EL DERECHO MERCANTIL Y LA DOCTRINA DE LA EMPRESA

El Derecho mercantil se ha venido definiendo histricamente como el conjunto

de instituciones jurdicas relativas al comercio. Se tomaba del campo de la
economa el concepto de comercio y a l se ajustaba el campo de aplicacin
del Derecho mercantil. Esto es lo que tambin deca ROCCO 161 bajo la
vigencia de otro Cdigo objetivo, el italiano de 1882.
Para la interpretacin del Derecho vigente no bastaba remitirse a la nocin que
del comercio tuviera la ciencia econmica, tema sobre el cual ni siquiera los
mismos economistas estaban de acuerdo, lo que no era de extraar por cuanto
que en el mismo lenguaje usual la palabra comercio tanto poda significar el
fenmeno genrico del cambio como el especfico de la actividad
intermediadora. Aun tomando esta ltima acepcin como dominante, era
necesario contrastarla con la Ley y ver si bajo esas variadas y multiformes
categoras de actos que los Cdigos califican de comerciales subyaca una nota
comn que permitiese dar una nocin jurdica unitaria de todos ellos, y sobre
esa base construir el concepto positivo del Derecho mercantil.
Por ello se explica la resignacin de VIVANTE 162 cuando, despus de resaltar
que el carcter demostrativo de esa enumeracin legal hara ms que nunca
til un concepto unitario de actos de comercio, capaz de determinar la
naturaleza comercial de todas las operaciones, ya estn enumeradas o no por
el legislador, conclua diciendo: Pero la ciencia debe reconocer su impotencia
para alcanzar tal finalidad.
La inexistencia de un concepto unitario del acto objetivo de comercio que
sirviera de patrn comn para delimitar la materia mercantil explica que la
generalidad de la doctrina, reconociese que el problema de determinar el
complejo de relaciones a las que se aplica el Cdigo de comercio es un
problema esencialmente de Derecho positivo.
El desarrollo de la teora de la empresa.
Durante el siglo XIX como se recordar el comercio sigue siendo un sector muy
importante de la realidad econmica pero no el nico, pues en el plano han
pretendido renovar los fueros de la concepcin objetiva proponiendo ver en el
Derecho mercantil un Derecho de los negocios ( droit des affaires ) aplicable a
todos los que se encuentran incursos en la vida de los negocios, en la medida
en que, por su actividad, por sus capitales o por sus mtodos de trabajo
participan en el mundo del trabajo. Pero con independencia del xito que la
nueva denominacin ha encontrado en la rotulacin manualista de los tiempos
recientes, en el orden jurdico es difcil precisar en qu consiste ese Derecho de
los negocios y, en cualquier caso, es evidente que ese punto de vista, por
atractivo que resulte, sin embargo no supera la objecin de que es

inconcebible un Derecho aplicable a los negocios con independencia de

quienes los ejercitan profesionalmente.
Por esta razn, intentar justificar la existencia del Derecho mercantil sobre la
base exclusiva de la interpretacin de los Cdigos supone excluir del mbito de
aplicacin de este Derecho un importante y amplio sector de la actividad
econmica, producindose un desfase entre el Derecho mercantil y la realidad
socio-econmica que hace cuestionarse su existencia. Todo ello determina la
necesidad de un replanteamiento metodolgico que, superando el positivismo
jurdico, vuelva a conectar el Derecho mercantil con la materia regulada en la
que encuentra su justificacin.
Ser WIELAND en 1921 con su teora de la empresa quien aportar dicha
renovacin metodolgica sobre la base de complementar el tradicional
positivismo jurdico con un mtodo interpretativo histrico que conecte el
Derecho mercantil con la realidad socio-econmica existente en cada perodo
histrico, dadas las conexiones existentes entre dicha disciplina y el sistema
econmico.
Sin embargo, no puede sostenerse que el planteamiento metodolgico de
WIELAND sea absolutamente nuevo. Existen a finales del siglo XIX, con
anterioridad a la teora de la empresa, intentos de correccin de mtodo en el
sentido de conectar Derecho mercantil y sistema econmico. En este sentido,
cabe citar los intentos de construir un concepto jurdico-econmico del acto de
comercio. El planteamiento es correcto, incluso se llega a precisar la inutilidad
del acto de comercio aislado y la relevancia de la actividad pero, sin embargo,
no se acaba de dar el paso hacia la significacin y sentido de esa actividad
(materia regulada) como razn de la especialidad. Asimismo, en las corrientes
historicistas a las que se ha hecho referencia anteriormente y que destacan las
interrelaciones.
El afn de la doctrina mercantilista por hallar el criterio capaz de dar
consistencia al Derecho Mercantil, y de este modo justificar la propia existencia
de ste, se ver al fin satisfecho con la aparicin de la doctrina jurdicomercantil de la empresa .
La empresa es una realidad del campo de las organizaciones, un organismo
estructurado y dirigido con arreglo a un plan. Al erigirse en ncleo esencial de
la materia mercantil y elemento definidor del Derecho Mercantil, desplaza de
esa funcin a las clases de personas y de actos. El Derecho Mercantil seguir
estudiando el estatuto de una clase de personas y el rgimen de una clase de
actos; pero estos elementos subjetivos y objetivos se calificarn por su
vinculacin con la empresa como organizacin: los titulares de empresas (los
empresarios) y los actos de empresa forman parte del Derecho Mercantil por su
conexin con la organizacin econmica.

Qu es el Derecho Mercantil.
El concepto de empresa segn el modelo neoclsico es el elemento
fundamental en la inspiracin de las nuevas leyes mercantiles, desde la dcada
del 70 en adelante, as como en la elaboracin doctrinal mayoritaria en la
actualidad. Por esta razn seguir esa lnea, sin renunciar por ello a ampliar la
perspectiva con base en el modelo contractual, o en otras aportaciones, como
la ciencia de la organizacin y la filosofa de la accin. Ahora bien, no sera
correcto definir el Derecho Mercantil como el Derecho de la empresa, sino
ms bien como el Derecho profesional del empresario, del titular de la
empresa. En otras palabras, el Derecho Mercantil podra definirse como la rama
del Derecho que tiene por objeto los derechos y deberes privados del
empresario en cuanto tal, esto es, en cuanto titular de una empresa.
No obstante, de una parte, ciertas instituciones de Derecho Mercantil son
utilizadas por personas que no se dedican a la empresa, como los ttulos
valores, la negociacin en Bolsa, etc. Se trata, normalmente, de formas de
obligarse inventadas dentro de la lgica del derecho profesional de los
empresarios, pero fcilmente utilizables, debido a sus sencillas pero vigorosas
formalidades, o bien a su peculiar marco institucional, por cualquier persona
para sus propios fines.
De otra parte, algunos mbitos que se hallaran literalmente comprendidos en
la definicin arriba expuesta quedan excluidos del Derecho Mercantil, por
razones peculiares en cada caso. En este contexto, cabe mencionar dos grupos
de excepciones: en primer lugar, la insercin del factor laboral en la empresa
que, por razones histricas que no voy a detallar, constituye la parte principal
del Derecho Laboral, que es una rama autnoma del Derecho en segundo
lugar, se exceptan total o parcialmente del Derecho Mercantil algunas clases
de empresarios.