UNIVERSIDAD PERUANA DE LAS AMERICAS

FACULTAD DE DERECHO

CURSO
DERECHO DE LA COMPETENCIA
ACCESO Y SALIDA DE MERCADO

Noveno Ciclo
TEMA:

Eliminacin de Barreras Burocrticas

Enero, 2015

Universidad Peruana de las Amricas

Facultad de Derecho

ELIMINACIN DE BARRERAS BUROCRTICAS

2
I.

MARCO LEGAL.

II.

DEFINICION.

III.

ACUERDO SOBRE OBSTCULOS TCNICOS AL COMERCIO

IV.

JURISPRUDENCIA.
1. EXPEDIENTE N 000146-2008/CEB
1.1.

ANTECEDENTES
A. La denuncia
B. Contestacin de la denuncia
C. Tramitacin del procedimiento

1.2.

ANLISIS
A. Competencia de la Comisin y metodologa aplicada al anlisis del
caso
B. Determinacin de la cuestin controvertida:
C. Anlisis de legalidad de la barrera burocrtica cuestionada:
D. Anlisis de racionalidad de la barrera burocrtica identificada:

1.3.

POR LO EXPUESTO

1.4.

RESUELVE

V.

COMENTARIO

VI.

CONCLUSIONES

VII.

BIBLIOGRAFIA

VIII. ANEXOS

Acceso y Salida de Mercado

Eliminacin de Barreras Burocrticas

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ELIMINACIN DE BARRERAS BUROCRTICAS

I.

MARCO LEGAL.
3
Decreto Legislativo N 776
Ley de Tributacin Municipal. Publicado en el diario oficial El Peruano el 31 de diciembre
de 1993.
Ley N 27444
Ley del Procedimiento Administrativo General. Publicada en el diario oficial El Peruano
el 11 de abril de 2001.
Ley N 28335
Ley que crea el ndice de Barreras Burocrticas de Acceso al Mercado impuestas a nivel
local. Publicada en el diario oficial El Peruano el 16 de agosto de 2004.
Ley N 28976
Ley Marco de Licencia de Funcionamiento. Publicada en el diario oficial El Peruano el
05 de febrero de 2007.
Ley N 28996
Ley de Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada.
Publicada en el diario oficial El Peruano el 4 de abril de 2007.
Decreto Legislativo N 1014
Decreto Legislativo que establece medidas para propiciar la inversin en materia de
servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura. Publicado en el diario oficial El
Peruano el 16 de mayo de 2008.
Decreto Legislativo N 1059
Ley General de Sanidad Agraria. Publicado en el diario oficial El Peruano el 28 de junio
de 2008.
Decreto Supremo N 018-2008-AG
Reglamento de la Ley General de Sanidad Agraria. Publicado en el diario oficial El
Peruano el 31 de agosto de 2008.

Acceso y Salida de Mercado

Eliminacin de Barreras Burocrticas

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II.

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DEFINICION

Antes de definir lo que constituye una barrera burocrtica, tenemos que definir el
concepto de acceso al mercado. Tenemos pues, que acceso al mercado es la
posibilidad legal para que las personas puedan ofrecer sus bienes y servicios en el
mercado, constituyndose as como proveedores de bienes y servicios, beneficiando
as la existencia de competencia en el mercado, lo cual a su vez permite mayores
opciones de adquisicin de bienes y servicios para los consumidores y usuarios.
Este concepto se encuentra vinculado con nuestro sistema econmico adoptado por el
Estado y principalmente con el derecho a la libre iniciativa, reconocido en el artculo 58
de nuestra Constitucin Poltica.
Entre las afectaciones al acceso al mercado tenemos la presencia de barreras, las
cuales se pueden configurar como barreras estructurales o tecnolgicas, econmicas o
legales.
Las barreras burocrticas forman parte de las barreras legales y estn referidas a la
exigencia de requisitos, cobros, limitaciones y prohibiciones que imponen las entidades
de la Administracin Pblica en ejercicio de facultades de imperio para el desarrollo de
las actividades econmicas. En ese sentido, podemos definir a las barreras burocrticas
como todo acto o disposicin de la Administracin Pblica que tiene por efecto impedir
u obstaculizar el acceso o permanencia de los agentes econmicos en un determinado
mercado, modificando directamente las condiciones existentes para que dichos agentes
puedan ejercer su actividad.
Las barreras burocrticas en s mismas no son nocivas o malas, sino que se convierten
en negativas para el mercado cuando son ilegales o irracionales.
Segn el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, Ley de Organizacin y Funciones
del INDECOPI, introducido por el artculo 50 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre
Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI y modificado por la Ley N 28996,
Ley de Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada, las
Barreras Burocrticas pueden ser de dos tipos: Barrera burocrtica ilegal y barrera
burocrtica irracional.
En ese sentido, podemos definir la barrera burocrtica ilegal como aqulla que
contraviene alguna de las disposiciones que garantizan el libre funcionamiento del
mercado y que la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas tiene encargado
tutelar. Configuran barreras burocrticas ilegales aqullas que son impuestas por
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entidades que carecen de competencia para ello, aqullas que son impuestas sin
respetar el procedimiento legal establecido o contravienen el marco legal promotor de
la libre iniciativa contenida entre otros en el Decreto Legislativo N 757.
Por otro lado, hablamos de barreras burocrticas irracionales cuando su objeto o
finalidad, o las exigencias que de ella se deriven, sean contrarias a las prcticas y
principios de orden lgico, razonable y proporcional, que deben regir en el marco de una
Economa Social de Mercado. Es decir que constituyen barreras burocrticas
irracionales aqullas que no guardan relacin con algn inters pblico a tutelar,
aqullas que son desproporcionadas para tutelar el inters pblico, o aqullas que no
constituyen una de las opciones menos costosas para los agentes econmicos
administrados.
Las barreras burocrticas son actos o disposiciones necesarias para ejercer control por
parte de la Administracin de las actividades de los entes que participan en el mercado.
Es decir, si bien constitucionalmente existe un derecho de los privados a participar
libremente en el mercado, dicha actividad de ninguna manera podra ser irrestricta e
ilimitada.
As, la Administracin crea ciertos requisitos o limitaciones necesarios para participar en
el mercado, en tanto debe protegerse el inters social. Por ejemplo, constituye barrera
burocrtica la necesidad de contar con autorizaciones o licencias, para lo cual debern
cumplirse con presentar los documentos necesarios y el pago de las tasas
correspondientes.
De lo anterior, las barreras burocrticas no son perniciosas para el mercado en si
mismas, sino que sern negativas en la medida que desincentiven la inversin.
De acuerdo al Captulo de Obstculos Tcnicos al Comercio (AOTC) de la Organizacin
Mundial del Comercio (OMC), los Miembros se asegurarn de que no se elaboren,
adopten o apliquen reglamentos tcnicos que tengan por objeto o efecto crear
obstculos innecesarios al comercio internacional.
A tal fin, los reglamentos tcnicos no restringirn el comercio ms de lo necesario para
alcanzar un objetivo legtimo, teniendo en cuenta los riesgos que creara no alcanzarlo.
Tales objetivos legtimos son, entre otros: los imperativos de la seguridad nacional; la
prevencin de prcticas que puedan inducir a error; la proteccin de la salud o seguridad
humanas, de la vida o la salud animal o vegetal, o del medio ambiente. Al evaluar esos
riesgos, los elementos que es pertinente tomar en consideracin son, entre otros: la
informacin disponible cientfica y tcnica, la tecnologa de elaboracin conexa o los
usos finales a que se destinen los productos.
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III.

