretexto de exercer a funo
- pena do crime + pena da violncia
446

- Violncia = qualquer ofensa fsica


Patrocnio indbito
- Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante
administrao militar
- Valendo-se da qualidade de funcionrio ou militar
- Forma qualificada
- interesse ilegtimo
- Na LPC advocacia administrativa
- Est previsto na Lei 8666
- No CPM, o interesse privado ocorre perante a administrao militar
- O interesse patrocinado pode ser justo ou injusto, lcito ou ilcito,
mas o ato do funcionrio ser sempre ilegtimo porque no est no rol
de suas atribuies
DOS CRIMES
MILITAR

PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A

Usurpao de funo
- Usurpar o exerccio
estabelecimento militar

de

funo

em

ADMINISTRAO

repartio

ou

Trfico de influncia
- Obter para si ou para outrem vantagem ou promessa de
vantagem
- A pretexto de influir em militar ou funcionrio de repartio
militar, no exerccio de suas funes

Subtrao ou inutilizao de livro, processo ou documento


- subtrair ou inutilizar livro oficial ou qualquer documento
- desde que fato atente contra Administrao ou servio militar
- Crime subsidirio
- pode ser praticado por civil ou militar
*funcionrio: somente se no tiver guarda (seno tipo penal
do art. 321)
Inutilizao de edital ou sinal oficial
- Rasgar ou inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem
militar
447

- Violar ou inutilizar selo ou sinal empregado por determinao


legal ou ordem militar
*conspurcar = sujar, manchar, macular
Impedimento, perturbao ou fraude de concorrncia
- Impedir, perturbar ou fraudar em prejuzo da Fazenda Nacional
- Hasta pblica, tomada de preos ou outro processo
administrativo para aquisio ou venda de coisa de uso das
FFAA
- Elevando preos
- Alterando substncia, qualidade ou quantidade
- Impedindo livre concorrncia
- Outro modo tornando onerosa a transao
Incorre na mesma pena
- intermedirio da transao
Aumento de pena
- perodo de crise econmica
- aplica-se o CPM em detrimento da Lei 8666
- agente ser fornecedor, concorrente ou integrante da Comisso de
Licitao

Ponto 13: Das medidas de segurana.


Classificao. Das medidas de segurana no CPM. Execuo,
revogao e extino. Verificao de periculosidade.
Dos crimes contra a Administrao da Justia Militar.
MEDIDA DE SEGURANA
Em sua origem, no tinha carter aflitivo e o objetivo era evitar a
prtica de novos crimes. O fundamento era a periculosidade do
agente, no sua culpabilidade.
Penas
Finalidade

Retribuio
preveno (geral
especial)

Medidas
segurana
e Preveno
e (cura)

de
especial

448

Durao

Determinada

Pressuposto
Destinatrios

Culpabilidade
Imputveis e semiimputveis que no
necessitam
de
especial tratamento
curativo

A
princpio,
determinada quanto
ao
mnimo
e
indeterminada
quanto ao mximo
ver
entendimentos
jurisprudenciais
abaixo!
Periculosidade
Inimputveis e semiimputveis
dotados
de
periculosidade
(que necessitam de
especial tratamento
curativo)

Espcies na LPC
MS DETENTIVAS MEDIDAS DE INTERNAO
MS RESTRITIVAS TRATAMENTO AMBULATORIAL
O art. 97 estipula que as MS detentivas (internao) so aplicveis
aos crimes punveis com recluso, ao passo que as MS restritivas
(tratamento ambulatorial) so aplicveis aos crimes punveis com
deteno. Para Rogrio Greco, no entanto, independentemente
dessa disposio legal, o julgador tem a faculdade de optar pelo
tratamento que melhor se adapte ao inimputvel, no importando se
o fato definido como crime punido com pena de recluso ou de
deteno. Nesse sentido, o STJ j concedeu tratamento ambulatorial a
autor de crime apenado com recluso, por entender mais adequado
ao caso concreto (HC 113.016-MS).
Incio de cumprimento (LPC)
Segundo os arts. 171 e 173 da LEP, com o trnsito em julgado da
sentena absolutria imprpria, deve ser expedida a guia para a
execuo de internamento ou tratamento ambulatorial -, a qual
conter a qualificao do agente, o teor da deciso que aplicou a MS,
a data de encerramento do prazo mnimo e outras peas
indispensveis.
ATENO: no mais existe MS provisria, ela decorre de
sentena definitiva.
Espcies no CPM
449

No art. 110 do CPM, as medidas de segurana so divididas em:


a) Pessoal
- detentivo (internao)
- no detentivo (cassao licena direo; exlio local; proibio
de ir a certos lugares)
b) Patrimonial
- interdio de estabelecimento ou sociedades
- confisco
Pessoas que podem se sujeitar medida de segurana
- civis
- militares condenados a pena maior de 2 anos
- militares inimputveis
- militar se for para cassar licena para dirigir veculo
STM: No aplica MS detentiva a militar. A presuno de que o militar
que no foi excludo no perigoso e a aplicao de MS pode atingir
hierarquia ou disciplina.
Aplicao provisria
Assis entende que no possvel aplicao de MS provisria
detentiva aos inimputveis, brios habituais ou toxicmanos.
necessrio haver guia expedida pelo juiz, o que pressupe trnsito
em julgado de sentena.
Obs: Ainda se aplica interdio provisria de estabelecimento ou
sociedade. A cassao da licena para dirigir feita na forma do
Cdigo de Transito Brasileiro. A suspenso provisria do ptrio poder
deve ser processada no juzo cvel.
Verificao de periculosidade: real!
*Na LPC, a periculosidade presumida.
Manicmio judicirio
Quando o agente inimputvel mas considerado perigoso, o juiz
determina sua internao em manicmio judicirio. No existe
mais. O agente internado em hospital de custdia e
tratamento psiquitrico ou outro estabelecimento adequado.
STF: possvel internar em hospital particular, mas no pode ser
perigoso.
Obs: O CPM no prev tratamento ambulatorial, mas o STM aplica
seguidamente para inimputvel e semi-imputvel a possibilidade de
aplicao de tratamento ambulatorial.
Prazo de internao
450

