Estado y Prosperidad: bases y puntos de partida para la invencin de la

nacin argentina en la obra de Juan Bautista Alberdi.

Juan M. Gonzlez Moras

1. Introduccin.
Qu puede decirse de las Bases de Juan Bautista Alberdi, ahora, a 155 aos de
su publicacin, que no haya sido ya dicho o discutido? Qu podra decirse, en
general, sobre Alberdi, que pueda ser visto como algo diferente a otra diatriba en su
favor o en su contra? Cmo zafar, en cualquier caso, a los efectos de actualizar
una lectura general de su obra, y de las Bases en particular, de la
estigmatizacin poltica de su figura por medio de una querella historiogrfica de
dimensiones pretendidamente picas?
Preguntas que nos hemos hecho durante mucho tiempo y para las cuales hemos
encontrado una sola respuesta: el estudio de su obra desde el prisma de la teora
del Estado y del derecho pblico. Porqu?
Porque, entendemos, all, residen algunos de sus mayores aportes y legados.
Porque, all, se encuentra el germen terico y prctico del nacimiento de un Estado
y una nacin. Teora puesta al servicio de un proyecto concreto.
Porque nos permitir atisbar la causa de las dos grandes originalidades de nuestro
sistema constitucional. La primera, vinculada a la intervencin del Estado sobre la
base de la nocin de prosperidad, indita para la poca de la sancin de la
Constitucin de 18531. La segunda, en relacin con la internacionalizacin de
nuestro ordenamiento jurdico, plasmada formalmente en la reforma constitucional
de 1994.2
Porque, en definitiva, nos permite actualizar la discusin de las relaciones entre
Estado y sociedad civil, entre poder pblico y mercado, en un momento histrico en
el que, justamente, esas relaciones atraviesan una de las ms profundas crisis de la
historia.3
Abogado por la Universidad Nacional de La Plata. Especialista en Gobierno Regional y Local por la Universidad
de Bologna. Coordinador Nacional del FORJAD. Prof. Adjunto de las materias Derecho Administrativo Parte
General y Ciencias de la Administracin de la Universidad de Belgrano; de Fuentes internacionales del Derecho
Administrativo y Rgimen Dominial del Estado del Master en Derecho Administrativo de la Universidad Austral;
Prof. del Programa de Actualizacin en Solucin de Controversias y Jurisdiccin Internacional de la Universidad
de Buenos Aires.
1
Sin dudas, el ms importante estudio que se ha realizado sobre esta temtica, y del cual tuve el inmerecido honor de
ser partcipe, es el desarrollado por el Prof. Jorge Luis Salomoni en su obra Teora General de los Servicios
Pblicos, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999.
2
Sobre el fenmeno de la internacionalizacin del derecho argentino, ver: Salomoni, Jorge Luis, El concepto actual
de servicio pblico en la Repblica Argentina, en Revista Documentacin Administrativa N 267-268, El Derecho
Administrativo en Argentina: Situacin y Tendencias Actuales (I), Instituto Nacional de Administracin Pblica,
Madrid, septiembre 2003-Abril 2004, pgs., 367 y sgts; Estudio Preliminar en Cassese, Sabino, La crisis del
Estado, LexisNexis, Buenos Aires, 2003; Inters pblico y emergencia. En Revista Actualidad en el Derecho
Pblico N 18/20, Enero-Diciembre 2002, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, Argentina, 2004, pgs. 135 y sgtes.
Acerca del fallo Simn de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en diario La Ley del 4 de agosto de 2005;
entre otros; y Gonzlez Moras, Juan M., El concepto de servicio pblico, conferencia presentada en las XXIX
Jornadas Nacionales de Derecho Administrativo, en San Miguel de Tucumn, el 28 de agosto de 2003. Publicado en
Revista Argentina del Rgimen de la Administracin Pblica, Ao XXVI 309, XXIX Jornadas Nacionales de
Derecho Administrativo. Las bases constitucionales del Derecho administrativo, Ediciones RAP SA, 2004, pg. 185
y sig.; Los Tratados de Derechos Humanos y su incidencia en el Derecho Administrativo Argentino, Revista
Documentacin Administrativa, N267-268, Madrid, 2004, pg. 55 y sig; El silencio administrativo y la tutela
judicial efectiva, en El Derecho, Administrativo, N11.260, del 18 de mayo de 2005, pg. 11 y sig.; Gonzlez
Moras, Juan M., La Internacionalizacin del Derecho Administrativo argentino. Principales causas y
consecuencias, Revista Argentina del Rgimen de la Administracin Pblica, Ao XXIX 348, XXXII Jornadas
Nacionales de Derecho Administrativo. El derecho administrativo argentino. Actualidad y perspectivas, Ediciones
RAP SA, Buenos Aires, 2007, pg. 15 y sig; Los Tratados de Derechos Humanos y su incidencia en el Derecho
Administrativo Argentino, ensayo preparado para la Revista Documentacin Administrativa, Madrid, 2004; entre
otros.
3
Cassese, Sabino, La crisis del Estado, LexisNexis, Buenos Aires, 2003, y Lo spazio giuridico globale, Editori
Laterza, Bari, 2003; Capella, Juan Ramn, Fruta prohibida. Una aproximacin histrico-teortica al estudio del
derecho y del Estado, Editorial Trotta, Madrid, 1997; Hardt, Michael y Negri Antonio, Imperio, Editorial Paids,
Buenos Aires, 2002; Sanz Moreno, Jos Antonio, Ordenacin jurdica y Estado postliberal: Hans Kelsen y Carl

Nos centraremos en ello, pues, y dejaremos de lado las posibles reseas

biogrficas e historiogrficas de Juan Bautista Alberdi y la escritura de las
Bases, respectivamente.4
2. La llamada generacin del 37, importancia de su conformacin en
relacin con la idea de prosperidad.
2. 1. Filosofa de la historia.
No se puede comprender la obra de Juan Bautista Alberdi, o ms bien para entender
sus Bases..., incluyendo su proyecto constitucional, sin ir un poco ms lejos, y
profundizar en su filosofa. Ello, porque sus Bases... son una obra de barricada.
Un escrito que se construye en escasas dos semanas por la inminencia de los
tiempos polticos que son su contexto: cada de Rosas, organizacin nacional de la
mano de Urquiza.
Representan, en realidad, como obra, el traspaso, en Alberdi, de un conjunto de
ideas de un plano filosfico a otro puramente prctico. La puesta en accin de sus
ideas en torno a la filosofa poltica que poda fundar una teora del Estado
adecuada a nuestras necesidades. Que pudiera funcionar como el eje, el centro, de
la fundacin de una nacionalidad.
Y ello aunque no pueda hablarse de una verdadera filosofa en la obra de Alberdi.
En puridad, nunca fue ni quiso ser un filsofo. 5 Pero consider a la filosofa como la
gran necesidad de Amrica, como el punto de partida obligado para lograr su
organizacin institucional.
En realidad ello ser fruto, como es sabido, de la influencia decisiva que el
romanticismo, como movimiento filosfico, tendra sobre algunos decisivos
intelectuales del Plata hacia las primeras dcadas del siglo XIX. Y esto, justamente,
por la caracterstica ms importante de este movimiento: la necesidad de entender
el mundo desde un lugar.6
Schmitt, Ed. Comares, Granada, 2002; Della Cananea, Giacinto, Los poderes pblicos en el espacio jurdico
global, Revista Actualidad en Derecho Pblico N18-19-20, Ad-Hoc, Buenos Aires, mayo de 2004; Gonzlez
Moras, Juan M., Estado de excepcin. Soberana, poder de polica y emergencia, en VVAA La radicalidad de las
formas jurdicas. Crticas a la razn cnica, Grupo Editorial La Grieta, Buenos Aires, 2002; y Poder de polica
Global. Intervencin y autodeterminacin social, en AAVV, La criminalizacin de la protesta social, Ediciones
Grupo La Grieta, La Plata, 2003.
4
Dems est decir que existe una vastsima bibliografa sobre Juan Bautista Alberdi y su obra. De ella, por su
estrecha relacin con las temticas aqu abordadas, recomendamos especialmente la lectura de, al menos, las
siguientes obras: Mayer, Jorge M., Las Bases de Alberdi. Edicin crtica con una noticia preliminar, la
reconstruccin de los textos originales y sus variantes, las fuentes y las notas ilustrativas, Edit. Sudamericana, Bs.
As., 1969; Olsen A. Ghirardi. El primer Alberdi. La filosofa de su tiempo. Buenos Aires; Astrea, 1989; La
filosofa en Alberdi, Ediciones de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, ao 1993; y
El Derecho Natural en Alberdi, Ediciones del Copista, Crdoba, ao 1997; Alberini, Coriolano, Problemas de la
Historia de las ideas filosficas en la Argentina. Instituto de Estudios Sociales y del Pensamiento Argentino.
Departamento de Filosofa. Facultad de Humanidades y Cs. de la Educacin. Universidad Nacional de La Plata, ao
1966; Canal Feijo, Bernardo, Constitucin y Revolucin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1955; Oszlak,
Oscar, La formacin del Estado Argentino, Editorial de Belgrano, Buenos Aires, 1982; Daz, Benito, Mariano
Fragueiro y la Constitucin de 1853, Edit. El Coloquio, Buenos Aires, 1973.
5
Ghirardi, Olsen A, El primer Alberdi. La filosofa de su tiempo. Buenos Aires; Astrea, 1989; pg. 220.- Cabe
destacar a este autor que, a mi juicio, es quien ms seriamente ha tratado la problemtica filosfica en Alberdi, a lo
largo de tres obras: la citada anteriormente, del ao 1989; La filosofa en Alberdi, del ao 1993; y el recientemente
aparecido, El Derecho Natural en Alberdi, ao 1997.
6
Sostiene en este sentido Coriolano Alberini: Alberdi pertenece a la poca romntica. Su cultura se forma en el
pensamiento francs de la primera mitad del siglo XIX, filosofa cargada de elementos germnicos... , ver su obra:
Problemas de la Historia de las ideas filosficas en la Argentina. Instituto de Estudios Sociales y del Pensamiento
Argentino. Departamento de Filosofa. Facultad de Humanidades y Cs. de la Educacin. Universidad Nacional de La
Plata, ao 1966. Entre estos filsofos, los pensadores post-iluministas europeos, cabe destacar muy especialmente,
por su extraordinario aporte, a Inmnuel Kant, Johann G. Herder, y W. G. Hegel, y por la difusin de estas ideas, a sus
ya citados interlocutores franceses. En este sentido completa el mismo Alberini, explicando que: (...) Para
comprender el pensamiento de Alberdi, es indispensable revelar el tema fundamental de la filosofa francesa que
surge como reaccin contra el iluminismo o como historicista reelaboracin del mismo (...) algunas de las grandes
figuras ms o menos filosficas de esta poca: De Maistre, Bonald, Ballanche. Mme. de Stael, Royer Collard,
Jouffroy, Lamennais, Cousin, Guizot, Constant, Quinet, Lerminier, Say, Tocqueville, Sismondi, Saint Simon, Leroux,
Fourier, Considerant, etc., conf. op. cit.