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ACUERDO SOBRE OBSTCULOS TCNICOS AL COMERCIO

En el Per se desarrollan normas tcnicas voluntarias y reglamentos tcnicos

obligatorios, basndose en la legislacin nacional e internacional:

La Comisin de Normalizacin y de Fiscalizacin de Barreras Comerciales No

Arancelarias (CNB) es la instancia del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia
y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), responsable del desarrollo
de las actividades de normalizacin en el mbito nacional en todos los sectores, en su
calidad de Organismo Nacional de Normalizacin. Tiene bajo su supervisin el control
posterior y eliminacin de barreras comerciales no arancelarias, conforme a los
compromisos contrados en el marco de la Organizacin Mundial de Comercio, los
acuerdos

de

libre

comercio

las

normas

supranacionales

nacionales

correspondientes .
Decreto Legislativo N 1014 Decreto Legislativo que establece medidas para propiciar
la inversin en materia de servicios pblicos y obras pblicas de infraestructura, el cual
establece normas materiales y procedimentales relevantes para los sectores de agua
potable y alcantarillado, transmisin y distribucin de electricidad, alumbrado pblico,
gas natural y telecomunicaciones.
Resulta acertado que exista un rgano tcnico como la CEB, dotado de las facultades
suficientes para ordenar la inaplicacin de una norma en un caso concreto cuando esta
contenga una barrera burocrtica. Ms an cuando los cientos de expedientes resueltos
por la CEB hasta el da de hoy, le otorgan el crdito de haber liberado de tantos excesos
y exigencias innecesarias, cuando no abusivas, a tantos particulares. Sin duda alguna,
en un pas en el que hace falta todava mayor competitividad y mejor redistribucin,
resulta necesario contar con un vigilante empoderado que se encargue de destrabar
el correcto funcionamiento del mercado2.
Dentro de este conjunto de medidas contenidas en el Decreto Legislativo N 1014
destaca el artculo 10, el cual busca establecer lmites a la potestad sancionadora de
la administracin en la materia, la cual ha venido siendo utilizada de manera desmedida
por parte de la Administracin fijando, en algunos casos, multas irracionales. El
mencionado instrumento legal seala que en aquellos casos que los lmites impuestos
1

Reglamentos de la Comisin de Normalizacin: Resolucin N 048-2008/INDECOPI-CNB (Reglamento de

Elaboracin y aprobacin de Normas Tcnicas Peruanas)
2

Farfan Souza, Ronny La Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas y su control difuso Lima. Anlisis
Econmico del Derecho. Universidad del Pacifico. 2000. p. 3
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por la Ley sean trasgredidos, ser de competencia de la CEB declarar la existencia de

