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SUJETO PASIVO.Sujeto ofendido es el Estado, como titular de las insignias, distintivos y ttulos
que se expiden a nombre de la Nacin.
MODALIDAD TIPICA.1.-Ostentacin ilegal de insignias o distintivos de una funcin o cargo
que no se ejerce.
Qu debemos entender por Ostentacin de insignias o distintivos de una
funcin o cargo que no ejerce? Una conducta as concebida implica, mostrar
dichos objetos materiales de forma pblica, de haberse visibles a un nmero
indeterminado de personas.
La ostentacin de las insignias o de los distintivos, ha de ser por tanto pblica,
sin que ello deba entenderse que la ostentacin de dichos objetos deba tomar
lugar en un lugar pblico, sino que en un ambiente privado, una oficina por
ejemplo, puede darse tambin dicha portacin, siempre que se efecte ante
personas determinadas.
A decir de CREUS, lleva la insignia o distintivo el que se los pone o porta, y lo
hace pblicamente el que los ostenta de tal forma, que el conocimiento del
hecho de la colocacin o portacin pueda compartirlo un nmero
indeterminado de personas; no se da el tipo ni con la portacin secreta u
oculta, ni con la exhibicin a personas determinadas, aunque pueda ser
sorprendida por terceros al margen de la voluntad del autor.
La ostentacin del signo o distintivo de la funcin o cargo que legalmente no le
corresponde al agente, puede ser tanto superior o inferior jerrquico, de
hacerse pasar el sargento como coronel o el general que funge de subalterno.
En la ejecutoria recada en la Consulta N 367-2000-Lima, se expone que: AI
haberse demostrado que el procesado hizo ostentacin de una insignia, carnet
policial y cargo que no ejerca a la fecha de la intervencin practicada al chofer
del taxi, a quien solicit dinero a cambio de no llevarlo a la Comisara, tal
conducta debe sancionarse con arreglo a lo previsto en el artculo 362 del
Cdigo Pena.
Las insignias o distintivos se refieren a un cargo, es decir, a una funcin; los
grados acadmicos, ttulos profesionales y honores, son conferidos en virtud de
requisitos o mritos determinados y no suponen el desempeo de un cargo,
aunque puedan capacitar para ello. Como es sabido dichos ttulos son
conferidos a nombre de la Nacin, Iuego que el ciudadano ha cumplido con las
exigencias que en rigor prev la normativa pertinente. De otro modo, la
administracin pblica no sera lesionada.
Si es que queremos fundamentar una Autora Mediata, nos debemos formular la siguiente
interrogante Se puede ejercer una profesin a nombre de otro? En tal entendido, nos inclinamos
por considerar a este tipo penal como fcticamente cualificado, de forma que no resulta admisible
esta clase de autora, pues el ejercicio profesional ha de tomar lugar de forma personalsima. Un
agente que quiere ejercer ilegalmente la medicina, no lo puede hacer a travs de otro, si emplea a
enfermeras y otros auxiliares, estos han de responder a ttulo de cmplices, siempre y cuando
tenan conocimiento del falso ttulo.
La Instigacin, en cambio es perfectamente admisible, quien determina (convence) a otro al
ejercicio ilegal de una determinada profesin.
Sujeto pasivo.-
Conforme a la naturaleza del bien jurdico protegido resulta siendo el Estado, como ente titular de
la expedicin de todos los ttulos profesionales, bajo el rtulo a nombre de la Nacin; (...)
pudiendo ser perjudicados, naturalmente, los eventuales clientes, y los grupos profesionales
afectados.
La discusin estribara en el ejercicio de la profesin contando con el ttulo profesional
correspondiente, pero sin estar agremiado en el Colegio Profesional respectivo. Si nos atenemos a
un mbito de estricta legalidad, diramos que no ingresa la conducta al mbito de proteccin de la
norma, sin embargo notamos que una ley penal as construida importa la necesidad de
complementar la materia de prohibicin con normas extra-penales (de corte administrativo) -ley
penal en blanco-, pues debemos fijar con correccin el trmino requisitos legales requeridos. De
todas formas, abogamos por su no inclusin en el tipo del injusto, pues el Derecho penal ingresara
a esferas que rebasan sus contornos legitimadores.