3. La idea de prosperidad en el pensamiento de Juan Bautista Alberdi.

Para pensar el Estado nacional que se pretenda fundar (en esto, como en tantas
otras cosas, Alberdi fue un hombre de su tiempo, es decir, comparti las ansiedades
y proyectos de su generacin), pens en una forma de integracin de ese Estado
nacional naciente con el centro cultural y econmico del mundo. Especialmente con
Europa. Relacin que involucrara sucesivamente dos planos: la filosofa y la
economa. Idea y materia. Esto dara, como primera medida, la diferencia. Todo
aquello que no se era, para luego dar paso al tema inevitable de la identidad. Una
identidad nacional que hiciera posible la integracin a los fines propuestos: sentar
las bases para la creacin del Estado Nacional. Partiendo, a su vez, de la idea de un
Estado que no podra ser posible sin un mnimo de desarrollo de su infraestructura
material.
En ese sentido, su pensamiento representar la ruptura de las formas
coloniales de relacionamiento que arrastraba el pas. Implicar una nueva
posibilidad para las relaciones de la periferia con los pases centrales. Su
pensamiento se convertir en una lnea de fuga. El re-emplazamiento de la poltica
argentina en torno a la cuestin del plagio.
Alberdi comprende, primero, el real problema del plagio como esquema
cultural. Y ubica como sus consecuencias directas a los distintos y sucesivos
fracasos constituyentes. Todos haban partido de una base que en realidad estaba
en las alturas; es decir, haban olvidado la tarea previa, el echar una mirada a las
propias circunstancias. La realidad aquella era la historia, no la razn. Pero tambin,
de alguna manera, era la razn existente.
3. 1. Impacto concreto del pensamiento alemn sobre las nociones
de racionalidad y progreso.
El aporte ms trascendente del romanticismo, y ms especficamente del
pensamiento de la filosofa de la historia en su disputa con el iluminismo, fue el
desarrollo de una nueva idea de progreso.
Esa idea (la de progreso) que se difunde con la ilustracin, ser esencial para
la configuracin de la modernidad. Representar el nuevo y ms poderoso mito,
en el sentido de idea-fuerza, de idea-fusin de temporalidades que se precipitan (lo
arcaico y lo moderno), con que contar la nueva era para legitimar y explicar los
profundos cambios sociales que se producan. 7
El pensamiento europeo post-iluminista intentar, justamente, dar un nuevo
sentido a la misma nocin pero partiendo de la idea de nacin. Y para ello ser
fundamental la obra del pensador alemn J. G. Herder 8, autor que concebir esa
nueva idea de progreso, vinculada esencialmente a la individualidad nacional,
cambiando radicalmente el concepto de nacin que hasta entonces se manejaba. 9
La base de estas nociones pasar a Alberdi, especialmente en lo tocante a la
idea de la diversidad original de las naciones.10
Las Bases... sern, luego, el intento de realizacin de su ideario del
Fragmento; la posibilidad de dar al pas una norma fundamental ajustada, en todo
lo posible, a sus propias y nicas necesidades, y es por ello que resulta de una
importancia fundamental para entender la Constitucin sancionada en 1853. Y esto
porque, al margen de su proyecto (incluido en las Bases...) son sus idea ms
7

Capella, Juan Ramn, El tiempo del Progreso, Revista de Filosofa DOXA, N 9, ao 1991; pgs. 235.
Hampsher-Monk, Iain, Historia del pensamiento poltico moderno, Editorial Ariel SA; Barcelona, 1996.
Captulo 9, pgs. 469 y sigs.
9
Chabod, Federico, La idea de Nacin, Fondo de Cultura econmica, Mxico, 1987, pgs. 61 y 62.
10
Alberdi, Juan Bautista, Fragmento preliminar al estudio del Derecho, Ed. Hachette, Bs. As. 1955, pg. 51.
8

trascendentes las que quedaran plasmadas en la misma, en todo lo relativo al

modelo de Estado que finalmente se incorporara en la Constitucin.
4. Estado, prosperidad y garantas pblicas. La Filosofa del Derecho
hegeliana y su idea del Estado.
Casi contemporneamente, Hegel concebir una Teora del Estado que har
confluir un alto grado de abstraccin filosfica, con la necesidad coyuntural de dar
ciertas respuestas a ciertos problemas a l contemporneos. De alguna manera,
esta conjuncin contendr, por un lado, el poder universalizador de la filosofa, y
por otro, la posibilidad de desarrollar una particular visin del Estado de Derecho 11.
Y esto, fundamentalmente, en lo relativo a las funciones de ese Estado, esto es, a la
necesidad potencial- de su intervencin positiva en ciertos sectores del incipiente
mercado.
Hegel pensar al Estado, concretamente, como la forma superior de organizacin
del poder poltico, como el gran mediador entre las fuerzas sociales. Lo que, sin
embargo, no implicar su neutralidad. Y esto porque, su status de mediador en
realidad lo convertira en el verdadero conformador de las propias fuerzas sociales
que lo integran. En la posibilidad de su desarrollo integral. Es por ello, a su vez, que
podr ser ubicado como teorizador de un Estado de Derecho. En efecto: la idea
de una mediacin necesaria pertenece esencialmente a la concepcin jurdica del
mundo, tal como se elabora en Hobbes, Rousseau, Hegel. Esta concepcin implica:
1) que las fuerzas tienen un origen individual o privado; 2) que deben ser
socializadas para engendrar las relaciones adecuadas que les corresponden; 3) que
hay, pues, mediacin de un Poder (Potestas); 4) que el horizonte es inseparable de
una crisis, de una guerra o de un antagonismo, del cual el Poder se presenta como
la nica solucin, pero solucin antagonista. 12
Mediacin que, en este momento de auge de las ideas del liberalismo, debera ser
siempre considerada como neutral.
En efecto, y an siendo excesivamente breves en este punto, podemos recordar
aqu que fue precisamente Wilhelm von Humboldt, quien redactara hacia el ao
1792 una muy trascendente obra titulada Los lmites de la accin del Estado.13
Sostendr este autor en dicho trabajo, y como principio general, previo a toda la
posterior formulacin que har acerca de las funciones y fines del Estado, lo
siguiente: ...la verdadera razn no puede desear para el hombre ningn otro
estado que aquel en que no solamente cada individuo goce de la ms completa
libertad para desarrollarse por s mismo y en su propia individualidad, sino en el
que, adems, la naturaleza fsica no reciba de la mano del hombre ms forma que
la que quiera imprimirle libre y voluntariamente cada individuo, en la medida de
sus necesidades Estado inclinaciones, restringida solamente por los lmites de su
fuerza y de su derecho (...) Este principio, por tanto, deber servir de base para
toda la poltica...14
Partiendo de este principio o idea de libertad, el autor, en el Captulo III de su obra,
discurrir sobre El Estado y el Bienestar de los ciudadanos. All sostendr que: El
fin del Estado puede, en efecto, ser doble: puede proponerse fomentar la felicidad o
simplemente evitar el mal, el cual puede ser, a su vez, el mal de la naturaleza o el
de los hombres. Si se limita al segundo fin, busca solamente la seguridad, y
permtaseme oponer este fin a todos los dems fines posibles que se agrupan bajo
11