- mnimo: 1 a 3 anos
- mximo: tempo indeterminado
- percia mdica para avaliar cessao da periculosidade para
liberao (deve ser realizada ao final do prazo mnimo).
- desinternao sempre condicional
1) H prazo mximo de internao?
STF: Prazo mximo de 30 anos.
STJ: Prazo mximo do crime que teria sido condenado. *H
outras decises falando que seria 30 anos.
2) O prazo mnimo constitucional?
Otvio entende que no. Se o sujeito for tratado em prazo
inferior a 1 ano, no faz sentido mant-lo.
3) Se o sujeito semi-imputvel e sua pena foi fixada mas
substituda por MS, aplica-se prescrio (ou seja, MS
prescreve)?
STJ:
- 6 Turma: prescrio com base no prazo mximo do crime
imputado ao sujeito
- 5 Turma: prescrio com base no prazo mximo de 30 anos
STF: No h prazo prescricional. A prescrio serve para evitar
inrcia do Estado. O cumprimento da pena interrompe a
prescrio.
Semi-imputvel (art. 113)
Quando for semi-imputvel, a pena privativa de liberdade pode ser
substituda pela internao.
Sobrevindo a cura, o internado pode ser transferido para
estabelecimento penal.
*Por isso, h quem critique falando que o sistema vicariante seria
impuro.
Obs: Pela LPC, substituio da pena pela medida de segurana
definitiva. Se ele for condenado a 5 anos, mas a pena for
convertida em medida de segurana e ele estiver curado aps 1 ano,
ele ser solto. O STM tem aplicado desta forma.
Assis: se pena foi integralmente cumprida, no se justifica falar em
substituio por MS.

451

De acordo com o 2, se ao trmino do prazo, persistir o mrbido


estado psquico e sua periculosidade, a internao passa a ser por
tempo indeterminado.
O 3 prev que os brios e toxicmanos ficam sujeitos s normas dos
semi-imputveis. H duas maneiras de interpretar essa norma:
- se o CPM est se referindo aos semi-imputveis (brios ou
toxicmanos semi-imputveis), realmente um avano, porque
as leis posteriores no preveem a possibilidade de substituio
da pena por MS no caso de semi-imputabilidade
- se o CPM est se referendo aos brios ou toxicmano em
geral, h uma impropriedade, porque estes so inimputveis
ento sequer h condenao.
Regime de internao (art. 114)
A internao deve visar o tratamento curativo e seu aperfeioamento
a um regime educativo ou de trabalho, lucrativo ou no.
CF: no permite trabalho no remunerado em estabelecimento
prisional. Ento, precisa ser remunerado sempre.
Cassao de licena para dirigir (art. 115)
- crime cometido na direo ou relacionado direo de veculo
- circunstncias revelam inaptido para direo e perigo para outros
- prazo mnimo: 1 ano
- prazo pode ser prorrogado ou revogado
- aplicao ainda que for absolvido em razo de inimputabilidade
STM: Apelao 2004.01.049728-5. O crime precisa estar relacionado
direo.
Exlio local (art. 116)
- proibio de residncia ou permanncia no loca onde crime foi
praticado
- prazo mnimo: 1 ano
Proibio de frequentar lugares (art. 117)
- lugar que favorea seu retorno atividade criminosa
Medidas de segurana patrimoniais
a) interdio de estabelecimento, sociedade ou associao
- meio ou pretexto para atividade criminosa
- prazo: 15 dias a 6 meses
452

- proibio de exercer no local o mesmo comrcio, indstria ou


atividade social (nem em outro local)
Confisco medida preventiva
- no precisa ser apurada autoria e pode ser agente inimputvel
- recai sobre instrumentos ou produtos do crime:
a) fabrico, alienao, uso, porte ou deteno seja ilcito
b) pertencendo s FFAA, estejam em poder de pessoa no
autorizada
c) abandonada, oculta ou desaparecida
- resguardado o direito do terceiro de boa f no caso a e b.
Imposio de medida de segurana
- imposta em sentena
- a imposio de MS no impede a expulso de estrangeiro
Se houver condenao = efeito da condenao (art. 109)
Se houver absolvio = confisco em sentena (art. 119)
Se no houver autoria = no h sentena. Pode ser talvez na deciso
do arquivamento?
Smula 1/STF: vedada a expulso de estrangeiro casado com
brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente da economia
paterna.
DOS