barreras burocrticas ilegales y/o irracionales.
Al respecto, la CEB en la Resolucin N 00035 2009/CEB INDECOPI, siguiendo
resoluciones anteriores ha negado la posibilidad de conocer si la sancin administrativa
constituye una barrera burocrtica en si misma. La CEB interpreta que en los casos en
los cuales la Administracin vulnere los lmites establecidos en el artculo 10, debern
conocer si existen barreras burocrticas ilegales y/o irracionales en aquellos requisitos
(presentacin de documentos, pago de tasas y otras condiciones) incumplidos por el
administrado que generaron la sancin administrativa.
Desde nuestro punto de vista, la posicin adoptada por el INDECOPI en la referida
Resolucin requiere de una mayor ponderacin que nos permita el pleno
convencimiento que la interpretacin efectuada por dicha institucin sera la ms
eficiente para el mercado. Para ello, debemos develar si existen situaciones lmite, en
las cuales sera permisible extender el concepto de barrera burocrtica tambin al
mismo acto sancionador. Es decir, determinar si existen situaciones en las cuales, por
ejemplo, una multa irracionalmente excesiva pueda ser abordada y corregida desde la
ptica de la Barrera Burocrtica.
As, el presente estudio intenta contribuir al establecimiento de las reales competencias
que debera asumir el INDECOPI en la materia abordada. Para cumplir con ese objetivo
ineludiblemente debemos revisar e interiorizar los principios del derecho administrativo
econmico, desde el cual buscaremos redefinir la utilidad de la figura de la Barrera
Burocrtica en el mercado peruano.

IV.

JURISPRUDENCIA.
2. EXPEDIENTE N 000146-2008/CEB
DENUNCIANTE: RICOTA CATERING S.A.C.
DENUNCIADA:

CONSEJO

SUPERIOR

DE

CONTRATACIONES

ADQUISICIONES DEL ESTADO (CONSUCODE)

RESOLUCIN FINAL
Sumilla: Se declara fundada la denuncia presentada por Ricota Catering S.A.C. en
contra del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
(CONSUCODE), debido a que la tasa que le es exigida para la renovacin de su
inscripcin en el Registro Nacional de Proveedores (RNP), constituye una barrera
burocrtica ilegal.

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Dicha tasa ha sido determinada en funcin a las ventas anuales brutas del
denunciante, sin que se haya acreditado que sta guarde relacin con el costo que
le genera a CONSUCODE tramitar el mencionado procedimiento administrativo,
conforme lo dispone el artculo 45 inciso 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General.

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 48 de la Ley del Procedimiento

Administrativo General, modificado por la Ley N 28996, se dispone la inaplicacin
de la tasa exigida al denunciante, en tanto no se subsane la ilegalidad identificada.
2.1.

ANTECEDENTES
A. La denuncia
1. Mediante escrito del 15 de octubre de 2008, complementado por el
escrito del 4 de noviembre de 2008, Ricota Catering S.A.C. (en adelante,
el denunciante) presenta denuncia en contra del Consejo Superior de
Contrataciones

Adquisiciones

del

Estado

(en

adelante,

CONSUCODE) por presunta imposicin de una barrera burocrtica

ilegal materializada en la exigencia del pago de una tasa ascendente a
0,60% de la UIT para renovar su inscripcin en el Registro Nacional de
Proveedores (en adelante, RNP), procedimiento contemplado en el
numeral 34.2 del Texto nico de Procedimientos Administrativos-TUPA
de CONSUCODE.

2. El denunciante fundamenta su denuncia en los siguientes argumentos:

(i) Seala que el hecho que motiva su denuncia es la exigencia del pago
de una tasa ascendente a 0,60% de la UIT por concepto de renovacin
de inscripcin en el RNP, establecida en el TUPA de CONSUCODE. (ii)
Al respecto, refiere que la tasa que le exige CONSUCODE para renovar
su inscripcin en el RNP contraviene lo establecido en el artculo 45
inciso 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General (3) debido a
que ha sido calculada en funcin a sus ventas anuales y no en funcin al
costo que su ejecucin genera para dicha entidad. (iii) Finalmente
menciona que, mediante Resolucin N 0197- 2007/CAM-INDECOPI
dictada en el Expediente N 00017- 2007/CAM, la Comisin declar que
las tasas por inscripcin en el RNP establecidas en el TUPA de
CONSUCODE contravenan lo dispuesto en el artculo 45 inciso 1 de la
Ley del Procedimiento Administrativo General.

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B. Contestacin de la denuncia
3. El 25 de noviembre de 2008, CONSUCODE present sus descargos a
la denuncia con base en los siguientes argumentos:
(i) Seala que de acuerdo al marco legal vigente, las entidades de la
Administracin Pblica pueden exigir el cobro de una tasa cuando exista
una norma con rango de ley que lo faculte para ello y cuando dicha tasa
se encuentre consignada en el TUPA. Menciona que CONSUCODE
cumplira con dichos requisitos, ya que la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado (4) establece la exigencia de que todo
proveedor que participe en este tipo de procedimientos est inscrito
previamente en el RNP.
(ii) Indica que los lmites establecidos en el artculo 45 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General son aplicables a los servicios que
prestan las entidades de la Administracin Pblica que son financiadas a
travs del Tesoro Pblico, mas no a CONSUCODE, ya que se trata de un
organismo pblico que no se financia con recursos del Estado sino que
subsiste en virtud a recursos que recauda directamente.
(iii) Menciona haber establecido tasas diferenciadas por volmenes de
venta anual, para la renovacin de inscripcin del RNP al amparo del
contexto de escalas y criterios a que alude el artculo 8 de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
(iv) Refiere que el Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones
del Estado (SEACE) es administrado por CONSUCODE y opera en
directa relacin con el RNP, por lo que debe ser financiado por este
sistema. El SEACE est referido a las funciones y procesos que se
desarrollan en el RNP, a los costos de inversin y de operacin de dicho
registro y a costos indirectos que se atribuyen a la operatividad de
CONSUCODE.
(v) Seala que procede exigir a la denunciante el pago de la tasa
ascendente al 0.60% de la UIT por concepto de renovacin de inscripcin
ante el RNP, en tanto no existe ninguna afectacin a sus derechos de
tramitacin. De admitir lo contrario se estara incumpliendo con la
exigencia correspondiente de efectuar el pago de la tasa y, peor an, se
estara