Ameruso, Renata; Tangherlini, Silvia; Vigli, Marcello, I percorsi del pensiero. Testi e problemi di storia della
filosofia; Lucarini Editore; Roma; 1987; pg. 42 y 43. En general, sobre la tesis de la influencia del pensamiento
hegeliano, y su adaptacin concreta para el caso del modelo de Estado constitucionalizado en la Repblica Argentina,
hacia 1853, remitimos a: Salomoni, Jorge Luis, Teora general de los servicios pblicos, Edit. Ad Hoc, Buenos
Aires, 1999; especialmente el Capitulo I.12
Deleuze, Gilles, La anomala salvaje: un gran libro; Publicado originalmente como texto introductorio en
Lanomalie sauvage, de A. Negri; Pars, 1982; traduccin de Jordi Snchez; en Anthopos, Revista de documentacin
cientfica de la cultura; N 144; Barcelona, 1993; pg. 58.
13
Pueden verse claramente las trazas antecedentes de esta postura en las ideas del gran filsofo John Locke,
Segundo Tratado sobre el Gobierno Civil, Alianza Editorial, Madrid, 1990.
14
Humboldt, Wilhelm von, Los lmites de la accin del Estado, Edit. Tecnos, Madrid 1988, pg. 20.

el nombre de bienestar positivo. La diversidad de medios utilizados por el Estado da

a su actuacin una extensin distinta. 15
Filosofa que nos proporciona una acabada contraposicin entre lo que, ms
modernamente se ha definido como poder de polica -en su doble acepcin de
seguridad y prosperidad- y que explica las funciones del Estado.
Pronuncindose, por su parte, a favor de la primaca de la idea de polica de
seguridad, como equivalente al campo de intervencin restringido que quedara
para el Estado, llegando as a la conclusin de que: ...Con vistas a garantizar la
seguridad de los ciudadanos, el Estado debe prohibir o restringir todas aquellas
acciones que se refieran de manera inmediata slo a quien las realiza de las que se
derive una lesin de los derechos de los otros, esto es, que mermen su libertad o su
propiedad sin su consentimiento o en contra de l, o de las que haya que temerlo
probablemente; probabilidad en la que habr que tomar en consideracin la
dimensin del dao que se quiere causar y la importancia de la limitacin de la
libertad producida por una ley prohibitiva. Cualquier restriccin de la libertad
privada que vaya ms all o que se imponga por otros medios distintos se sale de
los lmites de la accin del Estado... 16
Ahora bien, lo relevante para nosotros ser la discusin de esta neutralidad que
propondr la Teora del Estado hegeliana, fundamentalmente en lo relativo a la
distincin de las esferas pblicas y privadas, como separacin del poder poltico
respecto al mbito de actuacin de las necesidades econmicas.
La nocin que marcar la diferencia entre el pensamiento de este autor respecto a
las concepciones filosfico-polticas extremamente vinculadas a las idea de
supletoriedad del Estado, ser justamente- la de prosperidad. Esta vendr a
explicar, particularmente, las funciones y relaciones del Estado frente a la Sociedad
Civil. El centro o el nudo por el que se desarrollar la tesis: la relacin entre el
individuo y la generalidad; la particularidad y la universalidad; el derecho individual
frente a la prerrogativa/deber del Estado-poder pblico de regular el inters general,
a travs de su poder de imposicin, todo aquello que exceda a la esfera de
actuacin de la intersubjetividad. Y tambin, o por ende, la legitimidad, o
justificacin filosfico-poltica de dicho poder de intervencin.
Ideas que estarn, pues, conceptualmente ligadas en la obra de Hegel a sus
desarrollos en torno al llamado poder de polica del Estado, es decir, a las
potestades de intervencin de ste en la esfera primitiva de los derechos
individuales, que se enmarcaba, a su vez, en la querella que sostena dicho autor
con la idea de la polica o poder de polica que se consolidaba con el Estado de
derecho decimonnico, especialmente teorizadas en Alemania, como vimos, por W.
Von Humboldt hacia fines del siglo XVIII.
Conceptualizacin la de Hegel- que no implicara de por s la supresin de la
individualidad o, mejor: de los derechos individuales-, y por lo tanto, tampoco, de
las funciones del Estado conceptualizadas en torno del ya caracterizado poder de
polica o de intervencin- restringido, pero s la fijacin de ciertos lmites a la esfera
de accin de esa particularidad, basados en razones diferenciadas -o cualificadasen orden a la consideracin de los especiales intereses comprometidos.
Es as que, cuando el inters que despierta determinada actividad trasciende la
esfera de interaccin individual, esto es, cuando determinada actividad o labor
deviene un inters para la comunidad, y constituye una necesidad social en el
sentido de la realidad o conformacin mediadora del Estado-, un bien social
15

Idem, pgs. 21 y 22. Agrega este autor, adems que: ...En efecto, el Estado intenta alcanzar sus fines
directamente, por medio de la coaccin -leyes imperativas y prohibitivas, penas, etc.-, o del estmulo y el ejemplo; lo
intenta indirectamente imprimiendo a la situacin de los ciudadanos una forma favorable para l, actuando sobre su
cabeza o su corazn. En el primer caso, slo determina acciones concretas de los hombres; en el segundo, influye ya
ms su modo de actuar; en el tercero, finalmente, influye su carcter y su modo de pensar. Los efectos de la coercin
son, en el primer caso, los ms pequeos, en el segundo caso son mayores y en el tercero los mximos, en parte
porque el Estado acta aqu sobre las fuentes de donde brotan muchos actos y, en parte, porque esta misma
posibilidad de ejercer una influencia comporta muchas actuaciones...
16
Sobre la cuestin particular del poder de polica, ver: Gonzlez Moras, Juan M., Poder de polica de
prosperidad y potestades de intervencin del Estado argentino, en Revista Actualidad en Derecho Pblico N14, Ed.
Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001.

deseable y escaso (en cuanto a las dificultades materiales existentes para su

obtencin por parte de los actores sociales), es el mismo Estado el que aparecer
como su titular. La regulacin de esa actividad, de las conductas particulares y de
los derechos que implique, estar a cargo del Estado, pero ya en una faz distinta, o
bajo condiciones diferentes. La idea de prosperidad implicar la bsqueda de un
orden social diferente y deseable para la comunidad en un momento determinado.
No ser ya, o no tendr solo como fin, el asegurar un orden dado o preexistente
(propiedad o libertad individuales) tal como lo planteaba el liberalismo ms
extremo. El Estado asumir, entonces, obligaciones positivas. El lmite, en este
caso, deviene principio de actuacin.
La armonizacin de los intereses individuales en la sociedad civil por el Estado se
desdobla, entonces, en dos mbitos de actuacin bien definidos. Por un lado, una
faz privada, es decir, en el campo de los derechos individuales que no impliquen
necesidades pblicas, el Estado debe actuar solo negativamente. Y, por otro lado,
una faz que se puede denominar pblica, que contendr en su definicin a esta idea
de prosperidad. Cuando existe una necesidad que excede a los individuos, esa
necesidad es pblica, y siempre que una necesidad sea de esa naturaleza, el Estado
tiene la potestad y, por lo tanto, el deber de intervenir para asegurar su
cumplimiento. 17
En definitiva, la teora del Estado hegeliana ser fundamental en dos
sentidos: el primero, vinculado a la recepcin de lo que podramos denominar
residuos de la concepcin del antiguo Estado del bienestar, aquel del siglo XVIII, en
punto a las previsiones de polica de prosperidad, que vienen a ser colocadas en el
conjunto de las modernas concepciones liberales de la poca; y en segundo lugar,
por la influencia que su pensamiento tendra sobre los juristas que desde mediados
del siglo XIX, comenzarn a construir la moderna ciencia del derecho pblico, y con
ella, la doctrina iuspublicista del Estado de Derecho.18
5. Fragmento Preliminar al Estudio del Derecho y Las Bases.... La idea
del Estado en Alberdi, y el modelo constitucional.
5. 1. La filosofa poltica del Fragmento.
Comenzar Alberdi, al igual que Hegel, con la cuestin que considera
fundamental a los fines de la conceptualizacin del Derecho y del Estado: los
conceptos contrapuestos de individualidad y generalidad. Conceptos que a partir de
la tensin que generan en la sociedad, darn razn de ser al Estado e,
instrumentalmente, al Derecho.19
Aclara desde un principio Alberdi: Pues que los mviles nos deben revelar
los fines, diremos que la razn y la experiencia nos muestran dos fines que nuestra
naturaleza busca bajo la direccin de dos motivos que la determinan
respectivamente: 1 El Bien personal, por el cual nos determina el motivo personal,
y es la satisfaccin de la naturaleza individual. 2 El Bien absoluto, el bien en s, por
17