El artculo 18 de la Ley Universitaria Ley N 23733, seala a la letra que: Cada Universidad
seala los requisitos para la obtencin de los grados acadmicos y de los ttulos profesionales
correspondientes a las carreras que ofrece
El artculo 22 (in fine), modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 739, dispone que:
Solo las Universidades otorgan los grados acadmicos de Bahiller, Maestro y Doctor. Adems
otorgan en nombre de la Nacin, los ttulos profesionales de licenciado y sus equivalentes que
tienen denominacin propia as como las segunda especialidad profesional.
El intrusismo consiste en la realizacin de los actos propios de una profesin sin tener
capacitacin y titulacin para ello. (. . .). El cirujano es el nico que puede operar, el ingeniero
de caminos, el nico que puede planear un viaducto, el abogado, el nico que puede
defender en juicio a una persona, el arquitecto, el nico que puede proyectar una casa, y as
sucesivamente puede continuarse con otras profesiones.
Cules son las profesiones amparadas por el enunciado normativo? Todas aquellas que
requieren de un ttulo expedido a nombre de la Nacin, para su ejercicio efectivo, para ser
prestadas como servicios a favor de la comunidad.
Ejercer importa desempear la actividad de una profesin. En un abogado, evacuar consultas,
concurrir a audiencias, etctera. En el arquitecto, confeccionar planos, presentarlos para su
aprobacin, etctera. No llegan a este plano de tipicidad penal, cuando el agente nicamente
se irroga el ttulo profesional, sin ejercer actos propios del cargo; no basta que se coloque la
placa de Abogado, sino que debe actuar como tal, sin defecto de ser penalizado segn los
contornos normativos del artculo 362 del CP.
La previsin alcanza no solamente a quienes carecen de los conocimientos necesarios para
ejercer una profesin, sino, tambin, al que teniendo un ttulo que lo capacita, no est
autorizado para ese ejercicio, sea por falta de revalida del ttulo en el pas, sea por falta de
satisfaccin de los requisitos administrativos que reglamentan el desempeo de una profesin
As tambin es de verse quien ejercer la profesin, estando suspendido, destituido e
inhabilitado para el ejercicio del cargo, siempre que no sea propiamente una actuacin
funcionarial pblica, de ser as la conducta se reconduce a la tercera modalidad del injusto de
Usurpacin de Funciones.
Existen determinados mbitos de actuacin socio-econmica, que no requieren de un ttulo
profesional para su ejercicio, un ejemplo claro es la actividad del corretaje inmobiliario (bienes
races), quienes se dedican a dicha actividad pueden o no ser profesionales en cierta materia.
As tambin el caso de un sin nmero de actividades tcnicas, v.gr., carpintera, electricidad
etc.
La sola realizacin de un acto propio de la profesin, es suficiente dato a saber, para dar por
cumplida la tipicidad objetiva, no es indispensable la acreditacin de una secuencia de actos
que acontecen en el tiempo.
Ejercicio de la profesin con falso ttulo.Segn las esquelas normativas del presente injusto, el Ejercicio ilegal de la profesin puede
observarse tambin, cuando el agente la ejerce con falso ttulo
Qu hemos de entender por falso ttulo?. El ttulo profesional es legtimo, siempre que sea
expedido por la autoridad competente de la Universidad correspondiente, observando en rigor
todas las formalidades prescritas en la ley.
La falsedad de cualquier documento puede ser total o parcial; ser total, cuando todos sus
elementos son producto de una actuacin apcrifa: el contenido, la fecha y la firma. Y, parcial,
cuando se advierta la falsificacin de uno slo de ellos.
La profesin por su parte, implica una actividad u oficio revestido y legitimado por un la
expedicin de un ttulo a nombre de la Nacin.