estableciendo

una

diferenciacin

injustificada

de

dicho

administrado con relacin a los dems; los cuales continuaran pagando

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por su derecho de inscripcin y/o renovacin, vulnerndose el precepto

constitucional que consagra la igualdad ante la ley, as como el principio
de trato justo e igualitario que contempla el artculo 3 inciso 8 de la Ley
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
(vi) Finalmente, menciona que mediante Resolucin N 1 del 9 de
setiembre de 2008, la Primera Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo del Poder Judicial concedi a CONSUCODE una medida
cautelar innovativa en el procedimiento que sigue en contra del
INDECOPI3, ordenando la suspensin de los efectos de la Resolucin N
0770-2008-TDC-INDECOPI del 17 de abril de 2008. Al respecto, indic
que resultara evidente que dicha disposicin alcanza a toda denuncia
que se interponga a nivel administrativo ante el INDECOPI y que se
derive de la aplicacin de los sustentos fcticos y jurdicos que
fundamentan dicha resolucin, como sera el presente caso.
4. De otro lado, el 31 de diciembre de 2008 el Ministerio de Economa y
Finanzas (en adelante, MEF) present sus descargos con base a los
siguientes argumentos:
(i) Indica que de acuerdo al artculo 38 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, el TUPA es aprobado por Decreto Supremo del
sector al cual la entidad se encuentra adscrita. Asimismo, seala que una
vez aprobado el TUPA, toda modificacin que no implique la creacin de
nuevos procedimientos, incremento de derechos de tramitacin o
requisitos se debe realizar a travs de una Resolucin Ministerial del
sector.
(ii) Seala que en atencin a la Ley del Procedimiento Administrativo
General, CONSUCODE remiti al MEF el proyecto de Decreto Supremo
que aprobaba su TUPA. El MEF en base a los informes tcnicos y legales
de sus dependencias competencias y de CONSUCODE no formul
objecin alguna a dicho proyecto, razn por la que emiti el Decreto
Supremo N 043-2006-EF.

Procedimiento contencioso administrativo seguido por Consucode en contra del Indecopi en el que se cuestiona
la validez de la Resolucin N 0770-2008/TDC-INDECOPI del 17 de abril de 2008, que confirm la Resolucin N
0197- 2007/CAM que declar que las tasas por inscripcin en el RNP constituan barreras burocrticas ilegales
que contravenan el artculo 45 de la Ley del Procedimiento Administrativo General.

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(iii) Refiere que posteriormente expidi la Resolucin Ministerial N 7272007-EF/10 que modifica el TUPA de CONSUCODE, a fin de adecuarlo
al Reglamento de Organizacin y Funciones de dicha entidad.
En tal sentido, menciona haber actuado conforme al marco legal vigente
y dentro de las competencias que le han sido asignadas.
(iv) Indica que se encuentra evaluando en el marco de la reglamentacin
del Decreto Legislativo N 1017, adecuar las tasas de dicho registro, las
cuales no podrn constituir barreras a la competencia.
(v) Finalmente, refiere que en la Ley del Presupuesto del Sector Pblico
para el ao fiscal 2009(6) se ha asignado a cada entidad los crditos
presupuestarios necesarios para fijar sus metas y fines, siendo que para
CONSUCODE, la fuente de su financiamiento proviene de los recursos
que recaude directamente, no siendo posible que reciba transferencias
del Tesoro Pblico. Al respecto, indica que los recursos ordinarios
estimados para el ao 2009 se encuentran totalmente comprometidos por
lo que no sera posible que el Tesoro Pblico otorgue a CONSUCODE
recursos adicionales a los que dicha entidad puede haber proyectado
para el 2009. En tal sentido indica que en caso su presupuesto sufriera
recortes, ste afectara negativamente en el funcionamiento de la entidad
que tiene a su cargo la administracin del sistema de contrataciones
pblicas.
C. Tramitacin del procedimiento
5. Mediante Resolucin N 0216-2008/CEBINDECOPI del 13 de
noviembre de 2008, la Comisin resolvi lo siguiente:
(i) Admitir a trmite la denuncia presentada por el denunciante en contra
de CONSUCODE.
(ii) Conceder a CONSUCODE un plazo de cinco (5) das hbiles para que
formule sus descargos.
(iii) Disponer como medida cautelar que se suspenda la exigencia del
pago de la tasa ascendente a 0,60% de la UIT al denunciante por
concepto de renovacin en el RNP hasta que esta Comisin determine la
legalidad de dicha tasa.
(iv) Postergar el pronunciamiento respecto a la solicitud del denunciante
para que se impongan sanciones por la presunta infraccin cometida para
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el momento en que se emita pronunciamiento definitivo en el presente

procedimiento.
6. Dicha resolucin fue notificada a CONSUCODE el 17 de noviembre de
2008 y al denunciante el 18 de noviembre de 2008, conforme consta en
los cargos de las cdulas de notificacin que obran en el expediente.
7. Posteriormente, CONSUCODE interpuso un recurso de apelacin
contra la medida cautelar, la cual fue concedida mediante Resolucin N
0266- 2008/STCEB-INDECOPI del 25 de noviembre de 2008.
8. El 25 de noviembre de 2008, CONSUCODE formul sus descargos a
la denuncia conforme han sido reseados en el acpite anterior.
9. Mediante Resolucin N 0228-2008/CEBINDECOPI del 28 de
noviembre de 2008, la Comisin resolvi incorporar al MEF como tercero
administrado en el presente procedimiento, motivo por el cual se le
concedi un plazo de cinco (5) das hbiles para que presente los
descargos que estime convenientes.
10. El 4 de diciembre de 2008, el MEF se aperson al procedimiento y
solicit la ampliacin del plazo otorgado, el cual fue concedido mediante
Resolucin N 0276-2008/STCEBINDECOPI del 5 de diciembre de 2008.
11. El 31 de diciembre de 2008, el MEF cumpli con presentar sus
descargos a la denuncia conforme han sido reseados en el acpite
anterior.