Hegel, G. W. F., Principios de la Filosofa del Derecho o Derecho Natural y Ciencia Poltica, op., cit. Ver,
especialmente los captulos correspondientes a: La Sociedad civil, pgs. 227 y sigs. El Estado, pgs. 283 y sigs.
Expresa este autor que: (...) La sociedad civil contiene los tres momentos siguientes: A. La mediacin de las
necesidades y la satisfaccin del individuo por su trabajo y por el trabajo y la satisfaccin de necesidades de todos
los dems: el sistema de las necesidades. B. La realidad efectiva de lo universal de la libertad contenido en ese
sistema, la proteccin de la propiedad por la administracin de justicia. C. La prevencin contra la contingencia que
subsiste en aquel sistema y el cuidado de los intereses particulares como algo comn por medio del poder de polica
y la corporacin.
18
Para un estudio del Estado Polica, ver: Mayer, Otto, Derecho Administrativo Alemn, Depalma, Bs. As.
1982, Tomo I, pg. 47 y sigs. Asimismo, Adolf Merkl, Teora General del Derecho Administrativo, Editora
Nacional, Mxico, 1980. Edicin original, Viena, 1927.
19
Podra afirmarse, en este sentido, que el tan mentado eclecticismo de Alberdi o de su generacin, en tanto forma de
pensar (y luego, de entender la accin poltica), no fue otra cosa que la recepcin intuitiva, es decir, no sistemtica,
del pensamiento alemn que haba logrado su cspide en el sistema hegeliano. Alberdi no emplear el mtodo
dialctico, pero pensar (y actuar) en trminos dialcticos (eclcticos).

el cual nos decide el motivo moral, y es la realizacin del orden absoluto, la

satisfaccin de la tendencia absoluta del universo. 20
El derecho aparece, como ya lo remarcramos al internarnos en la teora del
Estado hegeliana, como natural -o imprescindible- a partir de la necesidad de
mediar en esa tensin generada entre los diversos intereses que crean esas dos
fuerzas contrapuestas: particulares y generales.
As se sostiene en el Fragmento: Si, pues, no hay duda en que el derecho
es una necesidad fundamental de la constitucin humana, en todas partes y
tiempos ha tenido y debido tener realidad, pues que la humanidad es
esencialmente idntica por todas partes y tiempos. El derecho natural realizado as
por cada pueblo, constituye su respectivo derecho positivo. (...) Es claro que esta
realizacin no puede sustentar una identidad eterna y universal, sino que debe
sufrir una infinita variedad de formas bajo las parciales influencias del tiempo y del
espacio.21
Las divisiones, o los diferentes mbitos de actuacin del derecho nacen
tambin de esa tensin: habr regulacin de lo pblico y de lo privado, y ambas
regulaciones se configurarn a travs de ordenamientos jurdicos atravesados por
principios totalmente diferentes. Diferencias que nacen a partir de la diversidad de
objetos o materias que deben ser reguladas.
En la voz de Alberdi: Luego que la sociedad existe, aparece el derecho bajo
diversos roles. Como custodia de la individualidad, derecho civil; como salvaguardia
de la generalidad, derecho pblico; son sus dos grandes papeles. La individualidad
es compleja; de ah el derecho civil en infinitas ramas: personal, real, comercial,
martimo, etc. La generalidad no es simple; de ah el derecho pblico, en
constitucional, financiero, militar, eclesistico, criminal, de procedaria, etc...
Todo lo cual lo lleva a reflexionar sobre los lmites de la accin de la
generalidad, los lmites del Derecho Pblico (que encarna la legalidad de la
intervencin del Estado en la esfera vital de los particulares).
Dir entonces: (...) Pero sea cual fuere el nombre que vista, l [el derecho]
es siempre uno y no ms que uno: el de la individualidad con la individualidad, del
hombre con el hombre. Qu es, pues, la individualidad a la faz de la generalidad?
Lo que dos individuos iguales, justamente obligados entre s, sujetos hasta donde la
obligacin alcanza; libres, ms all. Destruid esta ley: se acab el Estado. Sumergid
la individualidad en la conveniencia general: desaparecer la generalidad, devorada
por s misma. No tiene el Estado ms accin sobre el individuo que hasta la justa
compensacin de los servicios que le debe; ms adelante, el estado es tan criminal
en sus avances como cualquier otro delincuente. (...) El estado tiene el poder
material de bajar mi cabeza por un antojo; pero a la faz del cielo y de la tierra el
estado no ser ms que un asesino. Lo ser igualmente si lo practica por una
conveniencia real? O ms bien la utilidad general es una razn de derecho? Queda
dicho que la utilidad y el derecho son correlativos.

20

Alberdi, Juan Bautista, Fragmento preliminar al estudio del Derecho. Librera Hachette SA, Bs As, 1955; pg.
111.
21
(...) Los agentes por los cuales se opera la influencia del tiempo y del espacio son, el clima...el carcter,
temperamento, habitantes, ocupaciones, comercio, poblacin, gobierno, religin, industria, ciencia, lenguas, artes,
etc. Y como la reproduccin fiel de un cuadro de circunstancias idnticas, es del todo imposible, se sigue que el
derecho positivo es totalmente adherente, privativo, peculiar de cada pueblo, de cada momento(...) Un filsofo
Alemn, Hegel, ha creado un sistema filosfico de una perspectiva cientfica la ms imponente, de una economa
dialctica maravillosa, para probar que esta realidad no es cierta. Ni todo lo real es racional, ni todo hecho es justo.
Sin embargo, si todas las verdades fuesen tan simples, la dialctica sera excusada (...) Aunque la verdad es vital
para el hombre, no siempre la practica...lo propio acontece con el derecho...as, pues, el derecho real, positivo, no es
del todo perfecto, no es del todo verdadero y legtimo; pero tiene algo siempre de verdadero, de perfecto, de
legtimo... Alberdi, Juan Bautista, Fragmento...., ob. cit.

El problema, pues, de la tensin entre particularidad y generalidad no esta

resuelto. Est claramente planteado, s, en funcin de su importancia para develar
los nuevos paradigmas sobre los que deber centrarse el Estado moderno, el Estado
racionalmente concebido. Preocupacin que llevar a Alberdi a aseverar: (...) no
nos demos prisa a poner trmino a un problema tan antiguo y quiz tan eterno
como el hombre: la relacin de la individualidad con la generalidad. Es el nudo
gordiano que mientras los filsofos se ocupan de desatar, los gobiernos lo cortan
cuando les conviene. Dseme un lmite indestructible entre estos dos trminos del
problema social, y doy la cuadratura del crculo, el movimiento perpetuo.22
5. 2. El concepto de libertad. Lo individual y lo comn como objetos
de regulacin jurdica.
El problema de lo individual y lo comn como categoras que justifican
distintos tipos de regulaciones jurdicas, y dan por ello sustento a las regulaciones
de derecho pblico, o exorbitantes del derecho privado o civil (derecho de la
sociedad civil, del ciudadano frente al ciudadano), conduce a otros problemas.
Fundamentalmente polticos.
Ello porque, en realidad, la disputa o tensin est emplazada entre trminos
por una lado ms abstractos, pero por otro, con fuertes consecuencias desde el
punto de vista social: la tensin entre poder y libertad. Entre autoridad pblica e
individuo. Estado y sociedad civil. Y, en el seno del desarrollo del Estado de derecho
liberal, Estado y mercado. En qu punto el poder (el Estado en tanto poder pblico)
debe detenerse. Cundo se rompe la tensin y se invade la esfera privativa de los
particulares/sociedad civil/mercado?
El Estado de derecho representa, de alguna manera y en su complejidad, el
intento de poner en prctica un gran aparato conceptual que contuviera a uno de
los extremos: el del Estado, el de la autoridad pblica. El principio de legalidad es su
expresin jurdica ms concreta. La atribucin por parte de la sociedad civil de las
competencias que el poder pblico podr actuar legtimamente.
Es por ello que del hecho que Alberdi declarara la imposibilidad de resolver
en abstracto la cuestin planteada, no debe seguirse que l no adoptara una
postura definida (que implica un verdadero pronunciamiento de principios acerca de
los lmites de la intervencin del Estado en tanto poder pblico). Entre la
individualidad y la generalidad, planteadas en trminos absolutos, se inclinar por
la primera: la idea de libertad, de apropiacin de cierta idea de libertad a travs del
Estado subyacer para la definicin de los lmites de actuacin -o poder de
imposicin- del mismo.
Pero Alberdi indagar a este concepto de libertad; y lo indagar justamente a
propsito de esa necesidad de sostener la posibilidad de que el Estado intervenga
en ciertas esferas de la actividad econmica de la sociedad.
De esta manera, partir de la idea de individualidad para llegar a una
definicin en cuanto al problema del Estado. Dir as, que: (...) Toda la efectividad
de la individualidad, reposa sobre un solo hecho fundamental: la libertad. Garantir
la libertad del hombre en toda su integridad, es garantir su seguridad, su
propiedad, su igualdad, y en consecuencia tambin su subsistencia y abundancia
(...) Pero qu es la libertad? La justa potestad exclusivamente de s mismo. No es
esto lo que hemos llamado derecho? S, pues que el derecho no es distinto de la
libertad, porque el derecho, como dice Hegel, no es ms que la forma y la
substancia de la libertad. Y el derecho y la libertad tiene por lmites la
individualidad, esto es, el crculo del yo, la esfera del nuestro, vida, propiedad,
conciencia, ideas, honores, etc. No comprenden, pues, la libertad aquellos que la
miran como una potestad de hacer impunemente cuento se quiere: no hay duda en
22