CRIMES CONTRA A

ADMINISTRAO

DA JUSTIA

MILITAR

Recusa na funo da justia militar


- Recusar o militar exercer, sem motivo legal, funo que lhe
seja atribuda na administrao da Justia Militar
- ex: participar do Conselho de Justia
Desacato
- Desacatar autoridade judiciria no exerccio de sua funo ou
em razo dela
- Autoridade judiciria: juiz auditor, juiz militar, ministro STM, juiz
corregedor, juzes da JME
Coao
- Usar de violncia ou grave ameaa contra autoridade, parte,
pessoa que funciona ou chamada a intervir em inqurito,
processo administrativo ou judicial militar
- Fim de favorecer interesse prprio ou alheio
453

Denunciao caluniosa
- Dar causa a inqurito ou processo judicial contra algum
- Imputando crime sujeito administrao militar
- Sabe que inocente
Agravao da pena
- Faz uso de anonimato ou nome suposto
Comunicao falsa de crime
- Provocar ao da autoridade
- Comunicando crime sujeito jurisdio militar
- Sabe que crime no ocorreu
Obs: Se agente apontar o autor, ser denunciao caluniosa.
Auto-acusao falsa
- Acusar-se de crime militar perante autoridade
- Crime inexistente ou praticado por outro
Falso testemunho
- Fazer afirmao falsa ou negar ou calar a verdade
- Testemunha, perito, tradutor ou intrprete
- Inqurito, processo administrativo ou judicial miltiar
Aumento de pena: suborno
Retrao
- No punvel se, antes da sentena, o agente se retrata ou
declara a verdade
*Excluso de punibilidade
Corrupo ativa de testemunha, perito ou intrprete
- Dar, oferecer ou prometer dinheiro ou outra vantagem a
- Testemunha, perito, tradutor ou intrprete
- Para dar falso testemunho
Publicidade opressiva
- Fazer, antes da deciso definitiva em processo penal militar,
na imprensa comentrio tendente a exercer presso sobre
declarao de testemunha ou laudo do perito
- crime militar prprio (ex vi legis s est previsto no CPM)
Desobedincia deciso judicial
- Deixar, sem justa causa, de cumprir deciso da Justia Militar
454

- Retardar ou fraudar seu cumprimento


- No caso de exlio local e proibio de frequentar lugares: a pena
cumprida sem prejuzo da execuo da medida segurana
- No caso se interdio de estabelecimento, a pena aplicada aos
representantes legais do estabelecimento
Favorecimento pessoal
- Auxiliar a subtrair-se ao da autoridade autor de crime
militar
- Pena cominada morte ou recluso
*Diminuio de pena se for deteno, impedimento, suspenso
ou reforma [favorecimento privilegiado]
Iseno de pena [escusa absolutria]
- ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso
Favorecimento real
- Prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria ou
receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do
crime
- Distingue-se do pessoal, pois no pessoal o auxlio dirigido ao
criminoso; no real, o auxlio dirigido para o crime (tornar seguro seu
proveito)

Inutilizao, sonegao ou descaminho de material probante


- Inutilizar, sonegar ou descaminhar material probante
- Tem guarda ou recebe para exame
- Crime subsidirio
Modalidade culposa
- sujeito ativo precisa necessariamente ter relao com processo
(guarda ou recebimento para exame)

Explorao de prestgio
- Solicitar ou receber dinheiro ou outra utilidade
- A pretexto de influir em Juiz, MP, funcionrio, perito, intrprete,
testemunha na Justia Militar
455

Agravao de pena
- Agente alega ou insinua que dinheiro se destina s pessoas
acima
- pune-se tanto quando solicita e quando recebe (pois pressupe
acordo de vontade)
Desobedincia deciso sobre perda ou suspenso de
atividade ou direito
- Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de
que foi suspenso ou privado por deciso da Justia Militar
Ponto 14: Da extino da punibilidade.
Causas extintivas. Efeitos, prazos, suspenso e interrupo.
Dos Crimes Militares em Tempo de Guerra.
EXTINO DA PUNIBILIDADE
diferente de condio objetiva de punibilidade quando sequer
nasce o direito de punir. Na causa de extino de punibilidade, j
nasceu o direito de punir do Estado.
1. Conceito
A extino de punibilidade a causa que leva ao perecimento do
direito de punir do Estado, antes ou depois da condenao, em
decorrncia de fatos previstos em lei, estranhos e posteriores
prtica da infrao.
perecimento do direito de punir
Leva extino da punibilidade que nasceu com a prtica do crime.
No causa de extino da ao, da condenao, do crime ou da
pena.
antes ou depois da condenao
Pode ser anistiado, pode ser indultado, pode prescrever durante ou
antes da pena.
em decorrncia de fatos previstos em lei
No existem causas supralegais de extino da punibilidade.
Otvio entende que existe com base na funo da pena.
fatos estranhos prtica da infrao
No interfere com o delito; houve conduta tpica, ilcita e culpvel.
*H uma parte da doutrina italiana que entende que punibilidade
um 4 elemento do delito e no uma decorrncia, mas no o que se
adota no Brasil.
456