2.2.

ANLISIS
A. Competencia de la Comisin y metodologa aplicada al anlisis del
caso
12. De acuerdo a lo establecido en el artculo 26BIS de la Ley N
25868(8), la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas es la
encargada de conocer acerca de los actos y disposiciones de las
entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o
regional, que generen barreras burocrticas que impidan u obstaculicen
ilegal o irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes
econmicos en el mercado.
13. Asimismo, la Tercera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final
de la Ley que crea el ndice de Barreras Burocrticas de Acceso al

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Mercado impuestas a nivel local, establece que la Comisin es

competente para conocer de los actos y disposiciones de las entidades
de la Administracin Pblica a que se refiere el artculo I del Ttulo
Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, que
impongan barreras burocrticas que impidan y obstaculicen ilegal o
irracionalmente o contravengan las disposiciones contenidas en el
Captulo I del Ttulo II de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
14.

Finalmente,

cabe

indicar

que

para

efectos

del

presente

pronunciamiento se tomar en cuenta lo dispuesto en el precedente de

observancia obligatoria sancionado mediante Resolucin N 182-97-TDC
del Tribunal de INDECOPI.
B. Determinacin de la cuestin controvertida:
25. Determinar si la tasa ascendente a 0,60% de la UIT exigida al
denunciante por concepto de renovacin de inscripcin en el RNP,
contraviene lo establecido en el artculo 45 inciso 1 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General; y, por tanto, constituye una
barrera burocrtica ilegal.
C. Anlisis de legalidad de la barrera burocrtica cuestionada:

26. Lo primero a tener en cuenta es que la Norma II del Ttulo Preliminar

del Cdigo Tributario clasifica a los tributos en impuestos, contribuciones
y tasas.
27. En relacin a las tasas, el Cdigo Tributario establece que son tributos
cuya obligacin tiene como hecho generador la prestacin efectiva por
parte del Estado de un servicio pblico individualizado en el
contribuyente.
Asimismo, se seala que entre otras- pueden ser clasificadas en: (i)
Arbitrios que son las tasas que se pagan por la prestacin o
mantenimiento de un servicio pblico.
(ii) Licencias que son las tasas que se pagan por la obtencin de
autorizaciones especficas para la realizacin de actividades de provecho
particular sujetas a control y fiscalizacin; o,

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(iii) derechos que son las tasas que se pagan por la prestacin de un
servicio administrativo pblico o el uso o aprovechamiento de bienes
pblicos.
28. El Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario seala que el rendimiento
de los tributos distintos a los impuestos (esto es, las contribuciones y las
tasas) no deben tener un destino ajeno al de cubrir el costo de las obras
o servicios que constituyen los supuestos de la obligacin.
Dicho mandato tiene por objeto regular cmo deben utilizarse las
contribuciones y tasas recaudadas dentro de las entidades, pero no
establece cul es el criterio para determinar el quantum de dichos
tributos. Cabe indicar que para las tasas por derechos de tramitacin,
dicho criterio ha sido establecido en la Ley del Procedimiento
Administrativo General.
29. Al respecto, el artculo 44 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General seala que las entidades de la Administracin Pblica se
encuentran facultadas a establecer derechos de tramitacin en los
procedimientos que tiene a su cargo, cuando su tramitacin implique la
prestacin de un servicio especfico e individualizable a favor del
administrado, o en funcin del costo derivado de las actividades dirigidas
a analizar lo solicitado.
30. De otro lado, el artculo 45 inciso 1 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General establece lo siguiente: 45.1.- El monto del
derecho de tramitacin es determinado en funcin al importe del costo
que su ejecucin genera para la entidad por el servicio prestado durante
toda su tramitacin y, en su caso, por el costo real de produccin de
documentacin que expida la entidad (...)
31. Como se puede apreciar, el artculo bajo comentario establece que el
criterio que deben adoptar las entidades de la Administracin Pblica a
determinar las tasas por derecho de tramitacin debe ser el costo del
servicio prestado. Cabe indicar que ello no implica que exista una
correspondencia matemtica con el costo real del servicio, sino que
exista una razonable equivalencia entre el monto de la tasa y el costo
que le genera a dicha entidad tramitar el procedimiento administrativo o
analizar lo solicitado.