Alberdi, Juan Bautista, Fragmento..., ob. cit., pgs. 178/180.

que si esto fuese libertad, sera forzoso concluir que la libertad era el mayor mal
que pudo afligir al gnero humano (...) Pero si la libertad est limitada por la
individualidad o lo nuestro, para medir la libertad sepamos antes qu es lo nuestro
(...) Sobre lo que en rigor es nuestro, no hay dificultad: no se ha visto que un
hombre dispute a otro sus brazos, sus pies. La dificultad est en lo que
impropiamente, en lo que metafricamente llamamos nuestro, las cosas. Habiendo
sido hechas por el Creador independientes del hombre, no las ha hecho propias
ms de un hombre que de otro. El ha hecho la comunidad real: la propiedad real es
institucin humana. Por eso es obra imperfecta, vaga, controvertible. Digamos, no
obstante, por tesis general, que son propias aquellas cosas que la sociedad no
solamente ha asignado a cada uno, sino aquellas que no ha asignado a nadie, ni a
s propia...23
La idea de libertad, como vemos, est contenida o fundada a partir de su
diferenciacin con la generalidad. Es decir: corresponde a la esfera de mi libertad
individual, de la particularidad, todo aquello que es ajeno a lo comn. En la
definicin de lo comn, de lo pblico o lo general, est la respuesta en cuanto a los
fines del Estado.
5. 3. Idea del Estado. Su conceptualizacin.
Las definiciones del Derecho y del Estado, estarn atravesadas por esta idea
de lo comn, como aquello ajeno a la esfera de accin de los particulares. Esto
representar el lmite o frontera entre el individuo y el Estado. Marcar la esfera de
actuacin de los diversos derechos, pblico y privado. Indicar las facultades de
intervencin del Estado, pero tambin, y correlativamente, sus deberes. Ser el
comienzo, a su vez, de la puesta en accin de las garantas pblicas de progreso en
las que tanto nfasis haba puesto Alberdi.
Dicho esto, podemos retomar el hilo de su construccin y llegar a las
definiciones del derecho (y del Estado). Expresar entonces: En cuanto al fin del
estado y del gobierno, pensamos que el derecho no sea la nica misin suya, como
quiere Cousin y quieren muchos. Es, sin disputa, uno de sus primeros fines, pero no
ms que uno. Pudo ser el Derecho la misin originaria del Estado; pero en el da, es
nada menos que la garanta, la iniciativa y cooperacin a la comn felicidad por
otros medios que el derecho. Cuando se ha cimentado el derecho, recin se ha
echado un fundamento a la felicidad pblica, porque el derecho es una de las bases
de la felicidad, no la felicidad misma. Reposa esta sobre otros muchos principios.
Resta el estado otras tareas. Es deudor de una proteccin ms o menos directa al
desarrollo de todos los principios, de todas las necesidades fundamentales de la
civilizacin humana. Sin duda que su misin primera es, como va dicho, la
realizacin de una de estas ideas fundamentales -el derecho- pero no completa sus
funciones sino por su accin ms o menos viva sobre el desarrollo y realizacin de
todas ellas; es decir, no slo de lo justo, sino tambin de lo divino, de lo til, de lo
bello, de lo verdadero, por el desenvolvimiento del culto, del arte, de la industria,
de la filosofa, cuyo simultneo y general desarrollo constituye la civilizacin,
manantial de toda felicidad, nico fin de toda sociedad. As, el Estado hace una
mitad de la felicidad social, y garante la otra que por s propios labran sus
miembros.
Necesario centro de toda luz, de toda moralidad, de toda fuerza, en toda
sociedad bien organizada, el gobierno es el rgano legtimo de toda grande
iniciativa. El gobierno es representante de la sociedad en toda la extensin del
trmino, y se tendra la historia de la sociedad humana si se consiguiese la de sus
gobiernos. el gobierno es la ms alta expresin de un pueblo, en tanto que llena su
misin: deja de ser un simulacro, se convierte en enemigo suyo, desde que la
abandona...24
23
24

Alberdi, Juan Bautista, Fragmento..., ob. cit., pgs. 203 a 208.

Alberdi, Juan Bautista, Fragmento..., ob. cit., pgs. 176 y 177.

La tensin entre lo particular y lo general debe ser resuelta, pues, en el

diseo del Estado. El reparto de competencias concreto que se realice entre lo
pblico y lo privado ser fundamental a la hora de definir un modelo de
sociabilidad.
Reparto de competencias que, si se adscriba a un modelo de Estado de tipo
liberal (constitucional/republicano), en principio se resolva siempre a favor de la
individualidad. Y ello porque, sabemos, todo aquello que no fuera delegado (en
tanto potestad pblica) por el pueblo soberano, permanecera dentro de su esfera
de injerencia en tanto derecho originario e inviolable. 25
5. 4. Incorporacin de la nocin de prosperidad como fin del Estado
nacional en la Constitucin de 1853.
Puede afirmarse que el texto de la Constitucin nacional de 1853, en lo que
hace puntualmente a la delimitacin del rol del Estado frente a la sociedad, fue
influenciado de manera decisiva por el pensamiento y la obra de Juan B. Alberdi. 26 Y
esto, a pesar de la oscuridad con que se ha tratado esta cuestin en nuestra
historia constitucional, especialmente a partir de la influencia de cierta corriente de
pensamiento contraria al tucumano (especialmente evidenciada en figuras como
Sarmiento, Mitre y Vlez Sarsfield). 27
Influencia que se ver especialmente potenciada, a su vez, por el efecto que
tendr la publicacin, tan oportuna, de las Bases...

25

Sobre esto, ver: Gonzlez Moras, Juan M., Los servicios pblicos en la Unin europea y el principio de
subsidiariedad, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2000.
26
Sobre la influencia de las Bases... de Alberdi en la constitucin nacional de 1853, ver los valiosos estudios de
Jorge M. Mayer, en especial, Las Bases de Alberdi. Edicin crtica con una noticia preliminar, la reconstruccin
de los textos originales y sus variantes, las fuentes y las notas ilustrativas, Edit. Sudamericana, Bs. As., 1969. Ver
asimismo, Sags, Nestor Pedro, Elementos de derecho Constitucional, Tomo I, Edit. Astrea, Bs. As., 1993; y
Bianchi, Alberto B., Historia de la Formacin Constitucin Argentina (1810-1860), Coleccin de Derecho
Constitucional, LexisNexis, Buenos Aires, 2007.
27
Respecto al posicionamiento del sector de la doctrina nacional que le rest importancia a la obra de Alberdi, y
consider a la Constitucin Nacional de 1853 como una copia de la de los Estados Unidos, debe sealarse que la
misma tuvo su oficializacin a partir de la incorporacin de la Provincia de Buenos Aires, en el ao 1860. Y ello, a
partir del informe que presentara la misma al Congreso Nacional, como justificacin de las regormas que se
realizaran al texto originario de la Constitucin. As, en el Informe de la Comisin Examinadora de la Constitucin
Federal presentado a la Convencin del Estado de Buenos Aires, de fecha 3 de abril de 1860, la Comisin
Examinadora de la Provincia de Buenos Aires, integrada por Bartolom Mitre, Dalmacio Velez Sarsfield, Jos
Marmol, Antonio Cruz Obligado y Domingo F. Sarmiento, expresara lo siguiente: Una vez aceptado el hecho
establecido de la forma federal... la base de criterio de la Comisin al formular sus reformas, ha sido la ciencia y la
espriencia de la Constitucin anloga o semejante que se reconoce como ms perfecta, -la de los Estados Unidos-,
por ser la ms aplicable, y haber sido la norma de la Constitucin de la Confederacin. As, muchas veces ha debido
acudir a su testo en caso de duda o deficiencia, utilizando a la vez el caudal de las leyes suplementarias que la
aclaran, as como el cuerpo de doctrina que ellas forman; porque sin esto la lei arjentina sera en muchas de sus
partes letra muerta, sin significado alguno (...) La Comisin debe detenerse algo sobre este tpico, para comprobar
con la historia propia, en apoyo de lo dicho, la verdad de este aserto: que el derecho pblico nacional o federativo,
carece totalmente de antecedentes histricos vivaces entre nosotros; que su aparicin data de la Constitucin de
1853, copia de la de los Estados Unidos... Puede decirse con verdad, que la Repblica Arjentina no tiene un solo
antecedente histrico vivaz en materia de derecho pblico nacional... As, nuestras constituciones nacionales se han
borrado de la memoria de los pueblos, como caracteres trazados en la arena, sin haber podido dar orijen a un
derecho pblico arjentino; es decir, un derecho nacional, uniforme, que revistiendo formas normales, fuese igual
para todos, y pudiese servir de base o antecedente para la Constitucin general (...) El Acuerdo de San Nicols dio
orijen, es cierto, al Congreso Constituyente de Santa Fe en 1853; pero fue para morir como hecho y como derecho,
cediendo su lugar a un nuevo hecho, cual fue la Unin de las Provincias sobre la base de la soberana propia de
cada una, y el establecimiento de la Repblica federativa, vaciada en el molde de la de los Estados Unidos... La
federacin, como derecho, tuvo pues su orjen en el Congreso de Santa Fe, y recin entonces el hecho revisti las
formas cultas de la Union norte americana, subordinndose a sus principios, aceptando sus doctrinas, y hasta
empleando sus mismos medios administrativos. Ver, Sampay, Arturo Enrique, Las Constituciones de la Argentina
(1810-1972); Edit. EUDEBA, Bs. As., 1975; pgs. 384 y sigs.-