posteriores prtica da infrao


diferente de escusa absolutria ou condio objetiva de
punibilidade. Em alguns casos, a lei prev circunstncias de carter
objetivo que condicionam o nascimento direito de punir.
Escusa absolutria
O direito de punir no nasce por uma circunstncia pessoal do
agente.
Ex: favorecimento ao desertor (iseno de pena para ascendente,
descendente, cnjuge ou irmo do desertor).
Ex: favorecimento pessoal (iseno de pena para ascendente,
descendente, cnjuge ou irmo do desertor).
Torna um indiferente penal.
2. Causas de extino de punibilidade
- morte
- anistia ou indulto
- abolitio criminis
- prescrio
- reabilitao
- ressarcimento do dano no peculato criminoso
Duas adicionais:
- retratao no falso testemunho (art. 346, 2)
- perdo judicial na receptao culposa (art. 255, nico)
- juiz pode deixar de aplicar a pena e considerar
- controvertido se realmente perdo judicial
- delao premiada na conspirao
cabvel a aplicao do perdo judicial para as hipteses previstas no
Cdigo Penal comum (ex: homicdio culposo)? STM: No cabe a
aplicao do perdo judicial.
Morte
O artigo 81 do CPPM exige a apresentao de certido de bito.
O que ocorre se for juntada uma certido de bito falsa?
STF: O erro material do atestado deve fazer com que seja considerada
inexistente a deciso. Nesse sentido, poderia atingir a sentena
transitada em julgado. (HC 60.095-6) *No caso do STF houve um erro
material da certido. No se aplica com muita preciso.
A posio dominante na doutrina que a sentena seria inexistente.
Anistia ou indulto
457

Anistia: esquecimento do delito por um ato do Poder Legislativo


- geral/parcial
- condicionada/incondicionada
- restrita/irrestrita
*no permanece nenhum efeito penal
Indulto: perdo concedido pelo Presidente da Repblica
- geral
- individual: graa
*permanecem demais efeitos penais (reincidncia)
Assim, por mais que o CPM no tenha previsto a graa, v-se que a
graa est englobada pelo indulto.

Reabilitao
Parece ser um equvoco do CPM. A reabilitao pressupe que a pena
tenha sido cumprida (ou seja, que seja extinta a punibilidade). No
faz sentido falar que a reabilitao uma causa de extino da
punibilidade, tendo em vista que se trata de um pressuposto para sua
concesso.
Condies:
- 5 anos da extino da pena/MS (10 anos para criminoso habitual ou
por tendncia)
- residncia no Pas nos ltimos 5 anos
- bom comportamento pblico e privado
- ressarcimento do dano
No se aplica:
- aos perigosos, admitida prova em contrrio
- em relao a pena acessria, se for crime sexual em detrimento de
filho, tutelado ou curatelado
Se for negado, somente pode pedir depois de 2 anos (de acordo com
CPPM, o prazo de 2 anos no se aplica no caso em que tenha sido
negado por insuficincia de documento).
Consequncias:
- nome sai do rol dos culpados
*s tem acesso autoridade policial ou judiciria ou MP
*perdeu sentido, porque a reaquisio da primariedade tem o
mesmo efeito
- para militar importante
458

Revogao:
- ofcio ou MP
- condenao ao cumprimento de pena privativa de liberdade com
trnsito em julgado
Ressarcimento do dano no peculato culposo
Est na LPC, mas no expressamente como causa de extino de
punibilidade.
A extino de punibilidade de um crime no atinge outro
- Crime acessrio: crime que pressuposto de outro
- Crime complexo: crime elemento constitutivo
Ex: a extino da punibilidade do sequestro no se estende
extorso mediante sequestro.
- Crime com agravante
*Nos crimes conexos em concurso, a extino da punibilidade de um
dos crimes no exclui a agravante da pena pelo crime em concurso.

PRESCRIO
uma causa de extino da punibilidade.
Crimes imprescritveis (art. 5, XLII e XLIV, CF)
- racismo
- ao de grupo armado contra a ordem constitucional
Pode aplicar nos crimes contra a segurana nacional? Parece que no.
S na Lei de Segurana Nacional. Para Otvio, teria que ter
expressamente previsto este tipo. No basta ser, por exemplo, motim
contra ordem constitucional porque teria que se utilizar de analogia in
mallum parte.
Quanto ao racismo, no est includa a injria por motivo racial.
Natureza
instituto de direito material.
Relevncia:
- prazo (inclui-se o dia do fato)
- retroatividade
Obs: uma questo de ordem pblica e, assim, pode ser reconhecida
de ofcio (art. 81, CPPM)
459

Modalidades
- prescrio da pretenso punitiva
- prescrio da pretenso executria
PPP:
- Ocorre entre o crime e sentena com trnsito em julgado (para o
MP)
- Regulada pelo mximo da pena em abstrato
- Extingue todos os efeitos
PPE:
- Ocorre entre a sentena condenatria com trnsito em julgado e o
trmino da execuo
- Regulada pela pena aplicada
- Extingue a pena, mas no os efeitos secundrios:
a) reincidncia
b) incluso no rol dos culpados
Pena

Prescrio
Morte
30 anos
Superior a 12 anos
20 anos
Superior 8 anos at 12 16 anos
anos
Superior a 4 anos at 8 12 anos
anos
Superior a 2 anos at 4 8 anos
anos
Superior a 1 ano at 2 4 anos
anos
Inferior a 1 ano
2 anos