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32. En el presente caso, el denunciante seala que la tasa que le es

exigida para tramitar su renovacin de inscripcin en el RNP (0,60% de
la UIT) contraviene el artculo 45 inciso 1 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General por cuanto ha sido determinada en funcin al
volumen de sus ventas anuales y no en funcin al costo que su ejecucin
genera para la entidad.
33. Al respecto, CONSUCODE ha sealado que los lmites establecidos
en el artculo 45 de la Ley del Procedimiento Administrativo General
estn concebidos para la prestacin de servicios por parte de entidades
de la Administracin Pblica que son financiadas a travs del Tesoro
Pblico. Por tanto considera que no le son aplicables, ya que
CONSUCODE es un organismo pblico que subsiste en virtud a los
recursos que recauda directamente.
34. Esta Comisin no comparte el argumento antes expuesto, debido a
que el artculo 45 inciso 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General no distingue entre las entidades que reciben recursos del Estado
y aqullas que se financian con recursos propios. Por el contrario, el
artculo bajo comentario se limita a establecer de manera general, que
las entidades de la Administracin Pblica deben determinar sus tasas
por derecho de trmite en funcin al costo que les genera prestar dicho
servicio administrativo.
35. De otro lado, si bien el artculo 73 de la Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto( 19) establece que las entidades que no se
financien con recursos del Tesoro Pblico no podrn percibir bajo
ninguna circunstancia presupuesto alguno o transferencias financieras
con cargo a las Fuentes de Financiamiento: Recursos Ordinarios,
Recursos Ordinarios para los Gobiernos Regionales o Recursos
Ordinarios para los Gobiernos Locales, ello no implica que por ello, las
entidades deban incumplir lo establecido en el artculo 45 inciso 1 de la
Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual establece que sus
tasas por derecho de trmite deban ser determinadas en funcin al costo
del servicio administrativo prestado.
36. Cabe indicar que la Ley General del Sistema Nacional del
Presupuesto no contempla dicha situacin de manera expresa; y, an
cuando lo hiciera, prevaleceran las disposiciones contenidas en la
Normas II del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario y el artculo 45
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inciso 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, debido a que

son normas especiales que regulan el rgimen tributario de las tasas por
derecho de tramitacin; mientras que la Ley General del Sistema
Nacional del Presupuesto slo contiene disposiciones del orden
presupuestal. Ello, atendiendo a que de acuerdo al artculo 74 de la
Constitucin Poltica del Per, (...) las leyes de presupuesto y los
decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria
(...); y, en esa misma lnea, el artculo XIII del Ttulo Preliminar de la Ley
General del Sistema Nacional de Presupuesto establece que la Ley de
Presupuesto del Sector Pblico contiene exclusivamente disposiciones
de orden presupuestal.
37. De otro lado, CONSUCODE ha sealado en sus descargos que se
encontrara facultado a establecer tasas diferenciadas por volmenes de
venta anual para los proveedores de bienes y servicios, al amparo del
contexto de escalas y criterios a que alude el artculo 8 de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
38. Al respecto, el artculo 8 de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado establece lo siguiente: Artculo 8.- (...) Para ser postor se
requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) y
no estar sancionado o impedido para contratar con el Estado.
El Reglamento establecer la organizacin, funciones y procedimientos
del Registro, as como los requisitos para la inscripcin o inclusin y la
periodicidad con que se publicar en el Diario Oficial El Peruano la
relacin de sancionados. Los derechos de tramitacin se cancelarn
conforme a la escala y criterios que sealar el Reglamento. El Registro
deber observar los principios sobre simplificacin administrativa
contenidos en la Ley del Procedimiento Administrativo General.
39. De la lectura del artculo antes citado, se desprende que la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado facult a su Reglamento a
establecer la escala y criterios para la cancelacin de los derechos de
tramitacin de los procedimientos en el RNP (dentro de los cuales se
encuentra el procedimiento de renovacin de inscripcin). Cabe sealar
que la Ley no precis qu se entiende por escala y criterios ni estableci
expresamente que stos habilitaran a que el Reglamento determine que
la tasa por derecho de tramitacin del procedimiento de renovacin de

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inscripcin en el RNP pueda ser determinada en funcin al volumen de

ventas anuales brutas del solicitante.
40. Por otro lado, cabe sealar que el artculo 17 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado(21) se limita a
establecer que las tasas por inscripcin y dems procedimientos
tramitados ante el RNP deben estar compendiados en el TUPA de
CONSUCODE,

conforme

establece

la

Ley

del

Procedimiento

Administrativo General, sin sealar que stos pueden ser determinados

en funcin a las ventas anuales brutas de los solicitantes o en funcin a
criterios distintos a los establecidos en el artculo 45 inciso 1 de la Ley
del Procedimiento Administrativo General.
41. Por tales motivos, la Comisin considera que lo establecido en el
artculo 8 de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y el
artculo 17 de su Reglamento no habilitaran a que CONSUCODE pueda
exigir al denunciante una tasa por renovacin de inscripcin en el RNP
determinada en funcin al volumen de sus ventas anuales brutas.
42. De otro lado, CONSUCODE ha sealado que el SEACE opera en
directa relacin con el RNP y con todas las operaciones y servicios que
brinda dicho registro por lo que debera ser financiado por ste.
43. Sobre el particular, el artculo 44 de la Ley del Procedimiento
Administrativo permite que dentro del costo del derecho de tramitacin se
incluyan los gastos de operacin y mantenimiento de la infraestructura
asociada a cada procedimiento. Sin embargo, para tal efecto se debera
acreditar la relacin que existe entre la renovacin de la inscripcin del
RNP del denunciante y la administracin del SEACE, lo cual no ha sido
acreditado durante la tramitacin del presente procedimiento. Asimismo,
tampoco ha acreditado que la determinacin de la tasa exigida al
denunciante guarde relacin alguna con el costo que le demanda tramitar
dicho procedimiento administrativo.
43. Por lo expuesto, esta Comisin considera que la tasa exigida al
denunciante para la tramitacin del procedimiento de renovacin de
inscripcin en el RNP (0,60% de la UIT), la cual ha sido determinada en
funcin a sus ventas anuales brutas, contraviene lo establecido en el
artculo 45 inciso 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General
y, por tanto constituye una barrera burocrtica ilegal.