5. 4. 1. Las Bases...: puesta en movimiento de las ideas en

torno a la cuestin del Estado y la organizacin del poder.
En efecto, es en las Bases... donde ms claramente se podrn observar las
conexiones que marcramos entre la idea de progreso que sostena Alberdi y la
organizacin del Estado bajo la forma federativa (unida a la cuestin principal de la
forma de gobierno y la constitucin del Poder Ejecutivo Nacional como el vrtice del
sistema).
l mismo nos advierte al comenzar el recorrido de las Bases...: Los otros
grandes fines de la Constitucin Argentina no sern hoy, como se ha demostrado en
este libro, lo que eran en el primer perodo de la Revolucin. (...) En aquella poca
se trataba de afianzar la independencia por las armas; hoy debemos tratar de
asegurarla por el engrandecimiento material y moral de nuestros pueblos (...) Los
fines polticos eran los grandes fines de aquel tiempo; hoy deben preocuparnos
especialmente los fines econmicos (...) la poblacin de la Repblica Argentina, hoy
desierta y solitaria, debe ser el grande y primordial fin de su Constitucin por largos
aos. Ella debe garantizar la ejecucin de todos los medios de obtener ese vital
resultado. Yo llamar a estos medios garantas pblicas de progreso y de
engrandecimiento. En este punto la Constitucin no debe limitarse a promesas;
debe dar garantas de ejecucin y realidad...28
El rol que cumplir el diseo del Estado (en su faz orgnica), en funcin de
los fines propuestos ser fundamental. Todo lo cual es expresamente desarrollado a
propsito de los cometidos que impone al Gobierno General, o federal.
Siendo muy interesantes tanto los antecedentes de estas atribuciones y
deberes que Alberdi considera en cabeza del mismo, como la forma en que llegan a
formularse y la incidencia que tienen en la configuracin de un modelo de Estado
garante de las condiciones del desarrollo social.
De esta manera, sostendr como principales misiones del Gobierno nacional,
sobre la base de los antecedentes nacionales o patrios existentes, las siguientes:
(...) Objetos y facultades del gobierno General (...) Caminos de fierro,
canales, puentes, grandes mejoras materiales, empresas de colonizacin, son cosas
superiores a la capacidad de cualquier Provincia aislada, por rica que sea. Estas
obras piden millones; y esta cifra es desconocida en el vocabulario provincial (...)
Los dems objetos que el Congreso deber constituir como nacionales y generales,
en cuanto a su arreglo y direccin permanente, se hallan felizmente acordados ya y
sealados como bases futuras de organizacin general de actos pblicos que
envuelven compromisos solemnes. El Tratado del Litoral, firmado en Santa Fe el 4
de enero de 1831 por tres provincias importantsimas de la Repblica, al que
despus han adherido todas y acaba de ratificarse por el Acuerdo de San Nicols de
31 de mayo de 1852, seala como objetos cuyo arreglo ser el resorte del Congreso
General: ...6 Todo lo conveniente a la seguridad y engrandecimiento de la
Repblica en general () Esas bases son tan ricas y fecundas, que el Congreso
solo tendr que deducir sus consecuencias naturales, para obtener el catlogo de
todos los objetos que han de declararse y constituir nacionales y subordinados al
gobierno general de toda la Repblica...29
28

Alberdi, Juan Bautista, Bases y puntos de partida para la organizacin poltica de la Repblica Argentina.,
Buenos Aires, Edit. La cultura argentina, 1915, Captulo XVIII.
29
Alberdi, Juan Bautista, Bases, ob., cit., captulo, XXIII. El subrayado es nuestro. El artculo 2 del Acuerdo
de San Nicols de 31 de mayo de 1852, dice lo siguiente: 2: Se declara que, estando en la actualidad todas las
provincias de la Repblica en plena libertad y tranquilidad, ha llegado el caso previsto en el artculo 16 del
precitado tratado (Tratado de 4 de enero de 1831, conf. art. 1), de arreglar por medio de un Congreso general
Federativo, la administracin General del pas, bajo el sistema federal; su comercio interior y exterior; su
navegacin, el cobro y distribucin de las rentas generales, el pago de la deuda de la Repblica, consultando el
mejor modo posible la seguridad y engrandecimiento de la Repblica, su crdito interior y exterior y la soberana,
libertad e independencia de cada una de las Provincias. Citado en Sampay, A. E., Las constituciones... ob. cit.,
pg. 336. El subrayado es nuestro.

Luego vendr la cuestin de los medios para llevar adelante tales cometidos.
El crdito pblico cumplir aqu una funcin esencial, en tanto idea unificadora.
Ser el medio de lograr la consecucin de los grandes fines que inspiran la
Constitucin, en cuanto a la funcin del Estado (el problema que ms obsesionaba a
Alberdi). El motor de la prosperidad. Crdito nacional significa unidad de las
economas locales, unidad en la formacin y el manejo de los recursos internos.
Significar tambin, unidad aduanera; y la consiguiente posibilidad de que el pas,
en tanto sujeto internacional, negocie con las potencias extranjeras desde una
posicin diferente, asumiendo compromisos econmicos ms importantes, a cuenta
de su progreso material.
De esta forma, establece que para llevar a cabo la tarea que se programaba
sera necesario: Constituir un crdito nacional o federal, es decir, unir a las
provincias para contraer deudas y tomar dinero prestado en el extranjero, con
hipoteca de las rentas y de las propiedades unidas de todas ellas, es salvar el
presente y el porvenir de la Confederacin. El dinero es el nervio del progreso y del
engrandecimiento, es el alma de la paz y del orden, como es el agente rey de la
guerra. Sin l la repblica Argentina no tendr caminos, ni puentes, ni obras
nacionales, ni ejrcito, ni marina, ni gobierno general, ni diplomacia...Pero el medio
de tenerle en cantidad capaz de obtener el logro de estos objetivos y fines (y no
simplemente para pagar empleados, como hasta aqu) es el crdito nacional... 30
Queda claro que para el logro de los fines u objetivos, que como dijimos
implicarn la posibilidad de la fundacin del Estado nacional, la actividad privada
tiene una intervencin proyectada slo a largo plazo. En lo inmediato, lo nico que
se poda requerir para la realizacin de aquellos objetivos, era cierto auxilio
financiero.
El Estado aparece asumiendo una clara funcin garantstica de los derechos
individuales reconocidos a partir de la revolucin francesa. Nadie (lase el Estado
en tanto poder pblico) podr imponer a nadie qu hacer con su vida y su fortuna.
Pero, recordemos, la definicin de esta esfera de libertad en la que el individuo es
soberano, es dada por Alberdi en forma negativa, o por exclusin: esta esfera de
libertad implica la diferenciacin de lo propio, y lo comn. Esto es, cuando estamos
frente a lo comn, la funcin del Estado cambia radicalmente: de guardin de las
garantas individuales, pasa a ser promotor (y garante) del bienestar general; de la
satisfaccin de las necesidades comunes.
Lo comn, los intereses vinculados a las necesidades que excedan lo
meramente individual (incluso por la imposibilidad econmica de que los
particulares se hicieran cargo, atento el tamao de las empresas necesarias por
ejemplo para instalar un sistema de comunicaciones que uniera al pas), se
traducir en Alberdi en su idea de las garantas pblicas de progreso. En esta esfera
es donde aparece verdaderamente, y en toda su dimensin, su concepto de Estado.
Esto hace que: ... Asignar al Congreso de la Confederacin la facultad de
proveer a todo lo que interese a la seguridad y engrandecimiento de la
repblica en general, es hacer del orden interior y exterior uno de los
grandes fines de la Constitucin, y del engrandecimiento y prosperidad
otro de igual rango. Es tambin dar al Gobierno general el poder de levantar y
reglamentar un ejrcito federal destinado al mantenimiento de ese orden interno y
externo; como asimismo el de levantar fondos para la construccin de las
obras nacionales exigidas por el engrandecimiento del pas. Y en efecto, el
solo medio de obtener la paz entre las provincias confederadas, y entre la
confederacin toda y las naciones extranjeras, el nico medio de llevar a cabo
la construccin de las grandes vas de comunicacin, tan necesarias a la
poblacin y al comercio como a la accin del poder central, es decir a la
30

Alberdi, Juan Bautista, Bases ob., cit., cap. XXIII.