Perodo
Clculo
Incio

Prescrio da pretenso
punitiva
Crime

sentena
condenatria para MP
Mximo da pena
Dia em que
consumou
Tentativa:

crime

cessao

Prescrio
da
pretenso executria
Sentena
condenatria
para
MP

trmino
execuo
Pena aplicada

de TJ
da
condenatria
da -

TJ

da

sentena

sentena

que
460

atividade criminosa
Permanente:
permanncia

revoga sursis

cessao

da - TJ da sentena que
revoga
livramento
condicional
Falsidade: quanto fato se
tornou conhecido
- no dia em que se
interrompe a execuo,
salvo quando o tempo da
interrupo
deva
computar-se na pena
Questo
prejudicial
(depende para reconhecer a
existncia do crime)
- Enquanto agente cumpre - Executado
pena no estrangeiro
outro motivo
Suspens
o

preso

por

- Sustao do processo
movido contra parlamentar
- Suspenso condicional do
processo para
civil (Lei
9.099)
- Recebimento da denncia

- Incio ou continuao do
cumprimento da pena

Interrup
Sentena
condenatria
o
recorrvel
(leitura
da - Reincidncia
sentena)

Prescrio retroativa: art. 125, 1


- sentena condenatria com trnsito em julgado para MP
- fixada uma pena
- verificar se entre recebimento da denncia e leitura da sentena
houve prescrio com base na pena aplicada.
Obs: possvel ocorrer a prescrio (com base na pena aplicada)
verificando o decurso de tempo entre o fato e o recebimento da
denncia? Estava previsto no Cdigo Penal comum, mas foi alterado
em 2010. O STM aplicava. provvel que isso no seja mais aplicado
para os crimes ocorridos aps 2010.
1 Crime ocorre > comea a contar o termo de prescrio
2 Recebimento da denncia > interrompe e reinicia a contagem
461

3 Leitura da sentena e s ru recorre > interrompe e reinicia a


contagem com base na pena aplicada
*Neste momento, verifica-se se j correu prescrio, com base
na pena aplicada, entre recebimento da denncia e leitura da
sentena.
Termo inicial de contagem (PPP)
a) dia em que crime de consumou
b) tentativa: cessao da atividade criminosa
c) permanente: cessao da permanncia
d) falsidade: quanto fato se tornou conhecido
Concurso
Prescrio para cada crime, no pena unificada.
Se um prescrever, no deixa de ser causa de aumento de pena.
Suspenso da prescrio
Quando suspende o prazo, voc retoma a contagem pelo tempo
falante:
1) Questo prejudicial (depende para reconhecer o existncia do
crime)
2) Enquanto agente cumpre pena no estrangeiro
3) Sustao do processo movido contra parlamentar (art. 53, 5, CF)
4) Suspenso condicional do processo para civil (Lei 9.099)
*STM no aceita suspenso na citao por edital do acusado revel
(art. 366, CP).
Os juzes de 1 instncia aplicam com base no Pacto S. Jos de Costa
Rica, segundo o qual o acusado tem que estar ciente das acusaes.
*No se aplica o acordo de lenincia previsto no art. 35-C da Lei
8.884/94.
Existe ainda imunidade de parlamentar?
- Imunidade formal: para receber a denncia a casa
parlamentar precisa autorizar (no existe mais)
- Imunidade material: opinio, palavra e voto (ainda existe)
Interrupo da prescrio
O prazo comea desde o zero.
- instaurao do processo (recebimento da denncia)
- sentena condenatria recorrvel
462

A interrupo produz efeito em relao a todos os autores e nos


crimes conexos a interrupo estende-se aos demais.
Prescrio da pretenso executria
Perodo
- sentena condenatria transitada em julgado para MP at trmino
da execuo
Incio
- trnsito em julgado da sentena condenatria
- trnsito em julgado da sentena que revoga sursis
- trnsito em julgado da sentena que revoga livramento condicional
- no dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da
interrupo deva computar-se na pena (ex: fuga).
No caso de evadir-se ou revogar o livramento ou desinternao
condicional, a prescrio se regula pelo tempo restante. Isso porque,
como o sujeito j cumpriu, voc v o quanto falta e calcula o prazo de
prescrio com base no tempo faltante.
Suspenso
- executado preso por outro motivo
Interrupo
- incio ou continuao do cumprimento da pena
- reincidncia
Prescrio reforma ou suspenso
Verifica-se em 4 anos se a pena cominada for de reforma ou
suspenso.
Obs: Existem casos em que a modalidade dolosa est previsto pena
privativa de liberdade e para modalidade culposa tem pena de
suspenso. Pode ocorrer que a modalidade dolosa tenha prazo menor.
Ex: Art. 324 Inobservncia de lei, regulamento ou instruo
Tolerncia: deteno at 6 meses (prescrio: 2 anos)
Negligncia: suspenso do exerccio (prescrio: 4 anos)
Reduo para metade
- menor de 21 ao tempo do crime
- maior de 70 ao tempo do crime
Imprescritibilidade das penas acessrias