El falso ttulo es el instrumento que adolece de autenticidad, o que siendo autntico resulta
insuficiente para habilitar al sujeto para el ejercicio de profesin, as, en este segundo caso,
un diploma de egresado de universidad, una constancia de estudios de medicina o abogaca,
etc. A nuestro parecer una concepcin de dicha naturaleza implica extender la tipificacin ms
all de su mbito de tutela, la falsedad -como ncleo de disvalor del injusto se refiere
exclusivamente el ttulo profesional (documento) y, no a otros documentos que pretendan
utilizarse para ejercer la actividad profesional cuando estos ltimos no son los idneos para
ello. Tal vez el acto de simulacin de la actuacin profesional, podra abarcar dicha hiptesis,
como la contemplada en el artculo 290 del CP.
Estamos frente a una manifestacin tpica de Falsedad, en tanto el autor emplea un
documento falsificado, apcrifo, carente de toda validez y eficacia jurdica, de la forma ms
burda, cuando usa un ttulo confeccionado por los expertos en falsificacin documental de la
Avenida Azngaro del Cercado de Lima importara por tanto, un entrecruzamiento con el
supuesto delictivo de Falsedad Material, previsto en el artculo 427 del CP, al ingresar al
trfico jurdico un documento espreo. Segn dicha modalidad del injusto se reprime tanto la
elaboracin del ttulo falsificado como su empleo, esto es, cuando el agente hace uso del
mismo.
De similar opinin, que en la hiptesis del ejercicio ilegal de la medicina, se dara un Concurso
Ideal con el tipo penal de Falsedad Material, al tutelarse bienes jurdicos distintos (Fe Pblica
y la Administracin Pblica).
Si se hubiese seguido el orden sistemtico propuesto en la codificacin penal espaola, de
las Falsedades, la solucin sera el conflicto aparente de normas penales.
El ejercicio de la actividad debe exteriorizar una actuacin tpicamente profesional, de quien
se presenta como mdico, abogado u ingeniero y as ejecuta labores propias de dicha
profesin. Por consiguiente, el chamn, el curandero y otro afn que se presenta como tal y
ejecuta actividades aparentadas a la medicina, esta fuera del radio de accin de la norma.
Mxime, si se trata de conductas socialmente adecuadas que son ofertadas al pblico por
todos los medios de comunicacin social.
Debe quedar claro, que la represin se dirige a la utilizacin del ttulo falso, no a su
elaboracin y/o confeccin, por tales motivos, si quien est incurso en dicha facticidad es una
persona ajena al Intruso ste sera un cmplice primario del presente injusto penal y a su vez
autor del delito de Falsedad Material.
Quien ejerce la profesin de Abogado con falso ttulo, y as patrocina a varios usuarios
del sistema de justicia, propiciando que sus defensas caigan en saco rato, en mrito a su
intrusismo habiendo recibido pagos sistemticos por concepto de honorarios profesionales,
comporta un Concurso delictivo entre el tipo penal del artculo 362 y el delito de Estafa. Se
identifican dos bienes jurdicos, lesionados en forma simultnea; el patrimonio de los
justiciables, por parte de quien los engao mediante actos fraudulentos y la legitimidad del
ejercicio funcionarial, que tiene como agraviado al Estado.
FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN.Vemos que la perfeccin delictiva de esta modalidad del injusto exige ms que
el tipo penal precedente, en el sentido de que no basta la asuncin, irrogacin
del ttulo profesional, al requerirse que el autor ejecute actos propios de la
profesin, en cuanto al servicio efectivo de la actividad, como formular
balances contables, visar planos perimtricos o asistir a audiencias judiciales.
Siendo as, se trata de un delito de actividad resultativa, cuyo estado
antijurdico de no cesar, lo convierte en un delito permanente.
Los actos anteriores, concretamente la ostentacin y/o arrogacin de las
insignias, distintivos y ttulo profesional, constituiran un delito tentado, no