existencia de la confederacin, ser el encargar la vigilancia, direccin y

fomento de esos intereses al gobierno general de la confederacin, y
consolidar en un solo cuerpo de nacin las fuerzas y los medios dispersos del pas
en el inters de esos grandes y comunes fines. Las ms de stas bases acaban de
recibir su sancin en el acuerdo de 31 de mayo de 1852 celebrado en San
Nicols...31
Sin progreso no habra Estado. Y tampoco nacin. Por eso, porque es
pensado como condicin de su existencia, la prosperidad, envolver la posibilidad
de su formacin.32
5. 4. 2. Antecedentes de la idea de prosperidad en el
derecho patrio. Gnesis de la llamada clusula de prosperidad.
Nuestra Constitucin nacional sancionada en 1853, incluy entre las
potestades otorgadas al Congreso federal, la denominada clusula de
prosperidad.
En efecto, el originario art. 64 inc. 16 (luego 67 inc. 16, y actual art. 75 inc.
18), seala que corresponde al Congreso: Proveer lo conducente a la prosperidad
del pas, al adelanto y bienestar de todas las provincias, y al progreso de la
ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria, y promoviendo la
industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la
colonizacin de tierras de propiedad nacional, la introduccin y establecimiento de
nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la exploracin de los
ros interiores, por leyes protectoras de estos fines y por concesiones temporales,
de privilegios y recompensas de estmulo.33
Respecto de ella, en primer lugar, puede afirmarse que no existe una
clusula similar en ninguna constitucin de la poca, 34 y que la misma, por otra
parte, fue tomada por los constituyentes del proyecto de constitucin incorporado a
la segunda edicin de las Bases... de Juan B. Alberdi.
Al margen de ello, bien podran ubicarse los antecedentes normativos
directos de la clusula de prosperidad en dos prescripciones, pertenecientes a las
constituciones nacionales de 1819 y 1826 35, las cuales establecan, separadamente,
31

Alberdi, Juan Bautista, Bases ob., cit., cap. XXIII. El subrayado es nuestro.
En el informe de la Comisin de Negocios Constitucionales del Congreso General Constituyente de 1853,
encontramos, como confirmacin de lo dicho antes, la siguiente declaracin: (...) La comisin se ha preocupado
especialmente de la resolucin de este problema: Cmo hacer para que el gobierno federal proporcione a la Nacin
respeto y reputacin exterior, paz intestina y desenvolvimiento del comercio, de la industria y de la poblacin?
Publicado en Proyecto de Constitucin para la Confederacin argentina, por la Comisin de negocios
Constitucionales del Congreso general constituyente, Santa Fe, Imprenta del Estado, 1853.
33
El texto original del artculo insertado por Alberdi en su proyecto constitucional es el siguiente: Art. 67.
Corresponde al Congreso, en el ramo de lo interior: inc. 3: Proveer lo conducente a la prosperidad, defensa y
seguridad del pas; al adelanto y bienestar de todas las provincias, estimulando el progreso de la instruccin y de la
industria, de la inmigracin, de la construccin de ferrocarriles y canales navegables, de la colonizacin de las
tierras desiertas y habitadas por indjenas, de la planificacin de nuevas industrias, de la importacin de capitales
extranjeros, de la exploracin de los ros navegables, por leyes protectoras de esos fines y por concesiones
temporales de privilegios y recompensas de estmulo.
34
Salvo las reiteradas afirmaciones doctrinarias existentes en torno a las Constituciones de Mxico de 1824, y el
proyecto Constitucional para Chile del ao 1826; la cual otorgaba como atribucin al Congreso Nacional la siguiente:
Promover la ilustracin, bienestar y riqueza nacional, fomentando la agricultura e industria mercantil y fabril, ya
por medio de privilegios a autores o inventores, ya abriendo caminos y canales, y construyendo obras tiles, ya
estableciendo postas y correos, ya finalmente, protegiendo la libertad poltica de la opinin y de la imprenta: todo
sin perjudicar los derechos de las provincias en sus respectivos territorios; texto reproducido por Agustn de Vedia,
Constitucin Argentina, Bs. As., 1907; pg. 298.
35
Entre los antecedentes constitucionales anteriores a 1853, pueden citarse los siguientes: a) Estatuto Provisional
para la Direccin y Administracin del Estado, dado por la Junta de Observacin (1815).- Seccin Tercera. Del
Poder Executivo. Lmites del Poder Executivo, y Autoridad del Director. VI. No podr conceder a ninguna persona
32

los dos grandes ncleos temticos tratados por la clusula introducida en la

Constitucin de 1853; esto es:
a) la posibilidad de otorgar privilegios exclusivos (expresin que prefigura el
concepto de concesin) por un tiempo determinado; y
b) la atribucin otorgada al Estado para desarrollar actividades econmicas
de carcter pblico, como: correos, postas, caminos, etc; refirindose a
aquellos a travs de los trminos polica o establecimientos pblicos o
nacionales.
Alberdi, a su manera, amalgam estas materias primas y las articul a travs
de las ideas de prosperidad, como fin, y de concesin, como medio; lo cual
implica la existencia de titularidad estatal en determinadas actividades econmicas
que se consideran, as, pblicas, y la posibilidad del otorgamiento de privilegios
temporales para la explotacin o desarrollo de dichas actividades. 36
5. 5. Garantas pblicas de orden y progreso. La llamada clusula
del progreso o la prosperidad en la Constitucin Nacional.
La clusula de prosperidad, por otra parte, se insertaba en un contexto
constitucional mucho ms rico, esto es, las denominadas garantas pblicas de
orden y progreso. Normas que, diseadas por Alberdi e incorporadas a su proyecto
constitucional, finalmente no integraran -o seran introducidas con modificacionesel elenco de normas que sancionara el Congreso constituyente de 1853.
Estas normas estaban contenidas en la parte dogmtica del proyecto
constitucional de Alberdi, es decir, sus declaraciones, derechos y garantas, en el
Captulo III, relativo al Derecho Pblico deferido a los extranjeros (art. 21), y el
Captulo IV, de Garantas Pblicas de orden y de progreso (arts. 29, 30, 84, 85, 86,
92).
En ambas series de normas, el rol fundamental del esquema organizacional
es puesto, una vez ms, en cabeza del Poder Ejecutivo. Rol que, a su vez, tendr su
correlato en las facultades legislativas que se le asignarn al Congreso nacional, en
las cuales el tambin el Poder Ejecutivo tendra estrecha participacin.
En cuanto al Congreso, pues, la norma que encierra todas estas ideas que
venimos tratando acerca de la concepcin del Estado en Alberdi, es la llamada
clusula de progreso, la cual evidentemente trasciende la esfera de la simple
atribucin de potestades a un rgano estatal, para convertirse en el eje por el que
circularn las tensiones de la constitucin.

del Estado exenciones o privilegios exclusivos, excepto a los inventores de artes o establecimiento de pblica utilidad
con aprobacin de la Junta de Observacin.; b) Constitucin de 1819. Atribuciones del Congreso: XLIV. Asegurar
a los autores o inventores de establecimientos tiles privilegios exclusivos por tiempo determinado.; c) Constitucin
de 1826. Atribuciones del Congreso: 57. Acordar a los autores, o inventores de establecimientos tiles, privilegios
exclusivos por tiempo determinado.; d) Constitucin de 1819. Atribuciones del Poder Ejecutivo: LXXXVIII. Todos
los objetos y ramos de Hacienda y Polica, los establecimientos pblicos nacionales cientficos y de todo otro gnero,
formados o sostenidos con fondos del Estado, las casas de moneda, bancos nacionales, correos, postas y caminos
son de la suprema inspeccin y resorte del Director del Estado bajo las leyes u ordenanzas que los rigen, o que en
adelante formare el Cuerpo Legislativo.; e) Constitucin de 1826. Atribuciones del Poder Ejecutivo: 96. Todos los
objetos y ramos de hacienda y polica, los establecimientos pblicos y nacionales, cientficos y de todo gnero,
formados y sostenidos con fondos del Estado: las casas de moneda, bancos nacionales, correos, posta y caminos son
de la suprema inspeccin y resorte del Presidente de la Repblica, bajo las leyes y ordenanzas, que los rigen, o que
en adelante formare el cuerpo legislativo. Textos constitucionales citados de: Sampay, A. E., Las constituciones
argentinas 1810/1972. Eudeba, Buenos Aires, 1975.
36
Sobre el desarrollo legislativo y jurisprudencial del concepto de servicio pblico, ver: Gonzlez Moras, Juan M.,
El concepto de servicio pblico, Revista Argentina del Rgimen de la Administracin Pblica, Ao XXVI 309,
XXIX Jornadas Nacionales de Derecho Administrativo. Las bases constitucionales del Derecho administrativo,
Ediciones RAP SA, 2004, pg. 185 y sig.