463

S se aplica pena acessria depois que o sujeito cumpre a


inabilitao. Serve para impedir que quando terminar de cumprir a
pena principal, j esteja prescrita a execuo da pena acessria.
*Otvio acha inconstitucional, porque somente a CF prev casos de
impresctibilidade.
Prescrio na Insubmisso
- Comea a correr quanto sujeito atinge 30 anos
- Em geral, estar prescrito quando o sujeito atingir 32 anos.
Pena: 1 ano de impedimento
Prescrio: 4 anos.
*Reduo: 2 anos (geralmente cometida por menor de 21).
Prescrio na Desero (art. 132)
S extingue punibilidade quando desertor completa:
a) 45 anos praa
b) 60 anos oficial
Prazo normal:
- pena: at 2 anos
- prescrio: 4 anos
O STF entende que so duas coisas distintas:
Militar desertou. Reapresentou. Deserta novamente.
Em relao 1 desero, conta-se de acordo com as regras normais.
Em relao 2 desero, ele trnsfuga e conta a prescrio pelo
critrio da idade. (HC 79.432. HC 82.075. HC 100.802. HC 106.545).
O STM entende que a regra do art. 132 se aplica ao trnsfuga.
Militar desertou. Reapresentou. Deserta novamente.
Aplica-se a prescrio pelo critrio da idade para a 1 e 2 desero,
porque ele trnsfuga.
STM: 2009.01.007608-4
Militar desertou. Ele se reapresentou e foi includo. Militar desertou
novamente.
1 Desero: Clculo normal. Prescreveu e extinguiu a punibilidade.
2 Desero: Trnsfuga. Vai extinguir punibilidade com idade.
Corregedor entrou com correio parcial da sentena transitada em
julgada. STM aceitou, e disse que no poderia ser extinta a
punibilidade em relao 1 desero.
*Crticas:
- correio parcial de sentena transitada em julgado (no
houve erro processual)
464

- interpretao sobre a desero


CRIME

MILITAR EM TEMPO DE GUERRA

Traio
Art. 355. Tomar o nacional armas contra o Brasil ou Estado aliado, ou
prestar servio nas
fras armadas de nao em guerra contra o Brasil:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Favor ao inimigo
Art. 356. Favorecer ou tentar o nacional favorecer o inimigo,
prejudicar ou tentar prejudicar o bom xito das operaes militares,
comprometer ou tentar comprometer a eficincia militar:
I - empreendendo ou deixando de empreender ao militar;
II - entregando ao inimigo ou expondo a perigo dessa conseqncia
navio,
aeronave,
fra
ou
posio,
engenho
de guerra
motomecanizado, provises ou qualquer outro elemento de ao
militar;
III - perdendo, destruindo, inutilizando, deteriorando ou expondo a
perigo de perda, destruio, inutilizao ou deteriorao, navio,
aeronave, engenho de guerra motomecanizado, provises ou
qualquer outro elemento de ao militar;
IV - sacrificando ou expondo a perigo de sacrifcio fra militar;
V - abandonando posio ou deixando de cumprir misso ou ordem:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Tentativa contra a soberania do Brasil
Art. 357. Praticar o nacional o crime definido no art. 142:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Coao a comandante
Art. 358. Entrar o nacional em conluio, usar de violncia ou ameaa,
provocar tumulto ou desordem com o fim de obrigar o comandante a
no empreender ou a cessar ao militar, a recuar ou render-se:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Informao ou auxlio ao inimigo
Art. 359. Prestar o nacional ao inimigo informao ou auxlio que lhe
possa facilitar a ao militar:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Aliciao de militar
Art. 360. Aliciar o nacional algum militar a passar-se para o inimigo ou
prestar-lhe auxlio para sse fim:
465

Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.


Ato prejudicial eficincia da tropa
Art. 361. Provocar o nacional, em presena do inimigo, a debandada
de tropa, ou guarnio, impedir a reunio de uma ou outra ou causar
alarme, com o fim de nelas produzir confuso, desalento ou
desordem:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Traio imprpria
Art. 362. Praticar o estrangeiro os crimes previstos nos arts. 356, ns. I,
primeira parte, II,
III e IV, 357 a 361:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de dez anos, grau mnimo.
Cobardia
Art. 363. Subtrair-se ou tentar subtrair-se o militar, por temor, em
presena do inimigo, ao
cumprimento do dever militar:
Pena - recluso, de dois a oito anos.
Cobardia qualificada
Art. 364. Provocar o militar, por temor, em presena do inimigo, a
debandada de tropa ou guarnio; impedir a reunio de uma ou
outra, ou causar alarme com o fim de nelas produzir
confuso, desalento ou desordem:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Fuga em presena do inimigo
Art. 365. Fugir o militar, ou incitar fuga, em presena do inimigo:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Espionagem
Art. 366. Praticar qualquer dos crimes previstos nos arts. 143 e seu
1, 144 e seus 1 e 2, e 146, em favor do inimigo ou
comprometendo a preparao, a eficincia ou as operaes militares:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Caso de concurso
Pargrafo nico. No caso de concurso por culpa, para execuo do
crime previsto no art. 143, 2, ou de revelao culposa (art. 144,
3):
Pena - recluso, de trs a seis anos.
Penetrao de estrangeiro
466

Art. 367. Entrar o estrangeiro em territrio nacional, ou insinuar, se


em fra ou unidade em operaes de guerra, ainda que fora do
territrio nacional, a fim de colhr documento, notcia ou informao
de carter militar, em benefcio do inimigo, ou em prejuzo daquelas
operaes:
Pena - recluso, de dez a vinte anos, se o fato no constitui crime
mais grave.
Motim, revolta ou conspirao
Art. 368. Praticar qualquer dos crimes definidos nos arts. 149 e seu
pargrafo nico, e 152:
Pena - aos cabeas, morte, grau mximo; recluso, de quinze anos,
grau mnimo. Aos coautores, recluso, de dez a trinta anos.
Forma qualificada
Pargrafo nico. Se o fato praticado em presena do inimigo:
Pena - aos cabeas, morte, grau mximo; recluso, de vinte anos,
grau mnimo. Aos coautores,
morte, grau mximo; recluso, de quinze anos, grau mnimo.
Omisso de lealdade militar
Art. 369. Praticar o crime previsto no artigo 151:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
Incitamento
Art. 370. Incitar militar desobedincia, indisciplina ou prtica de
crime militar:
Pena - recluso, de trs a dez anos.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem introduz, afixa ou
distribui, em lugar sujeito administrao militar, impressos,
manuscritos ou material mimeografado, fotocopiado ou gravado, em
que se contenha incitamento prtica dos atos previstos no artigo.
Incitamento em presena do inimigo
Art. 371. Praticar qualquer dos crimes previstos no art. 370 e seu
pargrafo, em presena do inimigo:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de dez anos, grau mnimo.
Rendio ou capitulao
Art. 372. Render-se o comandante, sem ter esgotado os recursos
extremos de ao militar; ou, em caso de capitulao, no se
conduzir de acrdo com o dever militar:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Omisso de vigilncia
467