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44. En tal sentido, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26BIS

del Decreto Ley N 25868 y en el artculo 48 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, modificado por la Ley de Eliminacin de
Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada corresponde
disponer la inaplicacin de la tasa exigida al denunciante para la
renovacin de su inscripcin en el RNP, hasta que no se subsane la
ilegalidad identificada. Cabe precisar que ello no implica que
CONSUCODE no pueda exigir al denunciante el pago de una tasa por
derecho de trmite para la renovacin de su inscripcin en el RNP, sino
que podr exigirla siempre que dicha tasa est determinada en funcin a
los costos del servicio y no en funcin al volmen de las ventas anuales
brutas del denunciante.
45. Finalmente, con relacin al pedido de sancin solicitado por el
denunciante, se debe tener en cuenta lo dispuesto en el segundo prrafo
del artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, que establece lo siguiente:
La Comisin podr imponer sanciones y multas al funcionario o
funcionarios que impongan la barrera burocrtica declarada ilegal, sin
perjuicio de la responsabilidad administrativa y la formulacin de la
denuncia penal correspondiente, de ser el caso (...)
46. La norma antes citada tipifica como supuesto de infraccin que un
funcionario de la Administracin Pblica imponga una barrera burocrtica
que haya sido declarada ilegal por la Comisin, siendo la consecuencia
jurdica de dicha actuacin, la aplicacin de una sancin administrativa.
En tal sentido, cuando un funcionario de la Administracin Pblica impone
a la parte denunciante aquello que se declar como la imposicin de una
barrera burocrtica ilegal, dicha actuacin constituye un incumplimiento
de lo resuelto por la Comisin y corresponde imponer una sancin.
47. Considerando que en el presente procedimiento se est declarando
que la exigencia a la denunciante del pago de una tasa de 0,60% de la
UIT para renovar su inscripcin en el RNP constituye una barrera
burocrtica ilegal, no se cumplira con el supuesto establecido en el
artculo 26BIS para imponer una sancin. Por lo tanto, esta Comisin
considera que corresponde declarar improcedente el pedido de sancin
solicitado por el denunciante.
D. Anlisis de racionalidad de la barrera burocrtica identificada

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48. Considerando que el denunciante no ha cuestionado dicho extremo

en su denuncia; y, que la Comisin ha declarado que la tasa exigida al
denunciante constituye la imposicin de una barrera burocrtica ilegal, de
acuerdo a lo establecido en el precedente de observancia obligatoria
sancionado por el Tribunal de INDECOPI mediante Resolucin N 18297- TDC, no corresponde efectuar el anlisis de racionalidad de la misma.
2.3.

POR LO EXPUESTO
3.

En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el

artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley del

Procedimiento Administrativo General, modificado por la Ley de Eliminacin
de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada y en la Sexta
Disposicin Transitoria de la Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin
del INDECOPI.
3.1.

RESUELVE
Primero: declarar que no corresponde suspender el presente procedimiento
administrativo.
Segundo: declarar fundada la denuncia presentada por Ricota Catering
S.A.C. en contra del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado (CONSUCODE), debido a que la exigencia del pago de una tasa
ascendente a 0,60% de la UIT por concepto de renovacin en el Registro
Nacional de Proveedores-RNP, contemplada en el numeral 34.2 del TUPA de
CONSUCODE, incumple el artculo 45 inciso 1 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General y por tanto, constituye una barrera burocrtica ilegal.
Tercero: disponer la inaplicacin de la barrera burocrtica identificada como
ilegal al denunciante en el presente procedimiento de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868 y en el artculo 48
de la Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por la Ley de
Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada.
Cuarto: declarar que el incumplimiento de lo dispuesto en la presente
resolucin podr ser sancionado de conformidad con lo establecido en el
artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868.
Quinta: declarar improcedente el pedido de sancin solicitado por Ricota
Catering S.A.C.

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V.

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COMENTARIO

En la resolucin bajo comentario, tenemos que la Sala declar fundada la denuncia

presentada contra CONSUCODE porque ste haba impuesto una barrera burocrtica
ilegal a la denunciante, al imponerle el pago de una tasa del 0.60% de una UIT para
renovar su inscripcin en el Registro Nacional de Proveedores, tomando como base
para dicho cobro las ventas anuales brutas del denunciante, monto que exceda el costo
real del servicio a prestar. Cabe precisar que este procedimiento se encuentra
contemplado en el numeral 34.2 del Texto nico de Procedimientos AdministrativosTUPA de CONSUCODE.
Entre los argumentos presentados en la contestacin de la denuncia, CONSUCODE
seala que de acuerdo al marco legal vigente, las entidades de la Administracin
Pblica, pueden exigir el cobro de una tasa cuando exista una norma con rango de ley
que lo faculte para ello y cuando dicha tasa se encuentre consignada en el TUPA,
requisitos que efectivamente cumple ya que la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado, establece la exigencia de que todo proveedor que participe en este tipo de
procedimientos est inscrito previamente en el RNP.
Seala adems que los lmites establecidos en el artculo 45 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General son aplicables a los servicios que prestan las
entidades de la Administracin Pblica que son financiadas a travs del Tesoro Pblico,
mas no a CONSUCODE, ya que se trata de un organismo pblico que no se financia
con recursos del Estado sino que subsiste en virtud a recursos que recauda
directamente.
Menciona haber establecido tasas diferenciadas por volmenes de venta anual para la
renovacin de inscripcin del RNP al amparo del contexto de escalas y criterios a que
alude el artculo 8 de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Por su parte el Ministerio de Economa y Finanzas present sus descargos
argumentando que en la Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el ao fiscal 2009
se ha asignado a cada entidad los crditos presupuestarios necesarios para fijar sus
metas y fines, siendo que para CONSUCODE, la fuente de su financiamiento proviene
de los recursos que recaude directamente, no siendo posible que reciba transferencias
del Tesoro Pblico. Al respecto, indica que los recursos ordinarios estimados para el
ao 2009 se encuentran totalmente comprometidos por lo que no sera posible que el
Tesoro Pblico otorgue a CONSUCODE recursos adicionales a los que dicha entidad
puede haber proyectado para el 2009. En tal sentido indica que en caso su presupuesto