5. 6. El Estatuto para la Organizacin de la Hacienda y el Crdito

Pblico de Mariano Fragueiro y la confirmacin de la idea de Estado
formulada por Alberdi y plasmada en la Constitucin nacional.
La idea de Estado desarrollada por Alberdi, en los trminos en que aqu
hemos planteado, y plasmada por la Convencin constituyente de 1853, tendra, a
su vez, un digno e injustamente olvidado- corolario en el Estatuto para la
Organizacin de la Hacienda y el Crdito Pblico, primera ley general de
organizacin administrativa y financiera del pas, redactada por Mariano Fragueiro,
Ministro de Hacienda del pas desde la sancin de la constitucin 37, y aprobada por
el propio Congreso de Santa Fe, en diciembre de 1853.
A pesar de que no es el tema que estamos tratando en profundidad en este
trabajo, creo que es indispensable hacer una mencin al mismo, sin perjuicio de las
ms profundas indagaciones que la obra de Mariano Fragueiro amerita.
Advertido esto, diremos que en dicho Estatuto estableci, en lo que aqu
ms nos importa, algunas normas de suma trascendencia. 38
Pero aquello que es an ms trascendente es el debate de dicha norma, ya
que en el transcurso del mismo se lleva a cabo la interpretacin de la clusula de
prosperidad, antes transcripta (que en las sesiones constituyentes no se haba
dado). En efecto, el artculo haba sido aprobado por unanimidad, y sin debate
particularizado, en las sesiones constituyentes. El que lo trataba ahora era el mismo
cuerpo de legisladores, pero esta vez como primer Congreso ordinario federal. 39
En la Sesin del da 29 de noviembre de 1853, obtuvo la palabra el Seor
Huergo para pedir explicaciones sobre la contradiccin que envolvan con la
Constitucin sancionada algunas de las atribuciones exclusivas que el artculo
discutido confera a la Administracin General de Hacienda... Que... en la atribucin
9 se confiaba a la Administracin exclusivamente, la realizacin de empresas de
trabajos pblicos, puentes, muelles, ferrocarriles, centralizando as estos ramos
contra lo prevenido en la Constitucin art. 64, atribucin 16, en donde se confiere
al Poder Legislativo el derecho, y an la obligacin, de proveer lo conducente a la
prosperidad del pas, obligndole a fomentar las empresas particulares de este
gnero con concesiones temporales de privilegios y recompensas de estmulo, en lo
que adverta una manifiesta contradiccin.
A todo lo cual el Seor Ministro Fragueiro, contest: Que en el proyecto
discutido, se haba procurado atribuir a la industria pblica lo que a ella le
perteneca sin tocar en nada, ni daar a la industria privada; porque derivndose
ambos del servicio social que prestan hay servicios que no pueden rendir en
particular y s los puede la sociedad con mayores ventajas en todo sentido; que
37

Consultar las obras de Mariano Fragueiro: Organizacin del Crdito data del ao 1850, donde desarrolla in
extenso su pensamiento acerca del Estado, sus funciones y fines, entre ellos la proteccin a la industria. Y
Cuestiones Argentinas, de 1852, libro que surge ante la inminencia de la sancin de la Constitucin Nacional, que
moviliza las ideas ya desarrolladas en un momento crucial, al igual que las Bases... de Alberdi; y desarrollado, en lo
fundamental, a travs del anlisis de las clusulas del Pacto Federal de 1831. Usamos la edicin de ambos libros que
realizara la editorial Solar/ Hachatte, con Estudio preliminar de Gregorio Weinberg, Bs. As. 1976.
38
En efecto, cabe citar, entre dichas normas, a las siguientes: Ttulo II. Atribuciones de la Administracin General.
Art. 1. Son atribuciones exclusivas de la administracin general: 9.- La realizacin de empresas o trabajos
pblicos nacionales, como casas de seguro, cajas de ahorro y de socorro; la construccin de puentes, muelles,
ferrocarriles, canales y telgrafos; establecimiento de postas, correos, diligencias y vapores para remolque; y otros
que puedan comprenderse en la clasificacin de Nacionales () Ttulo IV. Crdito Pblico. Captulo 1: Art. 1.Queda establecido un Libro de Crdito Pblico de la Confederacin Argentina art. 3.- Toda suma que el
Gobierno Federal Argentino dispusiere anticipar al Poder Ejecutivo Nacional, para el giro del Banco, construccin
de obras pblicas o para el servicio pblico, sea en fondos pblicos o en billetes circulantes, como moneda
corriente; ser inscripta en el libro de Crdito Pblico y firmada por todos los miembros del Congreso concurrentes
a la sesin () En el Ttulo XI, a su vez, se reglamenta el Servicio de Postas, correos y diligencias.
39
Textos del debate en el Congreso Nacional extrados de: Ravignani, Emilio, Asambleas Constituyentes..., Bs.
As. 1937, Tomo 4, pgs. 614 a 618.

examinndose, por ejemplo, la industria de dar dinero a rditos, no consista ms

que en la confianza acordada al deudor; que en la construccin de obras pblicas
habra que examinar el servicio que iban a prestar a la sociedad y la oportunidad de
su realizacin, y que quin mejor que el gobierno o la sociedad podra juzgar de
estos asuntos?: que hasta aqu los gobiernos haban sido mendigos viviendo a
merced del crdito privado; pero que era preciso que en adelante viviesen de su
industria y amparasen la privada, porque podran hacerlo con ms discernimiento y
equidad () Que al decir esto, era preciso entender, que el Crdito Pblico no iba a
ejercer industrias particulares...que solamente ejercera las operaciones del Crdito
que corresponden a la sociedad exclusivamente, porque solo ella est en actitud de
hacerlo con ventajas recprocas de la sociedad y el individuo.
Es clara, pues, la delimitacin que hicieron los Constituyentes de 1853 en
cuanto a las esferas de actuacin del Estado, el alcance que en ese sentido tena la
llamada clusula de prosperidad, en cuanto al poder de intervencin con que el
mismo haba sido programado.40
6. Conclusiones. La obra de Juan Bautista Alberdi y la vigencia de sus
legados.
Las Bases de Juan Bautista Alberdi representan uno de sus mayores
logros y el cumplimiento de uno de sus principales objetivos: incidir concretamente
en el nacimiento y desarrollo de las instituciones que fundaron el Estado argentino.
Desde 1837, ao en que se public su Fragmento preliminar al estudio del
Derecho, Alberdi emprendera una tarea dirigida y centrada a establecer las bases
polticas y jurdicas de nuestro pas; dejando sentado, desde esta primera obra, el
principal punto de partida de su pensamiento: para construir un Estado nacional, es
necesario contar con una filosofa. Una filosofa para poder constituir una nacin.
Sntesis que para nosotros expresa la imperiosa necesidad de superar el
mero plagio como mtodo de incorporacin de las ideas necesarias y suficientes
para constituirse en nacin.
El problema de la institucionalidad argentina, entonces, ser reconducido a
partir de Alberdi (o, en realidad, de la llamada generacin de 1837 de la cual fuera
parte) a una cuestin central: la posible originalidad de las instituciones polticas
argentinas. Originalidad que, por su parte, no se reivindicar en trminos absolutos,
sino basada sobre dos premisas fundantes:
a) la primera, el reconocimiento y rescate de las tradiciones jurdicas del derecho
patrio que deban ser reconducidas en el nuevo sistema constitucional que
pretenda construirse;
b) el estudio de los modelos de pensamiento y de las instituciones polticas de las
naciones ya formadas, o al menos con una experiencia ya aquilatada en materia
de formacin y consolidacin de un aparato estatal nacional, a los fines de su
adecuacin a nuestras necesidades.
Desde estos principios, pues, redact Alberdi sus Bases y puntos de partida
para la organizacin poltica de la Repblica Argentina del ao 1852. Obra, en
definitiva, fundamental, por su incidencia en la convencin constituyente que
sancionara en 1853 la Constitucin nacional.

40

Interpretacin autntica de la norma constitucional que sera, a su vez, plasmada en las acciones del gobierno de
la Confederacin, a partir de la regulacin y concesin de diversos servicios pblicos (ferrocarriles; mensajeras y
correos; faros; telgrafos), y obras pblicas (principalmente caminos, puertos y dragado de ros interiores), todo lo
cual tuvo punto de apoyo normativo en el Estatuto... sancionado en el ao 1854.

El legado de Juan Bautista Alberdi es, pues, doble: por un lado, un slido
esquema constitucional, que se ha mantenido hasta hoy casi inalterado; y, por otro,
un camino intelectual que todava hoy merece ser recorrido.
Camino que implica, tambin un doble compromiso: encontrar un lugar para
nuestra historia, nuestro pasado ms cercano o remoto, y otro para nuestro futuro.
No hay pas sin una idea de nacin; y no hay nacin sin una historia. Ambas
cuestiones son, entonces, recprocamente fundamentales. No hay construccin
posible sin ideas o paradigmas propios, an cuando dicha originalidad radique en la
adecuacin que se proponga respecto de ideas o sistemas ajenos; y no hay ideas o
paradigmas propios que puedan ser construidos con prescindencia de nuestra
realidad cultural. Por precaria y conflictiva que esta sea. Por atrasada que aparezca
a los ojos de quienes se maravillen con los rumbos seguidos en otros sistemas. En
otras naciones.
Rescatar a Juan Bautista Alberdi en estos trminos es, finalmente, darnos la
oportunidad de pensar, en estos momentos de crisis, de gran confusin respecto de
las cuestiones centrales que hacen que un pueblo pueda considerarse a s mismo
un nacin o un sujeto histrico con un destino por conquistar, que tal como fue
posible hace muchos aos y en condiciones significativamente ms desfavorablesplantarse y trabajar en funcin de la construccin de un Estado y de una
nacionalidad, es hoy tambin posible -y sumamente necesario- hacerlo.