Art. 373. Deixar-se o comandante surpreender pelo inimigo.


Pena - deteno, de um a trs anos, se o fato no constitui crime mais
grave.
Resultado mais grave
Pargrafo nico. Se o fato compromete as operaes militares:
Pena - recluso, de cinco a vinte anos, se o fato no constitui crime
mais grave.
Descumprimento do dever militar
Art. 374. Deixar, em presena do inimigo, de conduzir-se de acrdo
com o dever militar:
Pena - recluso, at cinco anos, se o fato no constitui crime mais
grave.
Falta de cumprimento de ordem
Art. 375. Dar causa, por falta de cumprimento de ordem, ao
militar do inimigo:
Pena - recluso, de dois a oito anos.
Resultado mais grave
Pargrafo nico. Se o fato expe a perigo fra, posio ou outros
elementos de ao militar:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Entrega ou abandono culposo
Art. 376. Dar causa, por culpa, ao abandono ou entrega ao inimigo
de posio, navio, aeronave, engenho de guerra, provises, ou
qualquer outro elemento de ao militar:
Pena - recluso, de dez a trinta anos.
Captura ou sacrifcio culposo
Art. 377. Dar causa, por culpa, ao sacrifcio ou captura de fra sob o
seu comando:
Pena - recluso, de dez a trinta anos.

Separao reprovvel
Art. 378. Separar o comandante, em caso de capitulao, a sorte
prpria da dos oficiais e praas:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Abandono de comboio
Art. 379. Abandonar comboio, cuja escolta lhe tenha sido confiada:
468

Pena - recluso, de dois a oito anos.


Resultado mais grave
1 Se do fato resulta avaria grave, ou perda total ou parcial do
comboio:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Modalidade culposa
2 Separar-se, por culpa, do comboio ou da escolta:
Pena - recluso, at quatro anos, se o fato no constitui crime mais
grave.
Caso assimilado
3 Nas mesmas penas incorre quem, de igual forma, abandona
material de guerra, cuja guarda lhe tenha sido confiada.
Separao culposa de comando
Art. 380. Permanecer o oficial, por culpa, separado do comando
superior:
Pena - recluso, at quatro anos, se o fato no constitui crime mais
grave.
Tolerncia culposa
Art. 381. Deixar, por culpa, evadir-se prisioneiro:
Pena - recluso, at quatro anos.
Entendimento com o inimigo
Art. 382. Entrar o militar, sem autorizao, em entendimento com
outro militar ou emissrio de pas inimigo, ou servir, para sse fim, de
intermedirio:
Pena - recluso, at trs anos, se o fato no constitui crime mais
grave.
Dano especial
Art. 383. Praticar ou tentar praticar qualquer dos crimes definidos nos
arts. 262, 263, 1 e 2, e 264, em benefcio do inimigo, ou
comprometendo ou podendo comprometer a preparao, a eficincia
ou as operaes militares:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Modalidade culposa
Pargrafo nico. Se o crime culposo:
Pena - deteno, de quatro a dez anos.

469

Dano em bens de intersse militar


Art. 384. Danificar servio de abastecimento de gua, luz ou fra,
estrada, meio de transporte, instalao telegrfica ou outro meio de
comunicao, depsito de combustvel, inflamveis, matrias-primas
necessrias produo, depsito de vveres ou forragens, mina,
fbrica, usina ou qualquer estabelecimento de produo de artigo
necessrio defesa nacional ou ao bem-estar da populao e, bem
assim, rebanho, lavoura ou plantao, se o fato compromete ou pode
comprometer a preparao, a eficincia ou as operaes militares, ou
de qualquer forma atenta contra a segurana externa do pas:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Envenenamento, corrupo ou epidemia
Art. 385. Envenenar ou corromper gua potvel, vveres ou forragens,
ou causar epidemia mediante a propagao de germes patognicos,
se o fato compromete ou pode comprometer a preparao, a
eficincia ou as operaes militares, ou de qualquer forma atenta
contra a segurana externa do pas:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Modalidade culposa
Pargrafo nico. Se o crime culposo:
Pena - deteno, de dois a oito anos.
Crimes de perigo comum
Art. 386. Praticar crime de perigo comum definido nos arts. 268 a 276
e 278, na modalidade dolosa:
I - se o fato compromete ou pode comprometer a preparao, a
eficincia ou as operaes militares;
II - se o fato praticado em zona de efetivas operaes militares e
dle resulta morte:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Recusa de obedincia ou oposio
Art. 387. Praticar, em presena do inimigo, qualquer dos crimes
definidos nos arts. 163 e
164:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de dez anos, grau mnimo.
Coao contra oficial general ou comandante
Art. 388. Exercer coao contra oficial general ou comandante da
unidade, mesmo que no seja superior, com o fim de impedir-lhe o
cumprimento do dever militar:
Pena - recluso, de cinco a quinze anos, se o fato no constitui crime
mais grave.
470