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sufriera recortes, ste afectara negativamente en el funcionamiento de la entidad que

tiene a su cargo la administracin del sistema de contrataciones pblicas.
Como cuestin previa, la Comisin ha credo conveniente pronunciarse sobre la medida
cautelar dictada por la Primera Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo de
la Corte Superior de Justicia de Lima, en virtud del proceso contencioso administrativo
que se sigue entre CONSUCODE e INDECOPI, la cual ordena la suspensin de los
efectos de la Resolucin N 0770-2008-TDC-INDECOPI emitida por la Sala de Defensa
de la Competencia del INDECOPI en la que se declar que las tasas por inscripcin en
el RNP constituan barreras burocrticas al contravenir lo dispuesto en el artculo 45 de
la Ley del Procedimiento Administrativo General.
Al respecto CONSUCODE considera que dicha disposicin tendra alcances sobre toda
denuncia administrativa que se interponga ante INDECOPI y que se derive de la
aplicacin de los sustentos fcticos y jurdicos que fundamentaron dicha resolucin,
como sucedera con la denuncia interpuesta por la denunciante en el presente
procedimiento. Sin embargo, la Comisin considera, en virtud del artculo 63 de la Ley
del Procedimiento Administrativo General, de las entidades de la Administracin Pblica
se encuentran impedidas de abstenerse a ejercer las atribuciones que les han sido
conferidas por mandato de la Ley. Siendo que nicamente de manera excepcional,
podr ser exigible a una autoridad no ejercer alguna de sus atribuciones administrativas,
cuando as lo establezca una Ley o un mandato judicial expreso en un caso en concreto.
Adems de ello, la Comisin seala que no se ha acreditado que exista un mandato
judicial expreso que impida a la Comisin pronunciarse sobre el presente procedimiento;
toda vez que la medida cautelar slo ha suspendido los efectos de la Resolucin N
0770-2008/TD/INDECOPI. Adicionalmente, precisa que en el presente caso no sera
aplicable el supuesto de suspensin del procedimiento por la existencia de causa pre
administrativa. Ello, debido a que no se cumplen los prerrequisitos establecidos en el
artculo 64 de la Ley del Procedimiento Administrativo General para que la Comisin se
inhiba de resolver el presente caso. Por tales motivos, la Comisin considera que no
corresponde suspender el presente procedimiento, toda vez que no se ha acreditado
que este caso se encuentre en alguno de los supuestos establecidos en el artculo 63
y 64 de la Ley del Procedimiento Administrativo General.

VI.

CONCLUSIONES

La eliminacin de las barreras burocrticas en el Per contribuir a mejorar el

clima de negocios en el pas.

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Las barreras burocrticas en el Per, afectan la creacin de nuevas empresas o

poniendo en riesgo la permanencia en el mercado de las ya existentes.

El INDECOPI impulsa el desarrollo de las pequeas y medianas empresas

(pymes), a travs de la eliminacin de barreras burocrticas, el uso eficiente de
herramientas de la propiedad intelectual y la promocin de infraestructura de la
calidad.

Es acertado que el INDECOPI se realiza una constante vigilancia a la

administracin pblica para evitar que se reste competitividad a los pequeos y
medianos emprendedores, con exigencias, requisitos, prohibiciones o cobros
ilegales o irrazonables en el Estado.

VII.

BIBLIOGRAFIA

El Control de Barreras Burocrticas por el INDECOPI y la tutela de derechos

fundamentales econmicos. CESAR OCHOA CARDICH DERECHO PUCP - N 71,
2013 pp. 413-442 Revista de la Facultad de Derecho.
http://docs.peru.justia.com/federales/leyes/28996-apr-3-2007.pdf
http://sistemas.INDECOPI.gob.pe/sdc_Jurisprudencia/documentos/193/2010/Re3065.pdf

VIII. ANEXOS

1.

Presentacin del Trabajo - Diapositivas en formato POWERPOINT

2.

El Control de Barreras Burocrticas por el INDECOPI y la tutela de derechos

fundamentales econmicos. CESAR OCHOA CARDICH DERECHO PUCP - N
71, 2013 pp. 413-442 Revista de la Facultad de Derecho.

3.

http://docs.peru.justia.com/federales/leyes/28996-apr-3-2007.pdf

4.

http://sistemas.INDECOPI.gob.pe/sdc_Jurisprudencia/documentos/193/2010/Re3065.pdf

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