Violncia contra superior ou militar de servio


Art. 389. Praticar qualquer dos crimes definidos nos arts. 157 e 158, a
que esteja cominada, no mximo, recluso, de trinta anos:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Pargrafo nico. Se ao crime no cominada, no mximo, recluso de
trinta anos, mas praticado com arma e em presena do inimigo:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de quinze anos, grau mnimo.
Abandono de psto
Art. 390. Praticar, em presena do inimigo, crime de abandono de
psto, definido no art.
195:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Desero
Art. 391. Praticar crime de desero definido no Captulo II, do Ttulo
III, do Livro I, da Parte Especial:
Pena - a cominada ao mesmo crime, com aumento da metade, se o
fato no constitui crime mais grave.
Pargrafo nico. Os prazos para a consumao do crime so
reduzidos de metade.
Desero em presena do inimigo
Art. 392. Desertar em presena do inimigo:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Falta de apresentao
Art. 393. Deixar o convocado, no caso de mobilizao total ou parcial,
de apresentar-se, dentro do prazo marcado, no centro de mobilizao
ou ponto de concentrao:
Pena - deteno, de um a seis anos.
Pargrafo nico. Se o agente oficial da reserva, aplica-se a pena
com aumento de um
tro.
Libertao de prisioneiro
Art. 394. Promover ou facilitar a libertao de prisioneiro de guerra
sob guarda ou custdia de fra nacional ou aliada:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de quinze anos, grau mnimo.
Evaso de prisioneiro
Art. 395. Evadir-se prisioneiro de guerra e voltar a tomar armas contra
o Brasil ou Estado aliado:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
471

Pargrafo nico. Na aplicao dste artigo, sero considerados os


tratados e as convenes internacionais, aceitos pelo Brasil
relativamente ao tratamento dos prisioneiros de guerra.
Amotinamento de prisioneiros
Art. 396. Amotinarem-se prisioneiros em presena do inimigo:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Favorecimento culposo
Art. 397. Contribuir culposamente para que algum pratique crime
que favorea o inimigo:
Pena - recluso, de dois a quatro anos, se o fato no constitui crime
mais grave.
Prolongamento de hostilidades
Art. 398. Prolongar o comandante as hostilidades, depois de
oficialmente saber celebrada
a paz ou ajustado o armistcio.
Pena - recluso, de dois a dez anos.
Ordem arbritria
Art. 399. Ordenar o comandante contribuio de guerra, sem
autorizao, ou excedendo os limites desta:
Pena - recluso, at trs anos.
Homicdio simples
Art. 400. Praticar homicdio, em presena do inimigo:
I - no caso do art. 205:
Pena - recluso, de doze a trinta anos;
II - no caso do 1 do art. 205, o juiz pode reduzir a pena de um sexto
a um tero;
Homicdio qualificado
III - no caso do 2 do art. 205:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Genocdio
Art. 401. Praticar, em zona militarmente ocupada, o crime previsto no
art. 208:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Casos assimilados
Art. 402. Praticar, com o mesmo fim e na zona referida no artigo
anterior, qualquer dos atos previstos nos ns. I, II, III, IV ou V, do
pargrafo nico, do art. 208:
472

Pena - recluso, de seis a vinte e quatro anos.


Leso leve
Art. 403. Praticar, em presena do inimigo, crime definido no art. 209:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Leso grave
1 No caso do 1 do art. 209:
Pena - recluso, de quatro a dez anos.
2 No caso do 2 do art. 209:
Pena - recluso, de seis a quinze anos.
Leses qualificadas pelo resultado
3 No caso do 3 do art. 209:
Pena - recluso, de oito a vinte anos no caso de leso grave; recluso,
de dez a vinte e
quatro anos, no caso de morte.
Minorao facultativa da pena
4 No caso do 4 do art. 209, o juiz pode reduzir a pena de um
sexto a um tro.
5 No caso do 5 do art. 209, o juiz pode diminuir a pena de um
tro.
Furto
Art. 404. Praticar crime de furto definido nos arts. 240 e 241 e seus
pargrafos, em zona de operaes militares ou em territrio
militarmente ocupado:
Pena - recluso, no dbro da pena cominada para o tempo de paz.
Roubo ou extorso
Art. 405. Praticar crime de roubo, ou de extorso definidos nos arts.
242, 243 e 244, em zona de operaes militares ou em territrio
militarmente ocupado:
Pena - morte, grau mximo, se cominada pena de recluso de trinta
anos; recluso pelo
dbro da pena para o tempo de paz, nos outros casos.
Saque
Art. 406. Praticar o saque em zona de operaes militares ou em
territrio militarmente ocupado:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Rapto
473

Art. 407. Raptar mulher honesta, mediante violncia ou grave


ameaa, para fim libidinoso, em lugar de efetivas operaes militares:
Pena - recluso, de dois a quatro anos.
Resultado mais grave
1 Se da violncia resulta leso grave:
Pena - recluso, de seis a dez anos.
2 Se resulta morte:
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
Cumulao de pena
3 Se o autor, ao efetuar o rapto, o